讲义9(民事法律行为和民事代理的法律适用)课件

第四章

民事法律行为、民事代理的法律适用第一节法律行为的法律适用一、法律行为的含义

民事法律行为是指民事主体以设立、变更或终止民事权利义务为目的，以意思表示为要素的一种法律事实。

三、民事法律行为的法律冲突1、关于当事人的行为能力以及对某些行为能力的主体范围的限定不同2、关于意思表示的方式(各国立法存在着意思主义、表示主义以及折衷主义(如日本民法)的区别)、效力[英美法系的发信主义（投邮生效）与到达主义（到达生效）]及表示错误的后果(日本规定为无效，德国规定为可撤销)3、关于标的：单是合法一项，即不违反法律强行性规定和公序良俗，就因各国法律的规定不同会产生法律冲突问题4、关于法律行为的方式：我国《合同法》规定：合同可采用书面形式、口头形式和其他形式，但法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。*《联合国国际货物买卖合同公约》规定合同在形式方面可不受任何其他条件的限制。四、民事法律行为的法律适用（一）实质要件的法律适用;适用各类法律关系自身的准据法（二）形式要件的法律适用:行为地法;民事法律行为本身的准据法和行为地法;依尽量使之有效的原则，选择适用多种规范......（一）实质要件的法律适用

原则而言，适用各类法律关系自身的准据法。（二）形式要件的法律适用1、适用行为地法：至于适用行为地法的理由，有不同的解说，如法则区别、主权、自愿服从、国际习惯、证明便利等。在当今通讯和交通日益发达的情况下，有时一个法律行为的行为地可能会涉及多个地方，这时应综合考虑各连结因素，选择与该行为联系最密切的地方的法律。

２、选择适用民事法律行为本身的准据法和行为地法

３、依尽量使之有效的原则，选择适用多种规范

4、例外规定

需明确的是，某些特殊类型的法律行为的方式并不受上述一般原则的约束，如：票据行为的方式，通常只能适用行为地法；不动产物权的行为方式，一般只能适用物之所在地法（三）关于民事法律行为方式我国立法中的相关规定１、我国立法中没有关于民事法律行为方式法律适用的一般性规定规定。《票据法》、《法律适用法》等单行法规有规定。２、不动产法律行为的方式，应适用不动产所在地法３、票据行为，一般应适用相关票据的行为地法4、结婚条件：适用属人法《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五章涉外票据的法律适用.doc一、民事代理的含义

狭义代理是指代理人在代理权限内，以被代理人名义，向第三人为意思表示或接受意思表示，其效力直接及于被代理人的民事法律行为。（直接代理）广义代理，指代理人以本人名义（直接代理）或以自己的名义（间接代理），代本人为法律行为。从而使所产生的法律效果直接或间接归属于本人。

本人代理人第三人委托代理关系（内部关系）代理权限内所为的具体法律关系（外部关系）代理关系（外部关系）委托代理法律关系示意图二、国际私法上代理的含义

是指具有涉外因素的代理，即涉外国际代理。具体指：１、被代理人和代理人具有不同国家的国籍或在不同国家有住所２、代理人和第三人具有不同国家的国籍或在不同国家有住所３、代理人根据被代理人的委托，在另一个国家或地区实施代理行为

1、在对代理概念的理解上

大陆法系国家一般理解代理仅包括直接代理；而英美法系国家则普遍采纳广义代理的概念，即包括直接代理和间接代理2、在代理的范围上

普通法系的国家的规定比大陆法系国家宽泛得多，除了直接代理外，居间、行纪、信托等均纳入代理的范围，合伙也被认为是代理的一个分支3、在代理的产生和终止、代理关系当事人之间相互关系方面各国立法也都有不同的规定。（一）被代理人与代理人法律关系的适用

适用合同关系的准据法

（因为本人与代理人之间的内部关系通常是建立在委任合同的基础上）

这种法律主要适用于确定诸如代理关系的成立、代理人取得佣金或报酬的权利和金额、代理关系的终止、无权代理时代理人对本人应负的责任，以及至少就本人与代理人之间而言代理人的代理权限等事项。１、若当事人协议选择了某一个国家或地区的法律，则该被选择的法律就是代理人与被代理人关系的准据法

２、未选择法律时，各国有以下几种做法：

①适用代理人为代理行为地法

以奥地利为代表②适用代理关系成立地法或代理行为地法：以英国和美国为代表③适用代理人营业地法（或住所地法）：主要有法国、德国、匈牙利、波兰等国

《代理法律适用公约》（１９７８年３月１４日订于海牙）

第五条本人和代理人选择的国内法应支配他们之间的代理关系。

选择必须是明示的，或者是从当事人间的协议以及案件的事实中合理而必然地可以推定的。

第六条在没有根据第五条选择法律的情况下，适用的法律应是在代理关系成立时，该代理人设有营业所的国家的国内法，或者如果没有营业所，则是其惯常居所地国家的国内法。

但如果本人在代理人主要活动地国设有营业所，或虽无营业所但在该国设有惯常居所，则该国国内法应予以适用。

在本人或代理人有一个以上的营业所时，本条涉及的营业所系指与代理协议有最密切联系的营业所。

（二）被代理人与第三人关系的法律适用

１、准据法的确定，各国一般是根据有关合同的法律适用原则进行(三）代理人与第三人关系的法律适用１、代理人因实施代理行为而构成对第三人的侵权时：各国一般适用侵权行为地法来确定代理人的侵权责任２、代理人无权代理或超越代理权，且根据支配被代理人与第三人关系的准据法，被代理人对第三人不承担任何责任时：有不同的法律适用主张。

五、我国关于涉外代理的相关规定《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十六条代理适用代理行为地法律，但被代理人与代理人的民事关系，适用代理关系发生地法律。

当事人可以协议选择委托代理适用的法律。

第三节时效的法律适用一、时效的概念时效是指一定的事实状态经过一定时间而发生一定后果的法律制度，就是法律确认的某种权利得以行使的时间范围。二、时效的法律冲突（一）关于时效法律性质的认定不同（二）各国对取得时效与诉讼时效的态度不同（三）关于时效期间的长短规定不同三