第六章 银行保函与备用信用证(2014) 要点

第七章银行保函与备用信用证第一节银行保函的基本概念第二节银行保函的种类第三节银行保函的基本格式和内容第四节银行保函的业务处理第五节备用信用证概述第一节银行保函的基本概念一、银行保函的含义二、银行保函的性质和作用三、银行保函的主要当事人及其权责关系四、保函与跟单信用证的比较一、银行保函的含义银行保函（银行保证书，L/G，banker’sLetterofGuarantee，LetterofGuarantee）：商业银行（担保银行）应申请人（委托人）的要求向受益人开出的担保申请人正常履行合同义务的书面保证或承诺二、银行保函的性质和作用（一）银行保函的性质（二）银行保函的作用（一）银行保函的性质保函与基础业务合同的关系：独立性保函(第一性偿付责任的保函）担保行承担第一性的付款责任或独立的偿付责任担保行的偿付责任独立于委托人在基础业务合同项下的责任适用《见索即付保函统一规则》（URDG758，2010年7月启用）从属性保函(第二性偿付责任的保函）担保行承担第二性的付款责任或从属的偿付责任担保行的偿付责任从属于或依赖于委托人在基础业务合同项下的责任适用《合约保函统一规则》（URCG325），现主要为《合同保函统一规则》（URCB524）委托人未履约需要通过符合保函中列明的一系列条件来进行判断的保函。仅凭受益人提交的书面请求或符合保函中所规定的单据赔付的保函。第一性见索即付（独立性保函）第二性申请人不履行基础合约担保行才支付（从属性保函）担保行申请人受益人申请人受益人担保行担保行的付款责任我国《担保法》第5条第1款我国《担保法》第5条第1款规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。”根据保函的付款条件划分：有条件保函：对受益人的索偿规定了必须一定满足的条件，如受益人以外的他人出具在单据或者其他附加条件

对申请人有利，对担保人以及受益人不利。

无条件保函（见索即付保函）

对受益人有利，担保人有风险。见索即付银行保函的特点担保行的责任是第一性的自足文件：只处理单证或证明文件，不处理合同或货物或有负债：不一定会发生，区别于信用证下的既定债务信用担保：以银行信用补充商业信用，解决双方互不信任的问题不可撤销（二）银行保函的作用保函从本质上来说有两大基本职能：支付信用担保：作为合同价款和费用的支付保证；履约信用担保：作为合同违约时对受害方补偿的工具或对违约方惩罚的手段。银行保函是一种备用的银行信用,是银行的或有负债。第三节银行保函的基本格式和内容一、保函的基本内容（阅读教材）二、保函的主要条款三、保函的附加条款见索即付保函：指由银行、保险公司、其他机构或个人以书面形式出具的，凭提交与承诺条件相符的书面索款通知和保函可能规定的任何类似单据即行付款的保证文件业务遵循《URDG758》(2010年见索即付保函统一规则)保函的主要条款：责任条款1、措辞清楚明确，以便产生恰当合理的法律效力；2、了解各类担保以默示条件所特定的一些职责与义务。如投标保函，担保人的责任通常有以下三种：保证投标人在其报价有效期内不撤标、不改标；一旦中标后，保证投标人在规定的期限内提交履约保函；保证投标人在中标后的若干期限内与业主签订合约。保函的主要条款：索偿的条件1、在什么情况下受益人才能向担保行提出索偿；2、索偿应采取什么方式，通过何种渠道；3、索偿时应提供哪些证明其应该索偿的文件。URDG758对交单的规定：（1）不完整交单。若交单本身表明其将随后补齐，担保人不能拒付，但单据应在保函到期前补齐。（2）违约声明书。索赔要求书必须辅之以保函所要求的其他单据和受益人签发的违约声明书。违约声明书是默示要求，除非保函明确排除。（3）部分索赔与多次索赔。允许多次索赔和部分索赔。“禁止多次索赔”可以“一次性不足额交单索赔”。保函的主要条款：担保期限——保函的有效期1、保函种类不同，生效日期不同：（1）一经开立，即行生效；（2）生效条款确定，如预付款保函、履约保函、贷款偿还保函、预留金保函等。2、保函到期有两种表示方法：（1）明确的日历年月日表示；（2）规定失效事件，如施工完毕、验收合格、支付完讫、发货完成、合同执行完毕等；或者某种表明保函可以凭以撤销之单据的提供等。对独立性保函非常重要。保函的主要条款：担保期限——保函的有效期3、若保函没有对到期日作出具体规定，则根据国际商会《合约保函统一规则》的规定，此项到期日应认为是：投标保函，自保函出具之日起6个月；履约保函，自合同规定的交货或完工之日起或自上述日期的延展之日起6个月；还款担保，自合同规定的交货或完工之日起或自上述日期的延展之日起6个月。保函的主要条款：责任递减条款担保银行的付款责任将随着申请人的履约或担保银行的付款而相应递减。如：延期付款保函：“本保函的担保金额将随合同每笔分期付款的金额和利息按时结算而自动递减”。租赁保函：“本保函的担保金额将随已向你方支付的金额递减”。退还预付款保函：“本保函金额将随工程进度按比例自动递减”。保函的修改:URDG758第十一条基本照搬了UCP600的相关规定：“保函修改未经受益人同意，对受益人不具有约束力”。URDG758与UCP600仅有一处稍有不同的是：“受益人可以明确表示接受该修改，或以仅符合修改后保函的交单方式默示地接受修改”。若受益人的交单既符合修改前的保函，又符合修改后的保函，此时应视为受益人拒绝了修改，原保函对受益人仍然有效。重视保函的撤销：URDG758规定，只要保函未到期，担保将继续存在。有些国家，如约旦、巴基斯坦、泰国等国法律规定，保函到期的规定时间内（如3年、5年、60年不等），只要受益人提出赔偿，担保人仍有义务受理并付款。实际业务中，银行一般不接受以下情况：没有明确限额的保函保证范围涉及道德风险的条款保证期间的起始日早于银行出具保函的日期不明确的保证期间受益人如何防范银行保函的使用风险？确认真伪担保行的资信担保行如何防范银行保函的业务风险？担保行可能承担申请人的违约风险和效益风险担保行可能会遭受受益人的不合理索赔：来自反担保行的信用风险对申请人的资信调查以及要求提供抵押等索赔条款单据化：规定受益人提交证明自身已履行了合同义务或证明申请人未能履约的文件，如提单副本、第三家检查机构的商检证明或检查报告、项目监理工程师出具的证明等对反担保行的信用调查申请人如何防范银行保函的使用风险？对受益人的资信调查索赔条款单据化第五节备用信用证概述一、备用信用证的概念（SL/C，担保信用证或商业票据信用证）二、备用信用证的性质三、备用信用证的产生和发展四、备用信用证与保函及跟单信用证的比较属于保函性质的信用证备用信用证的概念（SL/C，担保信用证或商业票据信用证）美国联邦储备银行委员会作的定义：任何信用证或类似的协议，不论其如何命名或怎样叙述，只要开证行对受益人承担如下义务即为备用信用证：(1)偿还开证申请人的借款或预收款；

(2)支付由开证申请人承担的任何债务；

(3)赔偿因开证申请人在履行合同中的违约所造成的任何损失1999年1月1日开始实施的《国际备用证惯例》(InternationalStandbyPractices，简称ISP98：将根据本惯例开立或受本惯例约束的承诺命名为备用证(Standby)。ISP98的适用对象是一种担保书，不论开证人将其所作出的这项承诺叫什么名字或用什么词句来描述，只要这项承诺的内容具备所说的要素，就是本惯例定义的备用证。注：其实质是具有信用证形式和内容的保函

UCP600规定在其可适用的范围内包括备用信用证；《见索即付保函统一规则》（URDG）：备用信用证在技术上可属本规则范围之内，开立者如为方便起见，也可规定适用本规则。二、备用信用证的性质不可撤销性独立性独立性是备用证这种担保和结算工具存在的前提备用证的这种独立性原则在开证人、受益人和申请人之间的关系中得到具体体现跟单性备用证是跟单的，这使得开证人无须介入交易便可履行自身义务，依据就是单据ISP98对备用证的单据的定义是广泛的约束性备用信用证、银行保函和跟单信用证之间的异同

备用信用证案例：赵金荣等四人渎职、泄秘、为境外人员非法提供国家秘密案案情经过（一）：上钩1993年3月底，被告人赵金荣（原系中国农业银行河北省衡水中心支行行长）、徐志国（原系中国农业银行河北省衡水中心支行副行长）在河北省衡水市与美国人梅直方、李卓明（另案处理）洽谈合作引进国外资金事宜。赵金荣、徐志国轻信梅直方、李卓明编造的只需中国农业银行衡水中心支行（以下简称衡水农行）出具备用信用证作为手续，他们便可从国际金融市场为衡水农行引入巨额资金，衡水农行对引入的资金无需还本付息，也不用对所开信用证承担任何责任的谎言，在对信用证业务和梅直方、李卓明的资信程度均不了解的情况下，既不经本行领导集体讨论决定，也不向地方政府和上级银行如实报告，就于同年4月1日至2日，代表衡水农行与梅直方、李卓明签定了引入外资100亿美元的协议。案情经过（二）：开证4月4日，赵金荣派徐志国到中国农业银行（以下简称农业总行）咨询引进外资的可行性。徐志国在农业总行未找主管外汇业务的国际业务部咨询，即返回衡水向赵金荣说：农业总行认为引进外资是件好事，促使赵金荣决定将此事进行下去。4月5日，赵金荣、徐志国在梅直方、李卓明未按事先的承诺提供反担保的情况下，即超越本银行业务范围，开具了200份备用信用证，总金额达100亿美元。赵金荣和被告人刘淑红依职务在信用证上签署了各自的姓名后，交给梅直方、李卓明寄往国外。案情经过（三）：确认4月7日，衡水农行收到国外一家企业对所开备用信用证的查询。赵金荣、刘淑红签署了由梅直方、李卓明拟定的对备用信用证无条件确认的电函，对查询作了答复。4月15日，赵金荣又根据梅直方的要求，与刘淑红签发了对国外另一家企业查询的复函。4月17日，河北省农业银行要求赵金荣、徐志国汇报开具备用信用证的情况，赵金荣、徐志国为掩饰渎职行为，向梅直方、李卓明索要其事先承诺的反担保函。梅直方、李卓明即虚构了一份“联合国家共和银行”100亿美元的备用信用证。赵金荣明知这份信用证是无效的，仍向上级银行报送。4月21日，香港一家企业来函查询，赵金荣、刘淑红此时已因无权签发信用证受到上级银行负责人的批评，但仍然签发了无条件确认所开备用信用证的复函。衡水农行的备用信用证寄到国外以后被直接变卖。农业总行为追索这些信用证遭受了巨大的经济损失，其金融信誉亦受到严重损害。案情经过（四）：泄密1993年5月26日，被告人赵金荣参加了农业总行决定报请公安机关审查梅直方、李卓明诈骗行为的会议（以下简称“5·26”会议），赵金荣明知会议内容是事关国家重大利益的秘密事项，并受到有关领导要其保密的特别指示，仍将会议内容泄露给被告人徐志国。徐志国为了使梅直方、李卓明逃走，有利于掩饰其渎职行为，将上述秘密事项写在纸条上交给受衡水农行聘请翻译的被告人赵永强，让其通知给梅直方。同时赵永强还将衡水农行为挽回损失，准备委托其向境外有关企业发送否定备用信用证的电函一事也告知梅直方。赵永强按梅直方提供的另一地址将这一电函发出，破坏了衡水农行这一消除备用信用证风