2023年相关法律知识知识点串讲北京考前培训(审业部韩晓春)2

1、民法调整的对象概念：民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系〔私法关系〕1、财产关系：〔1〕物权法律关系〔维持财产静的平安〕〔可以理解为准物权〕〔2〕债权法律关系〔维持财产动的平安〕2、人身关系〔1〕人格权法律关系〔维护根本〕〔2〕身份权法律关系〔维护特定身份权〕2、民法的根本原那么1、平等原那么2、自愿原那么3、公平原那么4、等价有偿原那么5、老实信誉原那么〔条款〕6、公序良俗原那么7、权利滥用制止原那么??、近代民法的三大原那么：契约、所有权绝对、过错责任3、民事法律关系概念：民事法律关系是指由民法所调整的社会关系〔财产关系和人身关系〕特征：1、主体为平等的关系〔私法关系〕2、以民事权利义务为内容的关系〔非道德关系〕3、民法调整、强迫力为后盾的关系〔强迫性〕4、本质上是人与人之间的关系5、包括静态〔物权〕和动态〔债权〕关系4、民事法律关系的构成民事法律关系构成三要素：1、主体〔承担权利义务的当事人〕〔1〕自然人〔2〕法人〔3〕其他组织〔合伙企业、私人企业、人团体等〕2、客体〔标的〕：权利义务指向的对象：物权法意义上的财产、、行为和人身权。3、内容：权利和义务5、6、1、公民从出生到亡具有民事权利才能2、不满10周岁的为无行为才能人3、10周岁以上为限制行为才能人4、16周岁至18周岁已经有劳动收入并自立的视为完全行为才能人5、满18周岁为完全行为才能人6、无行为才能的未成年人或精病人由其父母或者配偶等亲属为监护人。7、概念：监护是为无行为才能或限制行为才能人设立保护人的制度1、被监护人〔监护人是被监护人的法定代理人〕〔1〕未成年人〔2〕精病人3、监护人：配偶、父母、成年子、祖父母、兄姐、或居委会指定的亲朋。4、监护人的职责：〔1〕针对财产〔2〕针对人身8、1、公民下落不明满2年的利害关系人可以宣告其失踪；2、宣告失踪后其财产由其亲属代；3、公民下落不明满4年的利害关系人可以宣告其亡〔意外事故时是2年〕；4、宣告亡后其财产发生继承转移；5、被宣告失踪或者亡的人重新出现时财产要返还。9、1、公民以其户藉所在地为住所2、经常居住地与住所不一致的经常住所地为住所3、指公民分开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。10、1、概念：作为民事主体所具有的“静〞的才能。〔人格、法人格〕享有民事权利与承担民事义务〔责任〕的资格。2、权利才能和权利的区别：〔1〕民事权利才能是一种可能性和资格并非现实的权利〔可能性和现实性〕〔2〕民事权利才能的内容和范围由法律加以规定与民事主体的个人意志没有直接关系〔3〕民事权利才能与民事主体人身的存在是不可别离的〔处分的可能性〕3、公民和法人均具有权利才能11、1、概念：指作为民事主体参加民事法律关系以自己的行为获得民事权利与承担民事义务的才能〔“动的才能〞自己亲自进展民事行为的才能〕。2、公民：〔1〕无行为才能；〔2〕行为才能受限制；〔3〕完全行为才能；3、法人??由法人或法定代表人行使12、1、自然人的权利才能与行为才能是不同步的法人是同步的〔始于成立终止于法人消灭〕。2、自然人的权利才能和行为才能是平等的法人是不平等的。〔自然人的权利才能生而平等〕3、法利才能的行使由其自然人那么由本人〔未成年时为监护人〕??自然人与法人各有独有的权利才能〔穿插关系〕13、1、概念：〔法律拟制的人〕民法通那么第三十六条：法人是具有民事权利才能和民事行为才能依法享有民事权利和承担民事义务的组织。2、法人具备的条件：〔1〕依法成立；〔2〕有必要的财产或者经费；〔3〕有自己的名称、组织机构和场所；〔4〕可以承担民事责任。??法人仅承担有限责任14、法定代表人及法人住所1、法定代表人依法律或章程代表法人行使职权的人是法定代表人〔“行政上〞的第一把手〕2、法人住所法人以其主要营业地和主要办事机构所在地为住所3、法人的国藉以登记或注册国为国籍15、法人的主要分类1、公法人与私法人国知为公法人为私法人2、公益法人与营利法人医院、学校为公益法人为营利法人3、社团法人与财团法人为社团法人、会为财团法人??民法通那么例举了4种法人：法人、事业法人、企业法人和社团法人16、怎样理解1、概念是指依法成立的以营利为目的的法人。2、特征〔1〕依法成立〔2〕具有法人资格〔3〕具有集合性〔独资例外〕〔4〕以营利为目的〔新公包括一人〕17、怎样理解分1、概念：分对应于本属于本建立的分支机构代表本直接从事业务或者联络等工作。2、特征：〔1〕分没有的经济和法律地位本质上是本的一个部门〔不具有法人资格〕〔2〕分可以从事经营活动属于本设立的固定经营场所〔3〕分必须以本的名义进展活动并由本承担经济和法律后果〔4〕外国在中国的分仍然是外国本的一部〔5〕不排除分作为诉讼主体的情况。18、怎样理解的办事处1、概念：指本在外地、或外国建立的代表本从事联络等工作的机构。2、特征：〔1〕是本在外的效劳机构不具有的经济和法律地位〔2〕不能从事经营性营利活动区别于分〔3〕效劳性工作包括对内和对外19、财产权的归属1、概念：即财产到底归所有还是归股东所有的问题2、理解该问题的角度：〔1〕要区分民法学意义上的“所有〞和经济学〔所有制〕意义上的“所有〞〔2〕一物一权原那么属于民法意义上的“所有〞〔3〕对其财产拥有民法意义的所有权〔4〕股东对的财产拥有经济学〔所有制〕意义上的所有〔5〕股东不能直接处分财产只能通过行使股权来间接处分财产20、怎样理解合伙企业1、概念：是指自然人、法人和其他组织在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。〔07年生效的新合伙企业法〕2、种类〔1〕普通合伙：每个合伙人均承担连带责任的合伙〔2〕有限合伙：一部合伙人不承担连带责任的合伙3、特征：〔1〕国有独资、国有企业、上以及公益性的事业、社会团体不得成为普通合伙人〔2〕成立的法律根底是合伙合同〔合伙合同对内具有法律效力。章程对外具有法律效力是制定法的产物〕〔3〕合伙企业不具有法人资格〔4〕合伙企业强调人的结合〔5〕合伙企业可以有自己的财产〔合伙人共有财产〕〔6〕合伙企业属于民事活动主体可以进展民事活动〔7〕普通合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任21、怎样理解联营企业1、概念：企业之间或者企业、事业之间联营组成新的经济实体。2、分类：〔1〕符合法人条件的联营形成新的法人〔2〕不符合法人条件的联营属于联营主体之间的合同关系〔3〕第一种联营即形成法人的联营可以作为专利权人。22、怎样理解个人独资企业1、概念：由一个自然人财产为人个人所有人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体2、特征：〔1〕主体为自然人〔2〕的财产为个人所有〔3〕个人承担无限责任〔4〕个人独资企业不具有法人资格〔可起字〕〔5〕以家庭共有财产作为个人出资的应当以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。??独资企业和一人的区别23、财产权的范围24、如何理解物权1、概念：直接支配物〔财产〕并享受利益的排他性权利〔对世权〕2、分类〔1〕自物权〔所有权、完全的物权〕专利所有权为自物权〔占有、使用、收益和处分〕〔2〕他物权〔不完全的物权。包括用益物权和担保物权两类。如专利权的质押属于担保物权、独占施行权、房屋租用权专利施行容许权等属于用益物权〕〔3〕占有〔支配状态〕3、物权法的意义：明确财产归属和使用合理利用资源定分止争物尽其用。25、物权与债权区别例如26、物权有哪些根本原那么1、物权绝对原那么〔就物权的性质而言〕2、物权法定原那么〔就物权的种类而言〕3、一物一权原那么〔就物权的客体而言〕4、物权优先原那么〔就物权的效力而言〕5、物权、公信原那么〔就物权的成立或变动而言〕27、对物权绝对原那么的理解1、概念：绝对权是指物权人可以自己所享有的权利对抗任何第三人2、解释和理由：物权绝对原那么是物权区别于债权的根本标志。绝对权为对世权相对权为对。绝对权是指物权人以自己享有的权利对抗任何第三人。物权绝对原那么包括“时〞和“空〞“空间〞是指可对抗任何人、“时间〞是指物权没有时效限制。28、对物权法定原那么的理解1、概念：物权法定原那么即是说物权不能随意创设而必须由法律来明确规定和创设。2、理由：相对债权而言物权往往更为涉及公众与社会的利益因此必须由法律来设定而不能自行设定。如：在担保法发布前专利权就不能作为质押的客体。否那么就有可能损害不知情的受让人等人的利益。29、对一物一权原那么的理解1、概念：是指在一物上不能同时设定一个以上的物权〔包括所有权和他物权〕。2、解释和理由：一物一权原那么是一个古老的民法原那么通俗的就是一件物品不能既属于张三、又属于李四。所有权是各种物权中支配力量最完全最彻底的权利在一物上不能同时有两个最完全最彻底的权利否那么就既不完全又不彻底了。3、意义：可以有助于人们明确财产所有权的归属及其他财产权的界限。如专利独占施行权的权利界限。民法意义上的“所有权〞与经济学〔所有制〕中的“所有〞是有联络的两个不同的概念。30、对物权优先原那么的理解1、表如今物权与物权之间：成立在先的物权优先于成立在后的物权。2、表如今物权与债权之间〔1〕在受偿顺序上物权较债权优先。〔2〕在追索权上物权较债权优先。〔3〕在权利转让上物权较债权优先。事例一：在受偿顺序上较债权优先事例二：在权利转让上较债权优先事例三：在权利转让上较债权优先31、对物权、公信原那么的理解1、物权、公信原那么：原那么是指物权变动行为须以法定进展才能生效的原那么。公信原那么是指好心受让人对的信任仍能获得物权的原那么。2、方式：动产以占有为不动产以登记为专利权以登记为3、物权登记的公信力是指物权或物权权能产生、转移或者灭失一经登记对外将对公众产生信誉。既使内容有错误公众因好心相信该的内容而为的行为应受到保护。32、专利登记的公信力1、专利申请人、专利权人登记的公信力；如：甲乙共有一项技术乙在甲不知情的情况下申请了专利并容许丙使用丙相信专利登记使用权利应予保护。2、专利申请视为撤回登记的公信力；如：创造专利申请公布后被视为撤回公众使用后又予以恢复公众的使用应受法律保护〔中用权问题〕。3、专利权终止登记的公信力；〔终止后的恢复〕4、专利权无效登记的公信力；〔无效后再审有效〕5、专利权授予登记的公信力。如：甲的创造专利先申请乙的实用新型后申请先受权均是分别研制出的在乙专利无效后相对甲专利权乙是否可以在原有范围内施行。33、物权是怎样行使的物权的行使〔物上恳求权〕1、排除妨害恳求权〔恳求停顿专利侵权〕2、妨害防止恳求权〔禁财产保全防止专利侵权〕3、恢复原状恳求权4、返复原物恳求权34、怎样理解债权债概念：债是按照合同的约定或者按照法律的规定在当事人之间产生的特定的权利和义务关系享有权利的人是债权人负有义务的人是债务人。债权概念：要求别人为一定行为或者不为一定行为的恳求权。特点：1、债权为财产权(不能直接支配财产〕2、债权为相对权〔针对特定人的恳求权〕3、债权具有限性〔诉讼时效〕4、债权具有相容性〔可以同时设定一个以上的债权〕5、债权具有平等性〔主体平等〕35、债权的种类债的种类：1、合同所生之债〔交易的常态〕2、无因理所生之债〔交易的变态〕3、不当得利所生之债〔交易的变态〕4、侵权赔偿所生之债〔交易的变态〕36、合同所生之债1、概念：指当事人之间设立、变更、终止债权债务关系的合意2、特点：〔1〕双方当事人的法律行为引起〔2〕因双方当事人意思表示一致而成立〔3〕合同中的债权债务互相对应〔4〕合同之债具有任意性37、侵权行为所生之债1、概念：指不法损害别人的合法权益给别人造成损害的行为。加害人有赔偿对方的义务以此形成的债即是侵权行为所生之债。2、特点：〔1〕由行为引起〔合同是由合法行为引起〕〔2〕由加害人单方行为引起〔3〕是法定之债〔当事人不能约定免除合同是意定之债〕〔4〕主要内容为赔偿损失38、无因理所生之债1、概念：指没有法律规定的或者约定的义务而为别人理事务。理别人事务的人称为理人；该别人称为本人。因事务的理而在理人与本人之间发生的权利义务关系即无因理之债。2、构成〔1〕客观上为别人理事务〔2〕主观上又为别人理的意思〔为别人谋利益〕〔3〕无法定或约定的义务〔4〕不违背本人的意思如：代为理别人走失的宠物等39、不当得利所生之债1、概念：指没有法律根据而获得利益致别人受有损失的。2、要件：〔1〕受有财产上的利益〔2〕致别人损失或损害并有因果关系〔3〕无合法根据3、法律后果〔1〕返复原物〔2〕赔偿损失如：收取了商店多找的钱检到别人钱包等40、连带之债1、概念：指债权人或者债务人有数人时各债权人均可以恳求任一债务人履行全部债务。各债务人均有履行全部债务的义务。2、发生〔1〕法律规定〔如共同侵权人和合伙人负有连带责任〕〔2〕当事人约定〔如保证合同〕3、和连带责任的关系：连带之债是连带责任产生的原因之一、是连带责任的前提。41、怎样理解债的担保1、概念：以第三人的信誉或财产保证债权人实现债权的制度。2、目的：保证债权的实现3、类别〔1〕人的担保〔信誉〕：保证〔2〕物的担保〔财产〕：抵押、质押、定金、留置债的担保图示42、怎样理解“人保〞1、概念：保证指保证人和债权人约定当债务人不履行债务时保证人按约定履行债务或承担责任的行为。如：甲借给乙50万元丙向甲提供书面保证假设到乙不归还丙承担归还的义务。??和公益法人不能作为保证人2、保证方式：〔1〕一般保证：强迫执行后〔2〕连带保证：强迫执行前43、怎样理解抵押1、概念：指债务人或者第三人不转移对财产的占有将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时债权人对该财产有优先受偿权。2、特点：〔1〕不转移对财产的占有〔一般为不动产〕〔2〕是让渡抵押物中交换价值支配权的行为〔3〕抵押人在抵押间不得转让抵押物〔4〕抵押物有余时一物上可以设定多个抵押〔5〕制止“流质契约〞〔6〕登记为生效或对抗要件44、怎样理解留质1、概念：是指债权人合法占有债务人的动产债权已届清偿而未受清偿前债权人有权拘留债务人的该动产。2、构成要件：〔1〕留置物必须是动产〔2〕与债权为同一法律关系〔企业之间留置除外〕〔3〕债权人必须合法占有留置物〔4〕债权已届清偿??质权不因债务人另行提供担保而消灭但留质权那么在债务人另行提供担保时消灭45、怎样理解定金1、概念：是当事人在合同订立或代价支付前由一方向对方支付的金钱。2、定金的效力：〔1〕交付定金后生效〔要物合同〕〔2〕支付定金一方不履行义务的无权返还〔3〕对方不履行义务的双倍返还〔4〕双方均履行义务的可抵作价款或者收回。3、定金和违约金的主要区别：〔1〕定金必须先行给付违约金可以是后付〔2〕定金是法定担保形式违约金由当事人自行约定4、权利行使时的限制：通说定金和违约只能主张一项46、怎样理解质押1、概念：是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有将该动产作为债权的担保债务人不履行债务时债权人有权以该动产折价或者拍卖并优先受偿。这种优先受偿权就是质权。2、法律特征：〔1〕包括动产质押和权利质押；〔2〕转移质物〔动产或债卷等〕的占有；〔3〕质物转移后合同生效；〔4〕无形财产的质押登记后生效〔5〕制止流质契约47、对不动产和动产的理解1、概念：不动产是指土地以及房屋、林木等地上定着物。动产是指不动产以外的物。〔担保法92条〕2、特征：假设挪动将造成财产的破坏即为不动产〔如电线杆、铁塔、高炉等〕。假设挪动不造成财产的损害即是动产〔如可挪动的机器设置〕??不动产不包括地下矿藏等48、人身权包括的内容人身权：人格权和身份权人身权是指民事主体〔含法人〕依法享有的与身不可别离亦不可转让的没有直接财产内容的民事权利1、人格权〔自然人或法人所享有的法定权利〕〔1〕范围：生命权、安康权、声誉权、肖像权、隐私权、人身权、通信权、婚姻权〔2〕性质：〔1〕非财产权；〔2〕为绝对权(对世权〕；〔3〕专属权〔不得让与〕2、身份权〔与特定身份有关的权利〕如：监护权、创造人的署名权等49、民事法律及其构成1、民事法律：导致民事法律关系发生、变更或消灭的原因〔几个以上法律的总合〕2、构成：〔1〕行为〔2〕A、自然B、不可抗力C、意外民事法律构成图示50、怎样理解民事法律行为1、民事法律行为：指发生民〔私〕法上效果的以意思表示为要素的一种法律。2、特征〔1〕以意思表示为构成要件〔2〕合法行为〔3〕发生私法效果的法律如合同行为、遗嘱行为51、民事法律行为的构成要件1、主体合格自然人主体、法人主体、其他民事主体、特殊情况下的主体2、意思表示自然人的意思表示、法人的意思表示3、内容合法〔如制止流通物就不得交易〕52、怎样理解法律法律：是指不以当事人的意志为转移而发生的可以引起法律关系发生、变更、消灭的客观。1、自然：如人的出生和亡、人的下落不明为自然；2、不可抗力：自然灾害、或社会3、意外：是指非因当事人的过错或不可抗力出乎当事人意料之外而发生的。如车祸、空难等53、民事法律行为的分类法律行为的主要分类1、单方、双方、多律行为2、债权发生的行为与物权发生的行为。〔赔偿恳求为债权发生的行为停顿侵权恳求为物权发生的行为〕3、要式法律行为与不要式法律行为4、有偿法律行为与无偿法律行为5、要物法律行为与不要物法律行为6、附条件法律行为与附限的法律行为54、附条件的民事法律行为概念：是指当事人以将来不确定是否发生的作为法律行为是否生效的条件。1、生效条件：条件成就时生效如：考上清华大学提供奖学金专利一旦受权就进步付费数额2、解除条件：条件成就时丧失效力如：约定一旦收入超过一定数额不再提供生活费??确定发生或者不发生的不能作为条件〔如日出日落不能作为条件〕55、附限的民事法律行为概念：是指当事人以将来一定会到来的或者时间作为法律行为效力的条款。1、附生效限：限到来时法律行为生效〔如：一旦天晴即发货〕2、附终止限：限到来时法律行为终止效力〔如：一旦大水退走就停顿供应草袋〕??限或必会发生但发生的时间可以不确定56、怎样理解民事代理1、代理的含意：代理人在代理权限内以被代理人的名义施行民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。2、构成代理的四要件：〔1〕代理人是以被代理人的名义进展活动〔代理人可以是法人也可以是自然人〕〔2〕代理人须向相对方为意思表示或承受意思表示〔3〕代理人在代理权范围内活动〔4〕代理活动直接对被代理人产生权利义务57、代理权的来源1、委托代理委托代理人按照被代理人的委托行使代理权2、法定代理法定代理人依法律规定行使代理权3、指定代理按照人民或者指定的指定行使代理权58、如何理解委托合同1、概念：委托合同是委托人和受托人约定由受托人处理委托人事务的合同。〔合同法第396条〕2、特征：〔1〕委托法律关系不必然产生代理；〔2〕委托法律关系是双律行为；〔3〕委托法律关系可以是受权行为的根底法律关系。59、如何理解受权委托行为1、概念：委托人向代理人授予代理权的行为。“委托代理的受权委托书应当载明代理人的或者名称、代理事项、权限和限并由委托人签名或者盖章〞。〔民法通那么第65条〕2、特征：〔1〕受权委托行为是单律行为；〔2〕受权委托书是对外；〔3〕委托合同往往是受权委托行为的根底法律关系；〔4〕公法代理时签订委托合同的主体是但被受权的代理人一定是自然人〔如律师和专利代理人〕。〔5〕受权委托行为往往具有人身信赖的关系。60、不当代理的法律后果1、没有代理权和越权代理：被代理人事后追认时具有法律效力；2、第三人明知没有代理权或越权的：第三人和行为人承担连带责任；3、代理人和第三人串通的：代理人和第三人承担连带责任；4、表见代理及法律后果：概念：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同相对人有理由相信行为人有代理权的该代理行为有效〞。〔第49条〕特点：〔1〕属于无权代理；〔2〕本人有过错；〔3〕相对人有理由相信行为人有代理权；〔4〕产生与有权代理一样的法律后果；〔5〕相对人可以行使撤销权。61、民事责任和民事责任才能1、民事责任不履行法律义务应受到的制裁和后果2、民事责任才能指民事主体据以承担民事责任的法律地位或法律资格〔侵权行为才能〕62、民事赔偿责任的构成要件〔狭义的民事责任〕要件：1、损害2、行为3、损害与行为之间有因果关系4、过错〔过失和成心〕63、怎样理解过错概念：过错包括成心和过失成心：明知自己的行为会产生危害别人的后果希望或者放任这种结果发生〔直接和间接成心〕过失：1、忽略大意的过失：应当预见到自己的行为可能发生危害别人的结果由于忽略大意而没有预见；2、轻信过失：已经预见到自己的行为可能发生危害别人的后果但轻信可以防止。民法上的成心和过失与刑法上含义是一样的、民事责任的承担方式〔广义的民事责任〕〔1〕停顿损害〔2〕排除妨害〔3〕消除危险〔4〕返还财产〔5〕恢复原状〔6〕修理、重作、〔7〕赔偿损失〔8〕支付违约金〔9〕消除影响、恢复声誉〔10〕赔礼抱歉〔道德责任法律化〕65、民事赔偿责任的归责原那么1、概念：是指行为人因其行为或物件致别人损害的发生以后应依何种使其承担民事赔偿责任的问题。2、归责的形式〔1〕过错责任〔包括推定过错责任〕〔3〕无过错责任〔4〕公平责任66、怎样理解不可抗力1、概念：不可抗力是指不能预见、不可防止并且不能克制的情况。〔153条〕2、不可抗力事由的构成〔1〕客观方面：A、不能预见；B、或者虽然可以预见但不可防止及克制。〔2〕主观方面：主观努力损失也不可防止??是否构成不可抗力的事由只能详细情况而67、怎样理解正当防卫1、概念：为了使公共利益、本人或者别人的人身和其他权利免受正在进展的不法损害而采取的正当防卫行为。2、构成要件：〔1〕必须是针对不法损害行为；〔2〕必须是针对正在进展的损害；〔主观想象的、已经完成的、尚未进展均不能认为是正在进展的〕〔3〕必须是针对损害人进展；〔4〕不能超过必要的限度68、怎样理解紧急避险1、概念：是指行为人在遇到某种危险的情况下为了防止公共利益、本人或者别人的人身和其他权益遭受损害不得已而采取的进犯法律所保护的公共利益或者别人利益的行为。2、构成要件：〔1〕必须是公共利益、本人或者别人的人身和其他权益遭受损害；〔2〕必须是正在发生的危险；〔主观想象的、已经完成的、尚未进展均不能认为是正在进展的〕〔3〕必须是在没有其他可行的情况下；〔4〕不能超过必要的限度。69、怎样理解诉讼时效1、概念：向人民恳求保护民事权利的时间限〔消灭时效〕2、特征：〔1〕从知道或者应当知道权利被损害之日算〔2〕从权利被损害超过20年的不予保护〔3〕最后6个月内假设发生不可抗力或者其他障碍可以中止〔诉讼时效的中止〕3、种类：一般诉讼时效是二年特殊时效〔一伤未租寄两年有效；三环被污染四年两国际；五年人寿险二十殊可延。身体受到伤害要求赔偿的；质量不合格的商品未声明的；延付或者拒付租金的；存放财物被丧失或者损毁的〕。70、诉讼时效的中止1、概念：“在诉讼时效间的最后六个月内因不可抗力或者其他障碍不能行使恳求权的诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起诉讼时效间继续计算。〞〔民法149条〕。2、特点：〔1〕中止诉讼时效的事由必须为不可抗力或其他障碍不能行使恳求权的；〔2〕发生诉讼时效中止的事由必须发生在诉讼时效最后六个月内。〔3〕原因消除后继续计算〔以原剩时间为准〕。71、诉讼时效的中断1、概念：“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起诉讼时效间重新计算。〞〔民法140条〕2、特点：〔1〕在诉讼时效间但不得超过绝对时效20年；〔2〕必须是权利人向对方作出了主张权利的表示或者对方作出了同意履行义务的表示；〔如停顿侵权〕〔3〕中断不同于中止中止是继续计算。中断是从“头开场〞。〔4〕诉讼时效中断的举证责任在权利人〔注意保存证据〕〔5〕可撤销合同的撤销不适用时效中断。〔除斥间不中断〕72、诉讼时效制度的目的和效力1、目的：〔1〕明确权利义务关系稳定社会生活；〔2〕促使权利人行使权利；〔3〕防止了年代长远的举证困难。2、效力：〔1〕丧失的是诉讼上的胜诉权；〔2〕权利人仍有权向义务人恳求履行义务；〔3〕义务人如履行了义务有合法的效力；〔4〕属于民法中的“消灭时效〞〔相对“获得时效〞〕。73、涉外民事法律的适用1、和国内法相冲突时优先适用国际条约或双边协定：〔分为是否转换为国内法〕2、涉及不动产时适用不动产地法：〔如房屋的继承适用房屋所在地法〕；3、涉外合同当事人可以选择法律：法律另有规定的除外。4、侵权纠纷适用侵权行为地法律；5、中国人和外国人结婚适用登记地法离婚适用所在地法；6、遗产继承动产适用被继承人亡地法不动产适用所在地法。74、合同的概念和形式1、合同概念：平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。2、合同的形式〔1〕书面形式〔2〕口头形式〔3〕其他形式??不适用于人身关系75、怎样理解“要约〞1、要约概念：是希望和别人订立合同的意思表示。2、要约效力：一经受要约人承诺要约人即受该意思表示的约束。3、要约生效的时间：到达受要约人时生效4、要约的失效：〔1〕回绝要求的到达要约人；〔2〕要约人提早撤回要约；〔3〕承诺届满；〔4〕受要约人对要约内容作出本质性的变更。76、怎样理解“承诺〞1、承诺概念：受要约人同意要约的意思表示2、承诺的效力：要约一经受要约人承诺合同即成立。3、承诺生效的时间：到达要约人时生效或者依交易习惯生效。4、承诺的失效：〔1〕承诺人提早撤回承诺的；〔2〕承诺人对要约内容作出本质性变更的。77、怎样理解合同的成立1、合同的成立：是指对双方当事人产生的不得撤回要约或者承诺的法律效力〔并不一定意味着合同内容的生效。如专利权转让合同在签订时成立登记时所有权发生转移〕。2、合同成立的时间：签字盖章时成立。3、合同成立的地点：承诺生效地点〔收件人主营业地点〕4、2021年的解释：成立后未登记可以判决强迫登记78、怎样理解合同的生效1、通常情况下合同成立时即生效。〔如一手交钱一手交货的买卖合同〕2、规定登记为生效要件的情况下登记后生效〔如专利权转让合同等〕3、附条件或附限的合同条件或者限成就后生效。4、涉及所有权转移时合同生效后债权人转为物权人5、有强迫内容时可强迫执行79、格式合同条款的效力1、格式合同条款：是当事人为了重复使用预先拟定、并在订立合同时未与对方协商的条款。2、格式合同条款的效力：〔1〕提供条款一方加重对方责任、排除对方权利的无效。〔2〕对格式条款发生争议时有两种解释时应当按有利于对方进展解释；〔3〕有非格式条款的非格式优先。80、是无效合同无效合同〔第52条〕1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害利益；2、恶意串通损害、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖目的；4、损害社会公共利益；5、违背法律、行政法规的强迫性规定。??合同中的解决争议的条款仍有效81、是可撤销合同1、可撤销合同的构成〔1〕因重大误解订立的；〔2〕在订立合同时显失公平〔3〕一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违犯意思的情况下订立的合同2、撤销程序〔1〕受损害人可以提出撤销〔2〕必须向人民或者仲裁机构提出恳求〔3〕限为得知之日起一年不中断限82、可撤销合同与无效后同的区别1、可撤销的合同可以变更为有效合同2、无效合同被无效后视为自始就无效3、撤销限是一年而合同无效诉讼时效为两年83、合同的履行1、同时履行抗辩权：当事人互负债务的没有先后顺序应同时履行；2、不安履行抗辩权：指先履行合同的一方当事人因对方当事人欠缺履行债务的才能或者信誉回绝履行合同的权利。84、怎样理解合同的代位权概念：因债务人怠于行使其到债权对债权人造成损害的债权人可以向人民恳求以自己的名义代位行使债务人的债权；〔如乙厂欠甲厂100万元到而丙厂欠乙厂100万到但乙厂不向丙厂要求支付该款此时甲厂经可以自己要求丙厂向自己支付〕85、怎样理解债权人的撤销权概念：因债务人放弃其到债权或无偿转让财产对债权人造成损害的债权人要以恳求撤销该行为。〔时效为一年〕86、合同的变更1、合同内容的变更：经协商一致的可以变更合同。2、合同主体的变更：〔1〕债权人的变更应当债务人〔2〕债务人的变更应当经债权人容许〔3〕债务人原抗辩权可以对新债权人行使；〔如原债权人支付的货物有问题〕87、合同的终止和解除1、合同的终止：2、合同的解除：〔1〕履行〔1〕不可抗力〔2〕解除〔2〕对方当事人表示不需要履行〔3〕抵销〔3〕迟延履行经催告仍不履行的〔4〕提存〔4〕当事人一方违约造成不能实现合同目的。〔5〕债权人免除对方债务〔6〕债权债务归于同一人〔混淆〕88、合同的抵销、提存和混淆1、抵销：当事人互为债务且标的物种类、品质一样可以抵销但要对方。2、提存：由于债权人的原因债务人无法履行债务的。经或者裁定交有关保视为履行债务。〔如债权人无正当理由回绝受领〕3、混淆：债权债务同归于一人。、合同的违约责任1、一方违约造成他方损失的损失赔偿额应相当于因违约造成的损失。2、可以约定违约金和其他损失额的计算；3、支付定金的给付定金一方违约的无权要求返还定金。相反另一方要加倍返还定金。4、定金和违约金不能同时要求5、不可抗力可以构成免责事由6、由于第三方的原因造成违约的违约一方应领先行承担责任再向第三方追偿。90、怎样理解技术合同1、概念：技术合同是当事人就技术开发、转让、咨询、或者效劳订立确实立互相之间权利义务的合同。2、特点：〔1〕广义的技术：包括专利和非专利技术〔2〕广义的转让：包括所有权转让和容许〔3〕客体包括效劳等91、技术合同的种类1、技术发开合同：指当事人之间就新技术、新、新工艺或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。〔包括合作发开和委托开发)2、技术转让合同：包括专利申请权、权利权转让、技术机转让、专利施行容许合同3、技术咨询合同：对特定技术工程提供可行性证、技术。专题技术调查、分析评价等合同。4、技术效劳合同：指当事人一方以技术知识为另一方解决特定技术问题所订立的合同。92、怎样理解赠与合同1、概念：赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人受赠人表示承受赠与的合同。2、构成：〔1〕双律行为〔2〕理性法律行为〔要物法律行为〕〔3〕但经或者公益性捐款那么为诺成性〔4〕赠与可以附义务受赠人应履行义务〔5〕受赠人损害赠与人的可一年内撤销〔6〕赠与人的经济状况显著恶化严重影响其消费经营或者家庭生活的可以不再履行赠与义务。93、民事诉讼的受案范围1、范围：公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们互相之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼。2、特点：〔1〕属于广义的民事法律关系〔2〕包括婚姻、收养、继承法律关系〔3〕间接包括劳动法律关系〔不得直接起诉〕〔4〕包括一些非诉案件〔选民资格、宣告失踪和亡、催促程序和催告程序涉及债务票据等〕94、民事诉讼的法律关系图示95、民事诉讼的根本制度和原那么1、根本制度〔1〕回避制度〔2〕两审终审制度〔四级〕〔3〕公开审讯制度2、根本原那么〔1〕审讯原那么〔2〕同等和对等原那么〔3〕当事人诉讼权利平等原那么〔4〕辩原那么〔5〕处分原那么96、我国的设置和审级1、设置：〔1〕全国分为四级〔2〕和行政区划相对应〔直辖的中院除外〕〔3〕的人财物均由本级主2、两审终审制97、民事诉讼的级别辖概念：是指上下级受理第一审民事案件的分工1、基层：辖第一审民事案件但“本法〞另有规定的除外；2、中级：〔1〕重大涉外案件；〔2〕本辖区有重大影响的案件；〔3〕确定由中级辖的案件。3、高级：本辖区在重大影响的案件；4、：〔1〕在全国有重大影响的案件；〔2〕认为应当由其审理的案件。98、民事诉讼的地域辖概念：是指同级在本辖区内对第一审民事案件的辖分工。1、一般地域辖：被告住所地或经常居住地辖〔原告就被告〕2、特殊地域辖：合同、侵权、、事故、海难等纠纷3、专属辖：不动产、继承4、协议辖：〔约定辖和合意辖〕由合同当事人按约定办5、移送辖99、民事诉讼的审讯组织1、独任制限于一审中的简易程序2、合议制一审中可以有陪审员二审必须合议制并且只能由审讯员参加合议制不等于开庭发回重审的另行组成合议庭再审的另行组成合议庭3、审讯会100、民事诉讼的原告人1、原告人构成要件〔当事人构成要件〕：〔1〕纠纷的主体或有利害关系〔2〕以自己的名义参加诉讼〔3〕受裁判约束2、“实体当事人〞和“程序当事人〞??程序当事人是启动诉讼时的原、被告但可能是不适格的当事人。101、普通的共同诉讼1、概念：当事人一方或者双方为二人以上其诉讼标的是同一种类、人民认为可以合并审理并经当事人同意的〔普通的共同诉讼是诉讼经济的目的〕。2、构成要件：〔1〕当事人一方或双方为二人以上〔2〕诉讼标的为同一种类〔如分别债务〕〔3〕认为可以合并审理〔4〕当事人同意102、必要的共同诉讼1、概念：指当事人一方或者双方是二人以上诉讼标的是共同的而成为不可分之诉必须合并一案审理。〔追加的原告可以弃权、追加的被告不到庭的可以拘传和缺席判决〕2、种类：〔1〕涉及共有财产分割的诉讼〔2〕涉及共同共有财产时的债务诉讼〔3〕涉及共同权利的侵权诉讼〔4〕涉及对合伙组织的诉讼等??学术上的观点：固有的和类似的必要共同诉讼〔连带债务时为类似的必要共同诉讼〕103、诉讼第三人1、概念：是指对当事人双方的诉讼标的认为具有的恳求权或者虽然没有的恳求权但案件的审理结果与其具有法律上的利害关系因此参加到已经开场的诉讼中的人。2、特征：〔1〕必须别人诉讼正在进展〔2〕对诉讼标的或者有恳求权或者有利益〔3〕以自己的名称参加诉讼并为维护自己的利益104、有恳求权的第三人1、概念：指对当事人争议的诉讼标的有恳求权而参加诉讼的人。2、特征：〔1〕对诉讼标的有或部的恳求权〔2〕以原被告为共同被告〔3〕所参加的诉讼正在进展〔4〕有上诉权105、无恳求权的第三人1、概念：指对原被告争议的标的没有的恳求权但案件处理结果可能与其有法律上的利害关系。2、特征：〔1〕没有恳求权但案件结果有利害关系〔如甲与乙争诉某物的归属但该物在丙处丙为第三人〕〔2〕参加到已经开场的诉讼〔3〕必须提出书面申请或被追加〔4〕没有上诉权〔判决承担责任时有上诉权〕〔对无恳求权的第三人学术上现多有争议〕106、诉和诉和种类1、概念：诉是指当事人向提出的保护其实体权益或确认、变更、消灭法律关系的恳求。〔包括诉讼客体、诉讼理由和诉讼恳求三要素〕2、类别〔1〕确认之诉：恳求确认是否存在某种法律关系的诉讼〔如继承权确认之诉〕〔专利申请权确认之诉〕〔积极和消极确实认之诉如确认不侵权为消极确实认之诉〕〔2〕给付诉讼：恳求判履行一定民事义务的诉讼。〔定物、非特定物、行为〕〔专利侵权赔偿为非特定物给付之诉〕〔3〕变更之诉：恳求变更现存的法律关系〔如离婚、解除合同等〕107、代表人诉讼制度1、概念：即群体性诉讼制度一方或双方人数众多为到达诉讼经济的目的视一人或数人起诉为整个群体起诉对群体诉讼所作判决效力及于群体中的每个人〔分为人数确定和不确定两种类型〕。2、要件：〔1〕当事人人数众多〔10人以上〕〔2〕众多当事人一方诉讼标的一样或属于同一种类〔3〕诉讼恳求或抗辩一样〔4〕代表人合格〔5〕符合代表人诉讼案件辖的有关规定??当是不确定代表人诉讼时判决对未登记的当事人具有预决的作用。108、民事诉讼中的财产保全1、概念：为防止事后不能执行依恳求或依职权对争诉的标的采取财产保全的强迫措施。2、种类〔1〕诉前保全：在诉讼前进展的诉前保全的恳求人必须在15日内起诉否那么解除保全〔2〕诉中保全：包括一审和二审〔如专利权属纠纷的当事人即可依专利法起诉时启动保全程序。也可以在诉讼中要求采取〕〔3〕执序中的财产保全109、民事诉讼中的证据1、概念：指能证明案件客观情况的一切材料2、证据必须具备的要件〔1〕客观性。即证据必须是客观存在的材料〔2〕关联性。即证据必须与证明对象有客观的联络可以证明证明对象的一部或全部。〔3〕合法性。该特征有二层含义：一是形式合法〔如符合7种证据形式〕〔如要求〕二是合程序法〔包括获得证据合法和提交证据的时间合法〕。??证据才能〔合法性〕和证明力〔关联和客观性〕110、民事诉讼证据的种类概念：指诉讼法规定的各种类证据的外部表现形式1、书证：以内容来证明案件的材料2、物证：以自身存在的形态、物质属性和外部特征证明案件情况的物品或痕迹。3、视听资料：音像资料。4、证人证言：直接或间接知道案件情况的人的陈述5、当事人陈述：在诉讼中向的陈述6、鉴定结：鉴定后的鉴定人7、勘验笔录：对实地的勘查等111、民事诉讼的举证责任概念：负有举证责任的一方假设举证不能将承担不利的法律后果〔行为上与结果上的〕1、一般的举证原那么：谁主张谁证2、特殊的举证原那么：举证责任的倒置〔如当是创造时〕3、依职权调查??举证的推进责任??积极和消极的112、有关诉讼间的规定概念：间包括法定间和人民指定的间。1、间以时、日、月、年计算。间开场的时和日不计算在间内。2、间届满的最后是节假日的以节假日后的第为间届满的日。3、间不包括在途时间诉讼文书在满前交邮的不算过。4、当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误限的在障碍消除后的内可以申请顺延限是否准许由人民。113、对妨害民事诉讼的强迫措施1、概念：指在民事诉讼中对妨害民事诉讼的行为人采取的强迫性。以排除影响诉讼的障碍。2、主要内容：〔1〕被告经两次合传唤不到庭的可拘传；〔2〕对法庭纪律的人可以采取措施；〔3〕对伪造证据等妨害诉讼的行为可以刑事制裁；〔4〕对拒不执行生效判决、裁定的可采取措施；〔5〕对回绝协助执行可采取措施；114、民事诉讼的起诉条件1、概念：即立案条件2、条件：〔1〕原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；〔2〕有明确的被告；〔3〕有详细的诉讼恳求和、理由；〔4〕属于人民受理民事诉讼的范围和受诉人民辖115、怎样理解本诉和反诉本诉：即原诉指原告首先向提起的诉讼恳求。反诉：反诉是本诉的对称指在已经开场的民事诉讼中本诉的被告向原告提出的与本诉的诉讼标的和诉讼理由有牵连的、的诉讼恳求。反诉的特点：1、被告向本案的原告提出；2、反诉的标的和理由既有牵连又适得其反；3、目的在于抵销本诉；4、应当在同一诉讼中审理。??如原告要求返还加工物被告反诉加工费。116、民事诉讼的一般进程117、民事诉讼的第二审程序1、必须组成合议庭2、必须由审讯员组成合议庭3、可以进展书面审〔即不开庭〕4、仍是全面审〔和法律审〕5、审限是3个月可延长6、可以裁定撤销原判发回重审7、可以直接改判8、二审讯决为终审讯决118、民事诉讼的再审程序1、概念：指对已经生效的判决、裁定、调解发现错误后纠正错误的程序。2、特征：〔1〕院长向审讯会提出再审〔2〕提出再审〔3〕上级提出再审或自己提审〔4〕检察院提出的抗诉〔5〕再审程序不是法定程序〔6〕再审应当在判决裁定生效两年内提出。〔7〕缴纳诉讼费119、民事诉讼的执序1、概念：指强迫义务人履行生效法律文书所确定义务的程序。2、特征：〔1〕是民事诉讼的三大程序之一但不是必经程序；〔2〕执行根据是生效法律文书〔3〕执行的客体只能是财产〔4〕执行限：“申请执行的间为二年。申请执行时效的中止、中断适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定〞。120、涉外民事诉讼程序1、适用语言和文字原那么2、委托中国律师原那么；3、不在中国的委托书应当认证；4、当事人可以书面选择那一国辖但不得违背专属辖的规定；5、涉及在中国的自然资源开发的合同纠纷由中国辖；6、向外国当事人送达可以通过多种形式〔外交、委托、邮寄、等〕121、民诉中的催促程序1、概念：催促程序是指对于债权人提出的以给付一定数量的金钱、有价为标的的财产恳求基层人民根据债权人的单方面申请不经过开庭审理以他的主张为内容直接向债务人发出支付的非讼程序。2、条件〔1〕必须是以金钱、有价为标的物的给付之诉。〔2〕债权人与债务人没有其他债务纠纷。〔3〕支付可以送达给债务人。〔4〕异议〔缺陷：应当进入诉讼但不自动进入〕122、民诉中的催告1、概念：催告程序是指人民公开告示要求不确定的或者不明确的权利人在法律规定的间内申报权利如不申报即丧失其权利的程序。〔如记名股票被盗、遗失或者灭失〕2、适用范围〔1〕可以背书转让的票据〔2〕可以申请催告的其他事项3、程序〔1〕申请人向提出申请〔2〕银行等停顿支付并进展〔3〕作出除权判决〔4〕申请人持判决到银行恳求支付123、民事诉讼的生效法律文书供执行的法律文书1、〔上诉15天〕2、调解书3、裁定书〔上诉10天〕??部裁定书不能上诉124、商标的概念概念：商标是指消费者为使自己的商品在上同其他消费者或者经营者的商品相区别而使用于商品或其包装上的由文字、图形或文字、图形的组合所构成的一种标记。而注册商标就是经商标核准注册的商标。(Mark〕〔TradeMark〕〔Brand〕我国保存的最早的商标125、商标的功能1、识别不同商品的功能〔针对商品〕2、标示商品来源的功能〔针对厂家〕3、保证商品或效劳品质的功能4、广告宣传的功能〔商品的信誉和的份额成正比〕??商标的反相功能：身份和生活方式的象征126、商标的使用对象和分类1、对象：商品和效劳〔TradeMark)2、分类：尼斯协定〔57年在法国签订〕??如25类〔商业类〕：服装、鞋、帽??如36类〔效劳类〕：、金融、货币事务、不动产事务3、每一件商标只限于注册一种商品或一种效劳。一件商标可以在不同商品或效劳上注册。127、商标的构成要素商标构成的要素：〔必须是可视性标志〕听、触、嗅不保护〔1〕文字商标〔2〕图形商标〔3〕立体商标〔4〕颜色商标〔5〕各种要素的组合商标听觉商标：米高梅制片厂128、商标的分类1、商品商标和效劳商标〔以识别的对象为〕〔1〕商品商标：如“长虹〞电视机〔2〕效劳商标：如：PIIC中国2、文字商标、图形商标和组合商标〔以构成要素为〕3、注册商标和未注册商标〔以是否注册为〕4、制造商标和销售商标〔以使用者的在中的地位〕〔1〕制造商标：又叫消费商标是指商品制造或者消费厂家使用的商标。如“戴尔〞牌电脑〔2〕销售商标：如宜家〔IKEA〕的。5、平面商标和立体商标6、证明商标、结合商标和集体商标〔1〕证明商标：是指由对某种商品或者效劳具有监视才能的组织所控制而由该组织以外的或者个人使用于其商品或者效劳用以证明该商品或者效劳的原产地、原料、制造、质量或者其他特定品质的标志。〔如纯羊毛标志〕〔2〕结合商标：指为了防止别人使用或者注册对自己的核心商标构成威胁或损害而进展注册的商标。〔如“乐口福〞又注册了“口乐福〞、“福口乐〞〕〔3〕集体商标〔见下页〕7、强迫注册与非强迫注册商标如香烟为强迫注册集体商标：指工商业团体或其他行业性组织申请注册的供其成员在其商品或效劳上使用的商标。如合作社、行业协会注册的供合作社、行业协会使用的商标。如：129、商标注册的条件1、合法性〔对应于专利法第5条〕消极条件：〔1〕商标法0条、1条规定的不得用于商标的标志。〔如国旗等〕〔2〕不得与别人在先获得的合法权利相冲突2、非功能性〔对应于外观设计的美感〕积极条件3、在先性〔对应于专利先申请和重复受权〕〔同一种商品或者类似商品上以一样或者近似的商标申请注册的初步审定并申请在先的商标；同一天申请的初步审定并使用在先的商标〕4、显著性〔对应于专利的新颖和创造性〕积极条件130、商标的合法性要求1、同的名称、国旗、国徽、军旗、勋章一样或者近似的以及同所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形一样的；如：2、同外国的名称、国旗、国徽、军旗一样或者近似的但该国同意的除外；如：3、同间国际组织的名称、旗帜、徽记一样或者近似的但经该组织同意或者不易误导公众的除外；〔UN-UnitedNations〕如：4、与说明施行控制、予以保证的官方标志、检验印记一样或者近似的但经受权的除外；5、同“红十字〞、“红新月〞的名称、标志一样或者近似的；如：6、带有民族歧视性的；如：7、夸张宣传并带有欺骗性的如：8、有害于道德风气或者有其他不良影响的如：9、级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名不得作为商标。但是地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效131、商标的显著性要求1、仅用本商品的通用名称、图形、型作为商标的；如：2、仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用处、重量、数量及其他特点的；如：3、缺乏显著特征的如：过于简单如：过于复杂4、商标的退化??Aspirin〔阿斯匹林〕??索尼的“Walkman〞由于被?杜登字典?收为商品名称该商标被奥地利撤销。132、在先性〔一样或相近似〕1、一样的商标：如：2、相近似商标如：相近似的商标：如：133、注册商标主体1、自然人〔包括私人企业主或者合伙企业的合伙人〕2、法人〔包括企业法人、事业法人〕3、其他组织??主体宽于专利而窄于134、怎样理解商标申请的优先权1、概念：其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内又在中国就一样商品以同一商标提出商标注册申请的按照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约或者按照互相成认优先权的原那么可以享有优先权。商标在中国主办的或者成认的国际展览会展出的商品上首次使用的自该商品展出之日起六个月内该商标的注册申请人可以享有优先权。2、特征：〔1〕只有外国优先权没有本国优先权〔2〕专利制度中的“宽限〞商标制度中为优先权135、商标注册程序136、商标注册的撤销程序1、注册不当商标的撤销〔1〕商标依职权的撤销〔如用和红十字近似的没有限的限制〕〔2〕第三人向评审会提出撤销〔如上述情况没有限限制〕2、争议商标的撤销〔1〕5年内由第三人向评审会提出〔如与在先别人商标一样或者相近似的〕〔2〕对恶意注册的著名商标没有限??此类撤销理由相当于专利法第5条和第25条的理由近似于专利的无效程序137、注册商标的理性撤销程序1、自行改变注册商标的2、自行改变注册人的3、自行转让注册商标的4、连续3年停顿使用的5、注册商标的商品粗制滥造、以次充好的??此类撤销属于行政处分性质的理行为不属于审查程序但仍可以向商标评审会提出申诉。商标权从撤销之日起失效。138、对非注册商标的行政处分1、冒充注册商标的2、违背0条规定的〔用制止的标志作商标如用外国国旗作商标的〕3、非注册商标的商品粗制滥造、以次充好的??上述处分属于对非注册商标的理措施139、著名商标的认定著名商标应当考虑以下因素：1、相关公众对该商标的知晓程度；2、该商标使用的持续时间；3、该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；4、该商标作为著名商标受保护的记录；5、该商标著名的其他因素。??由商标、评审会和来认定.??个案处理被动认定140、著名商标的认定程序1、通过受权前的异议程序认定〔行政程序〕认定的主体涉及商标、评审会、北京一中院和北京高级2、通过受权后的撤销程序认定〔行政程序〕认定的主体涉及评审会、北京一中院和北京高级3、在侵权诉讼中进展认定〔民事程序〕认定主体涉及所有可以处理商标侵权案件的及上诉〔效力仅限于个案〕??个案处理被动认定141、对著名商标的特殊保护1、著名商标没有注册也给保护：著名商标没有在中国注册假设有人在一样或类似商品上申请注册将不予注册并制止使用。〔法13条〕2、著名商标保护延及到不一样商品：著名商标已经在中国注册在不一样或者不相类似的商品上假设别人申请注册也予制止。〔法13条〕〔如申请“联想〞牌衬衣〕〔“索尼〞牌袜子〕3、著名商标所有人具有特别限排他权：即如有上述两种情况发生在上述商标注册5年内著名商标权利人有撤销权。对恶意注册的没有限的限制：巴黎公约的规定。〔向评审会〕142、注册商标专用权的内容1、使用权：将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。2、标记权：在使用商标的商品或者包装上进展“注册商标〞标记或者其他法定标记的权利。3、转让权：〔书面形式之日起生效〕4、容许权：〔书面协议容许人应当监视被容许人商品质量。应当备案但未规定效力〕5、制止权：制止别人未容许的使用6、续展权：届满前进展续展的权利143、注册商标侵权纠纷的解决途径1、双方协商解决〔53条〕2、向起诉3、恳求以上工商行政理部门处理〔责停顿、行政处分15天可依行政诉讼法起诉到〕4、工商理对赔偿数额可以调解〔调解不成的双方当事人去民事诉讼〕5、诉前可以采取诉前禁和财产保全〔57条〕144、怎样理解进犯商标权1、未经容许而使用〔在自己的商品上标注别人的商标〕〔在同类或近似商品上〕2、销售侵权商品〔销售带有侵权商标的商品无是否知情知情与否区别在于是否赔偿〕3、仿造、制造、销售商标标识〔仿造和制造必然具有成心销售可能具有成心也可能仅有过失〕4、擅自更换注册商标并将商品投入〔将别人商品上的商标换上自己的商标“反向假冒〞割断了商标和商品的故有联络进犯了商标权〕。5、用与别人的商标一样或者近似的标志当作商品名称或者装潢使用误导公众〔天津“大湖〞果汁的装潢被用于洗发露〕〔将英国“LUX,力士〞商标用于皂盒的〕6、为商标侵权提供便利条件〔如进展仓储、运输、藏匿相当于专利的共同或者间接侵权必须主观上有成心〕7、其他损害商标权的行为〔包括企业名称进犯商标权和域名进犯商标权〕〔如将“立邦漆〞中的“立邦〞登记为企业名称〕〔抢注“〞域名“杜邦DUPONT〞〕145、商标权限和权利用尽保护：从核准注册日起10年续展：可以在满前6个月内续展逾有6个月的宽限。续展每次10年不限次数续展后。商标的权利用尽：商标所有人将其商品投放后转售商有权在广告中使用该商标告诉公众该商品的继续流通除非这一使用损害了商标所有人的利益。146、涉及的两对根本概念1、著作权和〔1〕著作权＝〔2〕指文学、艺术和科学作品的创作者对其所创作的作品享有的权利。2、著作权和邻接权〔1〕著作权是作者对其作品所享有的权利〔2〕邻接权是传播作品传播者的权利147、著作权的特点1、权利自动获得〔专利和商标要批准〕2、地域性相对淡化3、保护创意的表达而非思想〔“idea〞思想或创意“expression〞创意的表达〕〔专利是保护创意即保护技术方案本身并不保护技术方案的表述形式〕4、具有独创性〔专利是新颖性〕5、具有某种形式的复制性〔形式比专利“宽〞〕5、著作权术作品往往有原件6、保护的种类广泛时间长148、法所述作品和其外延1、作品：指文学、文艺和科学领域内具有独创性并能以某种形式复制的智力创造成果。2、作品的外延〔1〕文字作品；口述作品；〔2〕音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术〔3〕美术、建筑作品；〔4〕摄影作品；计算机软件；〔5〕电影、电视、录像作品；〔6〕工程设计、设计图纸及其说明；〔7〕、示意图等图形作品；〔8〕法律、行政法规规定的其他作品149、著作权不保护的内容1、依法制止出版、传播的作品2、法律、法规的、、和其他具有立法、行政、性质的及其官方正式译文；3、时事；4、历法、数表、通用表格和公式。150、著作权的主体1、概念：也叫著作权人是指对文学、艺术和科学作品享有著作权的人。2、包括：〔1〕自然人〔公民〕〔2〕法人〔3〕其他组织〔不具有法人地位的组织或机构。如编委会等〕〔4〕在特定情况下的〔无人继承的〕〔5〕包括外国自然人、法人和其他组织151、著作权的获得方式1、中国公民、法人或者人的作品不是否发表按照本法享有著作权〔自动获得权利〕2、外国人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约享有著作权受本法保护。〔自动获得权利〕3、外国人的作品首先在中国境内发表的按照本法享有著作权〔含无国籍人〕〔发表获得权利〕4、未与中国签订协议或者共同参加国际条约的的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的或者在成员国和非成员国同时出版的受本法保护。〔发表获得权利〕应当理解为通常情况下著作权从产生之日起获得152、著作权的归属1、一般情况下归作者。创作作品的公民是作者在没有另外规定的情况下归作者；2、特殊情况下归法人或相关组织。由法人或者其他组织主持代表法人或者其他组织意志创作并由法人或者其他组织承担责任的作品法人或者其他组织视为作者3、推定署名人为作者。在作品上署名的公民、法人或者其他组织推定为作者153、职务作品及其权利归属概念：公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品。1、一般情况下归作者。但有优先使用权两年内作者不得容许别人使用；2、特殊情况下享有除署名权外的其他权利。即主要利用的物质技术条件并由承担责任的工程设计图、设计图、、计算机软件等。3、合同约定由享有著作权的。及法律或者法规另有规定时。154、委托作品及其权利归属1、概念：指委托人向作者支付约定的创作报酬由作者按照别人的意志和详细要求而创作的特定作品。〔如悬偿征集的厂标等〕2、特征〔1〕委托作品是根据合同产生的作品〔不是劳动法律关系〕〔2〕权利归属合同有约定的从约定；〔3〕权利归属合同没有约定的归受托人；〔4〕在合同没有约定的情况下委托人有权在特定的范围内使用作品。155、合作作品及其权利归属1、概念：指两人以上共同创作的作品。由于合作作者的共同劳动使合作作品形成了一个整体。〔如共同编写了一本书〕2、特征〔1)当合作作品是可分割作品时作者对各自创作部单独享有著作权〔如作曲和作词〕〔2〕当合作作品是不可分割时任何一方均有权使用。〔但不得转让获得收益后应合理分配给其他合作者如共同作曲、共同作词等〕156、汇编作品及其权利归属1、概念：是指汇编假设干作品、作品的片断或者不构成作品的数据、材料等对其内容的选择或者编排表达独创性的作品。2、分类：〔1〕对已经发表或者完成的作品进展汇编〔如选集、刊、百科全书〕〔2〕对不构成作品的材料进展汇编〔相关数据统计汇编等〕〔3〕对第一类汇编必须获得原作品权利人的同意〔如杂志发表作者的文章〕157、演绎作品及其权利归属1、概念：演绎作品是作品的对称是指改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品。〔如翻译别人作品〕2、特征〔1〕演绎作品也具有独创性〔2〕演绎作品的作者对其作品享有〔3〕演绎作品中的部仍由作人享有。〔4〕演绎创作必须经原作者同意〔近似于附属专利〕158、电影等影视作品及其权利归属1、概念：电影作品是指摄制在一定物体上由一系列有伴音或无伴音的画面组成并且借助适当装置放映、播放的作品。〔影视、录像等类推〕2、特征：〔1〕具有合作和演绎作品的特点〔共同完成〕〔2〕由制片人享有〔、加拿大、澳大利亚均是。德国归每个自然人但视为自始交给制片人使用〕〔3〕自然人具有属名权和获得报酬权〔包括编剧、导演、摄影等〕〔4〕其中可分割的作品可在各自享有〔如电影中的作曲〕159、美术作品及其权利归属特征：涉及两类权利：1、有形财产权：对原件占有、使用、收益、处分的权利。〔1〕原件所有权的转移不等于著作权转移〔如画家将画不等于出让〕〔2〕受让人享有中的“展出权〞2、无形财产权：由作者享有如作品已经出让作者仍享有除展出权以外的著作权〔如汇编中的著作权〕??美术作品不要求具有相当程度才享有160、匿名作品及其权利归属概念：指作者不具名或者不写明的作品亦称作品身份不明的作品。几种情况：1、自己隐名。著作权应由隐名的作者行使。即在行使著作权时作者可以放弃隐名。2、找不到作者时。由作品原件持有人行使除署名权以外的著作权。3、一旦找到作者著作权的行使应当回归作者或其继承人。161、著作权都有哪些内容1、概念：指由著作权法所确认或保护的作者和其他著作权人所享有的权利。2、种类：〔1〕著作人身权〔著作权人的精权利〕〔2〕著作财产权〔著作权人的财产权利〕162、著作权人〔作者〕的精权利1、性质：属于人身权中的身份权2、内容：〔1〕发表权：A、发表权只能行使一次发表后就构成了发表作品。发表权也要尊重隐私权如人体画的发表要有被画人明示的或默示的同意；B、发表权的形式与财产权类型相对应；C、发表权保护限：自然人为身后50年〔共同完成的为为后者身后50年法人发表后50年均到第50年的12月31日〕〔2〕署名权〔包括使用别人作品时指明作者〕〔3〕修改权〔4〕保护作品完好权??后三种权利没有时间限制163、著作财产权有哪些内容1、概念：指著作权人自己使用或者受权别人以一定方式使用作品而获取物质利益的权利。2、内容：〔1〕复制权〔2〕表演权；〔将作品进展表演〕〔3〕播送权；〔分为无线和有线播送〕〔4〕展览权；〔展览权不得进犯别人肖像权〕〔5〕发行权〔发行权穷竭原那么〕；〔6〕改编权〔7〕翻译权〔8〕汇编权〔9〕摄制权；〔10〕出租权；〔11〕网络传播权；〔12〕放演权；上述权利均分为消极与积极两方面。即自己行使与制止别人行使1、著作权的“邻接权〞1、概念：〔大纲中“著作权有关的权利〞)即作品传播者所享有的专有权利。2、种类：〔1〕表演者权；〔2〕录音录像制作者权；〔3〕播送组织权；〔4〕出版者对其版式所享有的权利。、3、特征：〔1〕大多表达为“权利〞而非作品；〔2〕都与作品相联络〔邻接著作权的产生依赖于原作品〕〔3〕保护的范围与原作品不同〔保护自己的创造性劳动。如表演〕〔4〕保护的限计算不同〔邻接权是从首次完成之日起50年其中版式享有权利是10年均以最后一年12月31日为准〕邻接权在行使权利时不得损害著作权人的权利165、“邻接权〞中表演者权利1、概念：表演者指演员、演出或者其他表演文学艺术作品的人。2、权利〔1〕说明身份的权利〔2〕保护表演者形象不受歪曲的权利〔未经容许不得将表演者形象挪作他用〕〔3〕容许别人现场直播并获得报酬的权利〔4〕容许别人录音录像并获得报酬的权利〔5〕容许别人复制、发行录音、录像制品并获得报酬的权利。〔6〕保护为表演发生后50年〔12月31日〕166、“邻接权〞中音像作者权利1、概念：指将声音、形象或两者的结合首次固定于物质载体的人。2、内容〔1〕复制权〔包括获得报酬的权利〕〔2〕发行权〔包括获得报酬的权利〕〔3〕出租权〔包括获得报酬的权利〕〔4〕网络传播权〔包括获得报酬的权利〕〔5〕保护为首次制作完成后50年〔12月31日〕〔6〕上述行为应当获得著作权人容许并向著作权人支付报酬。167、“邻接权〞中播送组织的权利1、概念：在我国特指播送电台和电视台。2、内容：〔1〕播放别人未发表的作品要获得同意并支付报酬〔2〕播放别人已经发表的作品可以不经同意但要支付报酬〔3〕有权容许别人播放〔逻辑受骗然包含制止权〕〔4〕有权容许别人复制〔5〕上述3、4项行为应当获得原作品著作权人容许并向著作权人支付报酬。〔如播放连续剧要向作者付酬〕〔6〕保护为首次播放后50年??电视台本身具有的作品除外168、著作权的保护限1、人身权：〔1〕署名权、修改权、保护作品完好权：无限。〔2〕一般作品的发表权：A、自然人为身后50年共同完成时为最后一人身后50年；B、法人为发表后50年〔未发表的完成后50年不予保护〕〔3〕电影和摄影作品发表权：均为完成之日起50年。2、财产权〔1〕普通作品：A、自然人身后50年共同完成时最后一人身后50年。B、法人或其他组织时从发表之日起50年〔创作完成之日起50年未发表的不再保护〕。〔2〕电影和摄影作品：自然人和法人均发表后50年〔3〕普通邻接权：自然人和法人均发表后50年〔4〕版式权：发表后10年??所有限均是12月31日169、著作权的内容170、法律对著作权的限制1、概念：指法律规定著作权人对某部作品享有充分权利的同时在作品的利用方面对社会必须履行的义务。2、内容：〔1〕为个人学习等〔如从刊上复印文章读书〕〔2〕适当引用〔3〕媒体不可防止的引用〔如中的舞蹈画面〕〔4〕媒体转播有关时事性文章〔5〕媒体对公开讲话的发表〔演讲者声明制止的除外〕；〔6〕教学研究所需要〔如老师之间适当复制〕；〔7〕公务行为〔如复制书证〕；〔8〕图书馆等馆藏的需要；〔9〕表演〔未向公众收费也未向表演者支付报酬〕；〔10〕对室外艺术品的临摹等〔不包括室内公共场所〕；〔11〕将汉文翻译成；〔12〕将已经发表的作品改成盲文。171、著作权的转让1、概念：也叫的转让。指著作权人〔人〕将其作品财产权部或全部转移给别人所有的法律行为。2、特征：〔1〕著作权转让的对象是财产权〔包括全部著作权中的全部财产权或部财产权〕〔2〕将导致著作权主体的变更〔部主体或全部主体〕〔3〕著作权的转让与作品载体所有权无关〔如转让出不意味着手稿的转让转让绘画的出与该画原件无关〕〔4〕著作权的转让不需要登记172、著作权的施行容许1、概念：指著作权人〔人〕将其作品容许使用人以一定的方式在一定的地域范围和限内使用的法律行为。2、特征：〔1〕著作权的容许使用不改变著作权的归属〔如容许某乐团演出其作品不等于将演出权转让〕〔2〕被容许人只能按规定使用不能让渡别人〔3〕非独占被容许人没有的诉权〔独占被容许人有的诉权〕173、著作权施行容许合同1、概念：指当事人之间就著作权的某一权能或多项权能的使用而达成的协议。〔如仅就一次演出而达成的协议〕2、特征：〔1〕著作权容许合同是诺成合同〔理性合同的对称〕〔2〕著作权容许合同是双务合同〔3〕著作权容许合同是有偿合同??著作权的转让合同形式上的要求与容许合同一样??容许费的可以双方约定约定不明确的按有关部门制定的。174、图书报刊出版者的权利义务1、应当与著作权人签订合同向权利人支付报酬；2、出版者可以享有专有出；3、图书脱销后出版者回绝重印的权利人可以终止合同；4、著作权人向报刊的报社是15天、刊是30天未收到用稿的可以他投。5、作品登载后其他报刊可以转载并向作者支付报酬除非权利人另有声明。6、出版者对作品的修改应当获得权利人同意。175、怎样理解著作权侵权1、概念：是指未经著作权人同意又无法律上的根据擅自对著作权作品进展使用以及其他以手段行使著作权的行为。2、种类：〔1〕擅自发表别人作品；〔2〕歪曲、篡改别人作品；〔3〕侵占别人作品〔将与别人合作作品当作自己单独创作的〕〔4〕强行在别人的作品上署名；〔5〕擅自使用别人作品；〔6〕拒付报酬的；〔7〕剽窃别人作品的；〔8〕进犯专有出和版式设计权；〔9〕制作、假冒别人署名的作品；〔10〕进犯邻接权；3、主观要件：推定过错法52条“复制品的出版者、制作者不能证明其出版、制作有合法受权的复制品的发行者或者电影作品或者以类似摄制电影的创作的作品、计算机软件、录音录像制品的复制品的出租者不能证明其发行、出租的复制品有合法来源的应当承担法律责任〞。〔应当理解包括赔偿责任〕176、著作权侵权承担的责任1、民事责任〔1〕停顿损害〔2〕消除影响〔3〕公开赔礼抱歉〔4〕赔偿损失2、行政责任〔1〕没收所得；〔2〕没收和销毁侵权复制品；〔3〕罚款；〔4〕没收材料和设备等。3、刑事责任：〔1〕主体可以是自然人也可以是法人；〔2〕必须具有主观上的成心。〔3〕进犯的客体即可能是“私〞的客体也可能是“公〞的客体〔理秩序〕。177、著作权侵权纠纷解决的途径1、调解在行政理部门主持达成的调解协议一方反悔的仍可以进展诉讼。2、仲裁〔1〕必须事先或事后有仲裁协议；〔2〕仲裁裁决是终裁决。3、诉讼〔1〕可以进展诉前财产保全；〔2〕可以进展诉前证据保全；〔3〕诉讼时效是2年从得知或应当得知之日起算。178、计算机软件的概念和保护条件1、概念：计算机软件是指计算机程序及有关文档计算机程序：指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理才能的装置执行的代码代指序列〔原程序和目的程序〕2、保护条件〔1〕性。软件必须是开发者开发的。〔2〕固定性。受保护的软件必须固定在某种有形物体上〔如、磁盘等〕?计算机软件保护?是对?著作权法?的重要补充性规定179、计算机软件著作权的归属1、合作开发〔概念和归属参照著作权法〕2、委托开发〔概念和归属参照著作权法〕3、指定开发〔由上级或指定完成的软件从合同没有规定的归完成的〕4、职务开发〔即由主持的情况下归所有相当于专利的职务创造〕5、非职务开发〔相当于专利制度中的非职务创造〕〔前三种情况下谁开发归谁〕180、计算机软件著作权的获得1、软件著作原那么上从产生之日起获得〔1〕中国人开发的软件不是否发表享有著作权；〔权利自动获得〕〔2〕外国人、无国藉人依国际条约或协议享有著作权。〔权利自动获得〕〔3〕外国人、无国藉人首先在中表的享有著作权。〔指没有