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精品文档精心整理精品文档可编辑的精品文档精品文档精心整理精品文档可编辑的精品文档建筑工程合同管理的实践研究目录:1、建筑工程合同管理的实践研究2、建设工程合同管理式样式样内容摘要改革开放以来,我国的建筑事业飞速发展,不仅建筑业本身取得了丰硕的成果,也带动了诸多行业的快速发展,为社会创造了大量的就业机会,同时也极大的促进了社会主义市场经济的建设与发展。然而,改革开放30多年来,建筑业走过的几十年却相当的不容易,表现在建筑工程合同上,就是在合同管理方面出现了诸多理论与实际的问题,对我国建筑事业的发展造成了消极的影响,甚至直接影响了经济的发展与社会的稳定。由此,加强对建筑工程合同管理,研究建筑工程合同管理过程中出现的问题,对于加强建筑工程管理与监督、保障建筑工程合同中各相对方的合法利益,促进我国建筑事业的良性发展具有非常重要的意义。本文主要分析了我国当前建筑工程合同管理的现状、任务与发展,明确了建筑工程合同管理在建筑工程项目管理中的重要地位与作用,并且针对我国当前建筑工程合同管理中存在的主要问题及其原因,从实践角度提出了在建筑工程管理中加强建筑工程合同管理的参考对策。关键词:建筑工程;合同;管理;建筑市场
目录内容摘要 I引言 11建筑工程合同管理概述 31.1工程项目合同管理概念 31.2建筑工程合同管理的内涵 31.3加强建筑工程合同管理的意义 41.3.1加强建筑工程合同管理是市场经济的要求 41.3.2加强建筑工程合同管理是规范建设主体行为的需要 41.3.3加强建筑工程合同管理是迎接国际竞争的需要 41.4合同管理的主要任务 51.4.1明确建设单位和施工企业的权利和义务 51.4.2对工程进行有效的约束 51.4.3培育更市场经济下的建筑市场 52工程项目合同管理的地位与作用 62.1建筑工程项目合同管理的地位 62.2建筑工程合同管理的作用 62.2.1合同管理对建筑项目管理的作用 62.2.2合同管理对建筑索赔管理的作用 72.2.3合同管理对建筑投标工作的作用 83合同管理存在的问题与解决对策 93.1建筑合同管理存在的问题 93.1.1法律环境不完善,合同意识淡薄,专业人才缺乏 93.1.2合同管理制度不健全,业主行为不规范 103.1.3合同中语句用词矛盾、错误和不准确,甚至签订无效合同 103.1.4在建筑工程合同谈判签订阶段存在的问题 113.1.5在工程项目合同履约阶段存在的问题 113.2加强建筑工程合同管理的措施 123.2.1重视建筑工程合同管理,加强相关管理人员的培训 123.2.2建立健全建筑工程合同管理部门 123.2.3完善建筑工程合同管理体系,实时控制合同管理 123.2.4加强对合同文件的整理与存档,保持部门的信息互通 133.2.5做好索赔工作的资料收集工作 134建筑工程合同管理实践分析 144.1工程背景 144.2合同管理分析 154.3小结 165结论与展望 175.1结论 175.2展望 17参考文献 18引言随着我国社会主义市场经济建设步伐的加速,我国建筑业得到了迅猛的发展,并已开始逐渐地全面与国际建筑市场接轨。近年来国家对建筑行业不断加大管理的力度,积极规范建筑工程合同订立、履行与实施,并在全国范围内开展的大规模建筑市场秩序整顿,进一步加强建筑工程合同的管理与监督。目前建筑市场过于向买方倾斜,竞争激烈,利润减少,建筑工程合同的风险正在逐步加大,合同条件也越加苛刻。因此,只有进一步增强建筑工程合同的认识,重视建筑合同及其管理,才能有效的降低建筑工程的风险,增加建筑企业的利润。抓好建筑合同的管理,对提高建筑工程的质量,增加建筑企业社会经济效益,树立建筑企业的良好形象,提高建筑企业的合同管理水平,规范与促进我国建筑市场的良性发展,同时为保障广大建筑工人的合法利益均具有极其重要的特殊意义[1]。建筑合同往往涉及标的数额巨大,牵涉单位众多,且对社会影响极大,因此其管理不是简单的要约、承诺、签约及履行实施的过程,而是一种全局性、全方位、科学化及法律化的规范与管理的过程,各建设单位与施工监理单位只有把好建筑合同的各种关口,才能更好地适应当前竞争激烈的建筑市场,社会经济才能取得更好的发展。建筑工程合同管理是建设工程项目管理的重要内容之一,加强建筑工程合同管理是保证建设工程项目顺利实施的重要保障,也是施工建设单位切实保障自身合法利益的重要手段。因此,必须从思想认识上重视建筑工程合同的管理,在建筑企业的经营管理中持续地加强建筑工程合同管理,做到依法管理,依法履行,运作有序,确保顺利完成建筑工程项目的目标和任务,同时也保障建设、施工单位的切实利益,保障建筑施工建设人员的利益,为社会经济的顺利发展及和谐社会建设打下坚实基础。重视建筑工程合同管理,首先应该从我国市场经济发展的实际出发,结合建筑行业的具体情况,在政府层面上设立专门对口的建筑合同管理部门,并进一步规范并完善相关法律、法规,加强文件管理和相关管理人员的培训工作,同时要引入先进的科学管理理念,以及信息化、网络化及数字化的管理技术手段,将建筑工程合同管理系统化,重视合同的风险审查和风险分析,做到层层把关积极防止问题的发生,出现问题能够依法解决问题,弥补损失,通过合同管理实施监督,保障项目的完成并得到最大效益。同时,各建设施工单位必须增强法制观念,强化合同意识,提高科学化管理水平,以促进合同各相对方的合法利益的保障[2]。本文主要从当建筑合同管理的任务、作用以及存在的问题等方面,对如何加强建筑工程合同管理的实践进行了理论阐述,并结合实际案例对建筑工程全同管理的经验进行了探讨,为当前建筑工程合同管理提出了相应的对策,为进一步规范、完善建筑工程合同管理起到了一定的参考作用。
1建筑工程合同管理概述在整个建筑工程项目管理的过程中,建筑工程合同管理起着至关重要的作用。建筑工程合同管理作为整个建筑工程项目管理的起点和核心,为工程项目管理的顺利进行提供了法律基础和法律依据,同时也建筑工程项目良好有序地实施提供了有力的保证。建筑工程合同管理,是指各级工商行政管理机关、建设行政主管部门和金融机构,以及业主、承包商、监理单位依据法律和行政法规、规章制度,采取法律的、行政的手段,对建设工程合同关系尽享组织、知道、协调及监督,保护工程合同当事人的合法权益,处理工程合同纠纷,防止和制裁违法行为,保证工程合同的贯彻实施等一系列活动[3]。1.1工程项目合同管理概念建筑工程合同管理是工程项目管理的主要内容,是工程项目管理的起点和核心,控制与着整个工程项目管理工作,影响着建筑工程的实施进度,只有对建筑工程实施的各个环节和整个过程实施科学有效的合同管理,才能实现建筑工程的最终目标。建筑工程合同管理是一个系统工程,涉及的各级建设施工单位与政府部分众多,且对社会影响巨大,直接影响到改革开放的进程、经济的发展及社会的和谐建设,其内容主要包括供应商分类、合同起草、合同评审、合同谈判、合同签订、合同执行、合同后评价等。近年来随着建筑工程行业的快速发展,建筑工程项目管理越来越重要,作为工程项目管理核心的合同管理,也日益成为一项繁杂且重要的任务,对整个建筑行业均起着极其关键的作用。建筑工程合同管理作为建筑工程管理的重要组成部分,贯穿于建筑工程管理的各个阶段。管理过程中任一环节出现差错,都会可能引起连环的反应,因为那是一个不可逆转的过程。因此,作为建筑工程从业者,首先要明晰建筑工程合同的概念,科学理解建筑工程合同的范畴,并要对现阶段加强建筑工程合同管理的重要性有深刻的认识。1.2建筑工程合同管理的内涵建筑工程合同属于经济合同,是发包单位和承包单位为了完成其所商定的建筑工程建设目标以及与工程建设目标相关的具体内容,明确双方相互权利、义务关系的具有法律上效力的书面协议。它是订立合同的当事人在建筑工程项目实施建设过程当中的最高行为准则,是规范双方的经济活动、协调双方工作关系、解决合同纠纷的法律依据。建筑工程合同管理则主要是由政府的建设行政主管部门、工商行政主管部门,以及建设单位、监理单位、承包单位等依照法律、行政法规及规章制度,采取法律的、行政的手段,对工程合同关系进行组织、指导、协调和监督的过程,从而保护合同各方当事人的合法权益,处理合同纠纷,防止建设施工单位违法行为的发生、制裁合同履行中出现的违法违规行为,以确保合同条款得以切实执行的一系列活动。1.3加强建筑工程合同管理的意义随着我国建筑市场的不断发育成熟,建筑工程合同管理的重要性日益显现,主要表现在以下几个方面:1.3.1加强建筑工程合同管理是市场经济的要求随着市场经济机制的发育和完善,要求政府管理部门打破传统观念束缚,转变政府职能,更多地应用法律、法规和经济手段调节和管理市场,而不是通过强制性的行政命令干预市场;承包商作为建筑市场的主体,进行建筑生产与管理活动,必须按照市场经济发展的规律与要求,健全和完善内部各项管理的规章制度,其中建筑工程合同管理制度是其管理制度的关键内容之一。建筑市场机制的健全和完善,建筑工程合同必将成为调节业主和承包商经济活动关系的法律依据。加强建筑工程合同的管理,是社会主义市场经济规律的必然要求。1.3.2加强建筑工程合同管理是规范建设主体行为的需要建设工程合同界定了建设主体各相对方的基本权利与义务关系,是建设主体各方履行义务、享有权利的法律基础。同时也是正确处理建设工程项目实施过程当中出现的各种争执与纠纷的法律依据。纵观我国目前建筑市场的经济活动及交易行为,所出现的诚信危机、不正当竞争增多等与现象,根本上说是与建设主体法制观念淡薄、工程合同管理意识薄弱有关。加强建筑工程合同管理,促使建设主体各方按照合同约定履行义务并合法地处理合同履行过程中出现的争执与纠纷,能够起到规范建筑市场建设主体行为的积极作用,对整顿与规范我国的建筑市场起到了良好的促进作用。1.3.3加强建筑工程合同管理是迎接国际竞争的需要经过改革开放后30年的发展,我国建筑市场已全面开放,国内外的建筑企业都可参与公平竞争,而面对来自国外建筑企业的冲击与挑战,就必须适应国际市场规则、遵循国际惯例。如果国内建筑企业不能及时适应国际市场的游戏规则,特别是对FIDIC条款的认识和和经验不足,将造成我国建筑企业丧失大量参与国际竞争的机会。同时,使我们的工程发包商认识不到遵守规则的重要性,将会造成巨大的经济损失。因此,承发包双方应尽快树立国际化意识,遵循市场规则和国际惯例,加强建筑工程合同的规范管理,只有加强与完善建筑工程合同管理,国内建筑企业才有能力与国外建筑企业进行公平竞争,也才可能赢得自身企业生存与发展的空间。1.4合同管理的主要任务1.4.1明确建设单位和施工企业的权利和义务建筑合同一经签订,即发生法律的效力,其规定的权利义务就受到法律的保护。建筑合同明确发包人和承包人在工程中的各项权利和义务。这是双方在履行合同中的行为准则和依据。如果不订立合同,将无法规范双方的行为,也无法明确各自在工程中的权利和义务。双方应认真履行各自的权利和义务,任何一方无权随意变更或解除合同,任何一方违反建筑合同规定,都必须承担相应的法律责任[4]。1.4.2对工程进行有效的约束建筑合同当事人对工程施工的管理应以合同为依据。国家机关、金融机构对工程施工的监督和管理,也应以建筑施工合同为重要依据。不订立合同将给工程施工的实际管理带来极大的困难。1.4.3培育更市场经济下的建筑市场计划经济体制下,行政手段是主要管理办法,市场经济为主的体制下,建筑合同是维护市场运转的重要因素。因此,培育和发展建筑市场,首先要加强法律观念,培育合同意识。推行建设监理制、招投标制等,都是以签订合同为基础的。如果不订立建筑合同,必将不利于建筑市场的培育和发展。
2工程项目合同管理的地位与作用建筑工程合同管理是建筑工程中项目管理的核心内容之一,是建筑工程项目顺利完成建设任务和目标的重要保障。因此,在建筑工程项目实施过程中,必须重视建筑工程项目合同管理的地位与作用。2.1建筑工程项目合同管理的地位在整个建筑工程项目管理的过程中,建筑工程合同管理贯穿于项目管理的全过程,是建筑工程项目管理的起点和核心,为工程项目管理提供了法律基础和法律依据,也为建筑工程项目良好有序地进行实施提供了有力的保证。由于建设工程合同确定了建筑工程项目所涉及的建设范围、承包内容、施工成本、建设工期和施工质量等要求与目标,明确了建设单位和施工企业双方在施工中各自需要履行的责任和享有的权利,为工程项目实施过程中出现的各种纠纷和问题提供了法律依据,所以建筑合同管理必然是建筑工程项目管理的核心。建筑工程合同管理对工程项目的进度控制、质量管理、成本管理等管理职能要素进行控制、协调及紧密配合,同时也是建设行政主管部门对建筑工程进行监督与管理的根据。建筑工程合同管理贯穿于工程项目实施的始终,是工程项目管理的核心和灵魂。2.2建筑工程合同管理的作用在建筑工程项目谈判签订的阶段,建筑工程合同管理的主要工作是审查建筑工程项目的文件和合同文本,策划和协调工程项目合同,并且分析评估合同的风险性和利润率。监督建设单位和施工企业双方依照法律程序签订合同,建立有效的合同实施保证体系,以保证合同顺利实施,实现合同的最终目标。在合同签订后及时在相关的政府合同管理部门进行备案登记。在建筑工程合同履约的阶段,对建筑工程合同的实施和执行情况进行实时检查与监督,对合同实施的信息和资料进行统计分析,以便能够及时发现工程项目中出现的问题并加以解决,以确保建筑工程施工的质量,对合同各相对方提出的合同实施方面的意见和建议,进行审核、分析与协调,以维持各工程单位的良好的建设协作关系。2.2.1合同管理对建筑项目管理的作用 施工项目管理是施工企业对一个建筑工程的施工过程及成果进行计划、组织、指挥、协调和控制。项目管理与合同管理有着密不可分的关系。施工企业项目经理部是依据施工合同而成立的。工程项目经过投标中标了,才有可能成立项目经理部。成立项目经理部是合同管理的继续,而工程项目管理是以合同管理作为起点的,施工合同确定工程项目的质量、工期、投资三个目标值,这三大目标正是项目经理部控制质量、进度、投资的三个方面依据,项目部控制目标是和施工合同的目标相一致的。工程项目的实施和管理全部工作都可以纳入合同管理的范围,合同管理配合项目实施的全过程和各个方面,对整个项目的实施起总控制和总保证作用从上述看,合同管理是工程项目管理的核心,所以合同管理对项目管理的作用就是指导和控制工程项目管理达到预期的目标[5]。2.2.2合同管理对建筑索赔管理的作用建筑工程索赔是在合同的履行过程中,合同一方因对方不履行合同或没有全面地履行合同所设定的义务而遭受损失时,向对方提出的赔偿要求或补偿要求。在实际工作中,承包人可以索赔的内容有三方面,第一方面是业主违约,包括业主未按合同规定交付施工场地或施工场地不具备“三通一平”的条件,施工单位无法进行施工;业主没有接合同约定及时向承包商提供施工场地的工程地质和地下管网线路资料或提供的数据不符合真实、准确的要求;业主没有按合同的规定提供应由业主提供的建筑材料、机械设备;业主拖延合同规定的责任,如拖延图纸批准,拖延隐蔽工程的验收,拖延对承包商所提问题的答复,造成施工延误;业主未按合同规定的时间和数量支付工程款。第二方面是意外风险和不可预见因素造成的索赔主要包括因人力不可抗拒的灾害、特殊风险以及一个有经验的承包商通常不能合理预见的不利于施工条件或外界障碍等。如地下水、地质断层、地下障碍物引起的索赔。第三方面是合同变更。包括业主对工程项目有了新的要求,如提高建筑标准或削减预算等等;施工中发现设计有错误,必须修改设计图纸;发生不可抗力,必须进行合同变更;产生新的施工技术,有必要改变原设计、原实施方案;政府部门对工程项目有新要求;施工现场的施工条件与原来的勘察有很大不同。上述事项如发生,遵循索赔程序,在索赔证据确凿的条件下,都可以根据合同向业主提出索赔并得到损失的补偿。因而,合同管理是建筑索赔管理的依据,依据本身明确、清楚索赔才能成立,所以合同管理对索赔的作用就是找出确凿合理地证据,降低风险,维护施工企业合法权益。2.2.3合同管理对建筑投标工作的作用施工企业的投标工作其核心是编写投标文件。投标文件的主要内容有投标书、报价清单或概预算书、施工组织设计。这就确定了合同的三大目标。工期:包括工程的总工期,工程开始、工程结束的具体日期以及工程中的一些主要活动的持续时间。它在合同协议书中,在施工进度计划中规定。价格:包括工程总价格,各单项工程的价格。它们由中标通知书,合同协议书或报价单来定义。是承包人完成工程责任所应得的报酬。工程质量、规模和范围:如质量标准、技术规范。这由图纸、规范、合同条件、工程量表来完成。合同管理就是要保证这些目标的实现。因此,投标工作是合同管理目标的确定工作,是合同管理的基础工作,它的水平高低与施工企业盈亏有直接的关系,合同管理的作用就是根据建筑施工企业自身条件合理有效的减少投标风险系数[6]。
3合同管理存在的问题与解决对策3.1建筑合同管理存在的问题一个建筑工程项目能否顺利实施与合同和合同管理有着极为密切的关系,因此必须重视建筑工程合同管理。在我国的工程建设实际操作中,部分地区的合同管理水平较低,对合同不够重视,导致工程项目实施过程中容易出现问题。主要表现在以下几个方面。3.1.1法律环境不完善,合同意识淡薄,专业人才缺乏当前有关建筑行业领域的合同法律体系还不够完善,部分法律条文不够严谨,导致合同相对方往往在法律上“钻漏洞”、打“擦边球”;加之有法不依的现象目前较为严重,执法不严的问题也时有发生;此外,截至目前,我国仍缺乏统一的建筑分包合同示范文本,总承包商与各专业分包商以及各分包商之间常因合同界定不清,责、权、利不明确导致纠纷,或互相推诿,影响工程建设的顺利进行。四是劳务分包制度不完善,劳务分包还未全面纳入社会监管[7]。另外,在建筑施工企业界,特别是众多国有企业,大多是从计划经济时期走过来的。不少企业领导及管理人员的思想方法、管理方式和管理制度还不同程度带有计划经济的色彩,脑子里深受计划经济体制的影响,不习惯按照合同办事,合同意识极其淡薄。有的企业对合同的签订虽然非常重视。但合同签订后就束之高阁。忘记了合同履行过程是实现权利义务的过程。而仅仅把它看成是生产的过程。许多建筑施工企业不设合同管理部门,缺乏可行、有效的合同管理体系和具体的操作流程,不能对合同从签订到履行全过程进行有效的监管一些企业对合同管理工作的不能够引起足够的重视,没有认识到合同管理工作的重要性,没有设立专门的合同管理部门和专业从事合同管理工作的人员,有的企业即使设立了,但是没有建立起规范的合同管理制度,或是有制度,却不能完全依照制度去执行工作,部分企业合同管理人员随意安排,遇到问题无法及时找到人员或者方法去解决。从我国工程建设的实际情况来看,当前建筑工程项目中竞争非常激烈,特别需要高水平、有能力的合同管理人员进行合同管理工作,而当前我国整体合同管理水平不高,比较缺乏高素质的合同管理人员。3.1.2合同管理制度不健全,业主行为不规范有些建筑企业缺乏一套严谨的合同管理制度。对合同的审核、签订、履行、变更、中止或终止、解除及合同的监督考核全过程未能实现系统化、规范化和科学化的管理。有些企业合同管理滞后,未能随着产生的新问题适时更新完善。目前建筑市场竞争十分激烈,业主由此而提出比较苛刻的合同条件。作为建筑承包商,迫于生计不得不接受,有些承包商希望进行严格的合同管理,但在实际工作中往往由于业主的不规范行为而难以实施。主要表现是:一些业主单位凭着买方优势地位,在签订施工合同时背离招标文件,或要求附加条款,或强调施工企业一次包死,不计风险包干费,使最终签订的施工合同与招标文件及投标书出现较大的背离。给施工合同的执行带来很大困难,少数业主单位对个别项目不报建、不招标,或先招标、后报建,或明招、暗定等,时有发生。3.1.3合同中语句用词矛盾、错误和不准确,甚至签订无效合同建筑施工合同中语句用词矛盾、错误和不准确,以及迁就建设单位,导致合同履约率低。由于建设工程承发包合同条款多、文件涉及面广,期中矛盾、错误、两义性问题常常难免。按照建设工程施工合同的一般解释原则,施工单位应对施工合同的理解负责,建设单位应主动为合同文件起草,应对合同文件的正确性负责。但是在实际工作中,往往是施工单位根据建设单位的意思,依据《建设工程施工合同》示范文本草拟合同协议条款,经建设单位认可后签署,往往几经确认。最终与招标投标文件中相应的合同条款已相距甚远。究其原因,一方面是施工单位不重视,认为合同只是一种表面形式,或因与建设单位的沟通不够,造成在合同文字表述上的矛盾、错误和两义性语句大量出现,甚至一些施工单位被迫有意使然,待事后通过“沟通”解决。另一方面,施工企业常常在合同签署上过分迁就建设单位,不计成本,违心地提高质量等级、压缩工期,或低于建设成本承包工程,使得工程质量无法得到保证,合同执行必然受阻,导致建设工程施工合同履约率低。《合同法》第52条规定,违反法律、行政法规的强制性规定签订的合同属于无效合同,而无效合同是不受法律保护的。目前不少建筑企业所签订的合同,违反了国家的法律法规,更有些是以合法形式掩盖非法目的的,实质也是无效合同。对于此类合同,由于不受国家法律保护,一旦出现纠纷,必将导致合同一方或又方巨大的损失。3.1.4在建筑工程合同谈判签订阶段存在的问题(1)工程项目合同的订立缺乏足够的法律依据,有的不能够依照《合同法》和建设部和国家工商局制定的《建设工程施工合同示范文本》规范和工程项目以及企业自身的实际情况来订立合同条款,这样的合同即使双方签订,一方面无法受到有效的法律保护,另一方面由于脱离了企业实际,实施起来有一定的困难。(2)依法订立有效可行的工程项目合同,在合同内容里需要明确的体现建设单位和施工企业双方在施工中需要履行的责任和享有的权利,这就需要用词准确、清楚的合同文字,而有的合同条文的文字不能够做到准确、规范,有的甚至用词错误,容易产生歧义和误解,导致合同履行过程中容易产生问题、引起争议。(3)工程项目合同条款不能够做到严谨全面,由于建筑工程项目中竞争非常激烈,建筑行业处于买方市场的环境,部分承包商为了揽下工程项目,一味迎合招标方,只提好的方面,回避坏的一面,含糊其辞,一切只为把合同签下来,因此签订了不正规的合同,在合同实施过程中,一旦发生纠纷,在合同中找不到如何处理违约的相应条款。3.1.5在工程项目合同履约阶段存在的问题(1)重签订、轻执行,一些企业仅仅重视合同的签订,以把项目揽到手为目的,在合同履行过程中,不能够按照签订的合同内容办事。(2)工程项目合同管理是具有动态性的。动态性就是要注重合同履约全过程中实际情况的变化,由于工程项目涉及到实际操作,出现变化是很正常的,只要及时做到合同变更,就可以解决问题。而部分履约负责人员不能够及时掌握对其不利的变化,没有及时对合同进行修改、变更、补充或中止、终止,使企业蒙受损失。(3)来往书函随意化,不重视合同归档管理,部分企业对合同文件不够重视,在签订合同时以及履约过程中不能够及时索要相关的证明文件,例如施工相关的产品说明书、企业资质证明、生产许可证、环保证明等。还有的企业合同负责人应该发出的书函没有发,应当签证确认的没有办理签证确认,有的为了省事或碍于面子仅仅是双方口头答应,导致出现问题时无法举证。有的企业平时来往的合同文书有时是传真过来,盖了章再发回去,并未对其进行妥善的保存或是扫描存档,当需要的时候发现传真文字已经褪色,失去用处。(4)工程项目合同履约程度低,部分合同的签约双方不能严格按照合同办事,遇到问题随意修改合同,有的甚至违反了合同规定。(5)工程项目索赔意识不强,无论采用什么合同类型,也无论合同多么完善,都难免要出现各种问题,索赔都是不可避免。业内有一句老话“中标靠低价,赚钱靠索赔”,索赔是工程项目合同管理的一个重要部分。而部分承包商自我保护意识不强,出现问题后,索赔意识淡薄,导致自身受到损失。3.2加强建筑工程合同管理的措施近年来,由于建筑市场竞争的激烈程度不断加剧,并向买方市场倾斜,在工程项目实施中迫切的需要合同管理规范化和制度化。加强工程项目合同管理,是提升企业素质,提高企业管理水平的重要手段,对建立开放、统一、竞争、有序的市场经济体制具有十分重要的意义和作用。3.2.1重视建筑工程合同管理,加强相关管理人员的培训企业应加强合同意识,强化法制观念,制定并遵守与企业自身相适应的规章制度,加强对相关法律、法规的学习,依法经营,有效的维护自身的合法权益。由于合同管理具有很强的专业性、技术性,企业要积极引进和培养相关的管理人才,实施人力资源战略计划,提高企业工程项目合同管理水平和企业竞争力。3.2.2建立健全建筑工程合同管理部门工程项目合同管理专业性很强,涉及工程管理、法律和公关等方面的知识,涉及大量的法律专业问题,企业应当设立专门的工程项目合同管理部门来管理这项工作。企业工程项目合同管理水平的提高不仅有利于解决合同争端和赔偿问题,更有利于整个项目管理水平和整个企业管理水平的提高,从而提高企业自身的竞争力。在签订合同时要充分考虑各种可能发生的不利因素,尽量避免出现问题,同时在合同履行过程中采取有效的合同管理方法和索赔策略[8]。3.2.3完善建筑工程合同管理体系,实时控制合同管理在建设工程项目合同教育和组织优化取得一定成绩的基础上,建筑企业还应进一步深入研究合同管理活动不同阶段的实时特征、具体要求以及工作侧重点等实际问题,结合企业合同管理的可利用资源状况和实际管理水平,建立科学的合同管理制度,强化合同管理职能,统一管理项目各个部分,突出合同管理的关键点,同时建立企业自身积极有效的监督保障机制,监察和考核合同管理人员的工作表现和业绩,加强合同管理制度的指向性作用,保证合同管理制度的有效贯彻[9]。3.2.4加强对合同文件的整理与存档,保持部门的信息互通要注重加强对合同文件的整理与存档工作,以及部门之间的信息交流与沟通,对来往合同文书要做到及时准确的整理和存档,留取证据。同时加强工程项目合同管理,缺少不了企业各个部门之间的配合,因此加强部门之间的信息交流与沟通显得尤为重要。3.2.5做好索赔工作的资料收集工作在建筑业内有一句老话“中标靠低价,赚钱靠索赔”,索赔是工程项目合同管理的一个重要部分,是完善合同管理的关键。在日常工作中就要做好索赔资料的收集整理,理由充分资料齐全才好及时就相关项目进行索赔。在工程项目合同管理中索赔的重要性日益突出,索赔工作应贯穿工程项目合同管理的始终。
4建筑工程合同管理实践分析4.1工程背景某建设单位(甲方)拟建造一栋职工住宅,采用招标方式由某施工单位(乙方)承建。甲乙双方签订的施工合同摘要如下[10]:(1)协议书中的部分条款①工程概况:工程名称:职工住宅楼工程地点:市区工程内容:建筑面积为3200平方米的砖混结构住宅楼。②工程承包范围:某建筑设计院设计的施工图所包括的土建、装饰、水暖电工程。③合同工期开工日期:2000年3月21日竣工日期:2000年9月30日合同工期总日历天数:190天(扣除5月1-3日)④工程质量标准:达到甲方规定的质量标准。⑤合同价款为:壹佰陆拾陆万肆仟元人民币(¥166.4万元)⑥乙方承诺的质量保修在该项目设计规定的使用年限(50年)内,乙方承担全部保修责任。⑦甲方承诺的合同价款支付期限与方式a.工程预付款:于开工之日支付合同总价的10%作为预付款。预付款不予扣回,直接抵作工程进度款。b.工程进度款:基础工程完成后,支付合同总价的10%;主体结构三层完成后,支付合同总价的20%;主体结构全部封顶后,支付合同总价的20%;工程基本竣工时,支付合同总价的30%。为确保工程如期竣工,乙方不得因甲方资金的暂时不到位而停工和拖延工期。c.竣工结算:工程竣工验收后,进行竣工结算。结算时按全部工程造价的3%扣留工程保修金。⑧合同生效合同订立时间:2000年3月5日合同订立地点:XX市XX区XX街XX号本合同双方约定:经双方主管部门批准及公证后生效。(2)专用条款中有关合同价款的条款合同价款与支付:本合同价款采用固定价格合同方式确定。合同价款包括的风险范围:a.工程变更事件发生导致工程造价增减不超过合同总价10%;b.政策性规定以外的材料价格涨落等因素造成工程成本变化。风险费用的计算方法:风险费用已包括在合同总价中。风险范围以外合同价款调整方法:按实际竣工建筑面积520.00元/m2调整合同价款。(3)补充协议条款在上述施工合同协议条款签订后,甲乙双方又接着签订了补充施工合同协议条款。摘要如下:补1.木门窗均用水曲柳板包门窗套;补2.铝合金窗90系列改用42型系列某铝合金厂产品;补3.挑阳台均采用42型系列某铝合金厂铝合金窗封闭。4.2合同管理分析由上所述,可知从甲、乙双方签订的合同条款来看,该建筑工程施工合同应属于固定价格合同。固定价格合同是建筑合同的一种类型。但从该合同条款的内容来看,该建筑合同明显存在不妥之外,表现为:①合同工期总日历天数不应扣除节假日,可以将该节假日时间加到总日历天数中;②不应以甲方规定的质量标准作为该工程的质量标准,而应以《建筑工程施工质量验收统一标准》(GB50300-2001)中规定的质量标准作为该工程的质量标准;③质量保修条款不妥,应按《建设工程质量管理条例》的有关规定进行修改;④工程价款支付条款中的“基本竣工时间”不明确,应修订为具体明确的时间;“乙方不得因甲方资金的暂时不到位而停工和拖延工期”条款显失公平,应说明甲方资金不到位在什么期限内乙方不得停工和拖延工期,且应规定逾期支付的利息如何计算;⑤从该案例背景来看,合同双方是合法的独立法人单位,不应约定经双方主管部门批准后该合同生效;⑥专用条款中有关风险范围以外合同价款调整方法(按实际竣工建筑面积520.00元/m2调整合同价款)与合同的风险范围、风险费用的计算方法相矛盾,该条款应针对可能出现的除合同价款包括的风险范围以外的内容约定合同价款调整方法;⑦在补充施工合同协议条款中,不仅要补充工程内容,而且要说明其价款是否需要调整,若需调整应如何调整。此外,建筑合同在实践中时常会出现合同未规定的承包商义务,而合同实施过程中又必须进行的工程内容,面对此种建筑合同签订时未能考虑到的情况,首先应合同一方应及时与另一方协商,确认该部分工程内容是否由乙方完成。如果需要由乙方完成,则应与甲方商签补充合同条款,就该部分工程内容明确双方各自的权利义务,并对工程计划做出相应的调整;如果由其他承包商完成,乙方也要与甲方就该部分工程内容的协作配合条件及相应的费用等问题达成一致意见,以保证工程的顺利进行。4.3小结由上案例可知,在我国当前的社会经济条件下,在建筑合同整个管理过程中,很容易由于合同中用词用语错误或不准确这样的问题,而业主往往考虑到自身的利益,往往会做出一些不规范的行为,加之建筑市场竞争激烈,而建筑企业大多较为缺乏合同管理方面的专业人才,往往在合同签订时对相关问题不够重视,导致在履行合同时出现诸多问题。
5结论与展望5.1结论作为整个建设工程项目的一部分,建筑合同管理作为工程项目管理的一个重要的组成部分,贯穿于整个建筑工程管理中。一个建筑工程的顺利完成,需要对项目整体及各个环节实施有效的合同管理。作为建筑企业,首先应该不断加强合同的法律意识,了解国家法律法规,加强纪律与制度建设,也必须认识到建筑合同在建筑工程管理中的重要地位与作用,同时在签订合同前,必须对建设单位进行足够的了解,并与业主进行充分的谈判,同时要根据具体项目的具体实际情况,结合业主的具体建设施工与监理要求,以保障所签订的建筑合同的合法性、合理性及科学性,有条件的企业,应该设立专业的合同管理部门,聘用专业的人才负责建筑合同的管理、审核及风险评估。工程合同管理必须以国家合同管理法律法规为根本,但在遵守法律法规的同时,由于建筑工程的特殊性,一旦发生纠纷,漫长的法律程序将对工程各方产生很大的损害。因此,在建筑工程合同管理中,应把握风险因素。工程合同管理中,合同争端有时候是难以避免的,其最终的解决方式一般有仲裁或诉讼。仲裁或诉讼是解决合同争端的两种最终方式,属于法律最终解决方式。按国际惯例,合同双方只能选择仲裁或诉讼两种方式中的一种,其结果均具有最终法律约束力。因此,作为合同管理方,应充分制定合同管理的风险预案,以快速、经济且合理的解决纠纷。然而,由于合同管理具有法律的强制性,法律对双方采用友好解决方式具有很强的促进作用,因此建筑企业在标准合同条件应尽量采用仲裁条款,双方在该条款中约定选择的仲裁机构给予明确,以完善企业自身的合同管理章程与规则。5.2展望当前,我国正处于社会主义市场经济建设阶段,正在进行大规模的规划建设,大量的建筑工程项目在开展,为了更好的提高建筑的施工建设质量,增强项目管理的规范性与制度性,需要在工程合同管理的基础上不断探索新工模式、方法,以实现建筑工程合同管理的科学化、有序化、法制化及信息化。一来要不断加强工程合同管理的法律法规,建立完善而严格的管理制度,加强对建筑企业的合同行为的监督、管理与规范;二是建筑企业必须适应时代的发展,建立企业自身的纪律与章程,实行专人专岗责任制,并根据市场规律与工程实际情况,不断地加强工程建筑合同管理制度的建设与完善,并坚持对建筑合同进行科学化、专业化的管理,以形成企业完善高效的合同管理机制,尽可能避免不应发生的合同争端,也以此促进建筑工程的顺利、高质量地进行建设,完成企业参与社会建设的使命,同时为提升企业自身的管理与工程质量,同时也促进建筑工程市场的健康运行,为整个市场经济的稳健发展作出贡献。精品文档精心整理精品文档可编辑的精品文档第一章建设工程合同管理概述第一节建设工程合同管理的任务建设工程合同管的目标:发展和完善建筑市场推进建筑领域的改革提高工程建设的管理水平避免和克服建筑领域的经济违法和犯罪市场经济与计划经济的最主要区别在于:市场经济主要是依靠合同来规范当事人的交易行为,而计划经济主要是依靠行政手段来规范财产流转关系,因此,发展和完善建筑市场,必须有规范的建设工程合同管理制度。我国建设领域推行项目法人负责制、招标投标制、工程监理制和合同管理制度,在这些制度中,核心是合同管理制度。工程建设管理水平的提高体现在工程质量、进度和投资的三大控制目标上,这三大控制目标的水平主要体现在合同中,因此,建设工程合同管理能够有效地提高工程建设的管理水平。加强建设工程合同履行的管理也有助于政府行政管理部门对合同的监督,避免和克服建设领域的经济违法和犯罪。建设工程合同按承发包的不同范围和数量分类:建设工程设计施工总承包合同、工程施工承包合同、施工分包合同。建设工程合同按完成承包的内容分类:建设工程勘察合同、建设工程设计合同和建设工程施工合同。建设工程合同的特征:合同主体的严格性合同标的的特殊性合同履行期限的长期性计划和程序的严格性合同形式的特殊要求建设工程合同主体一般是法人。承包人则必须具备法人资格,而且应当具备相应的从事勘察设计、施工、监理等资质。无营业执照或无承包资质的单位不能作为建设工程合同的主体,资质等级低的单位不能越级承包建设工程。建设工程合同的标的是各类建筑产品,建筑产品是不动产。订立建设工程合同必须以国家批准的投资计划为前提,即使是国家投资以外的,以其他方式筹集的投资也要受到当年的贷款规模和批准限额的限制,纳入当年投资规模的平衡,并经过严格的审批程序。我国《合同法》对合同形式确立了以不要式为主的原则,即在一般情况下对合同形式采用书面形式还是口头形式没有限制。《合同法》要求建设工程合同应当采用书面形式,即采用要式合同。合同则是招标投标竞争内容的明确化。第二节建设工程合同管理的基本方法建设工程合同管理的基本方法:严格执行建设工程合同管理法律法规普及相关法律知识,培训合同管理人才设立合同管理机构,配备合同管理人员建立合同管理目标制度推行合同示范文本制度第二章建设工程合同管理法律基础合同法律关系是指由合同法律规范所调整的,在民事流转过程中所产生的权利义务关系。合同法律关系包括合同法律关系的主体、合同法律关系客体、合同法律关系的内容三要素。合同法律的主体是参加合同法律关系,享有相应的权利、承担相应义务的自然人、法人和其他组织。自然人作为合同法律关系主体,必须具备相应的民事权利能力和民事行为能力。自然人的民事权利能力始于出生,终于死亡。根据自然人的年龄和精神健康状况,可以将自然人分为完全民事行为能力人、限制民事行为能力日内和无民事行为能力人。法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人应当具备的条件:依法成立有必要的财产或经费有自己的名称能够独立承担民事责任法人的法定代表人是自然人法人可以分为企业人和非企业法人。合同法律客体主要包括物、行为、智力成果。合同法律客体物:建筑材料、建筑设备、建筑物、借款合同。合同法律客体行为:勘察设计、施工安装、绑扎钢筋、土方开挖、抹灰。合同法律客体智力成果:专利权、工程设计图纸文件。合同关法律关系的内容:是指合同约定和法律规定的权利和义务。能够引起合同法律关系产生、变更和消灭的客观现象和事实,就是法律事实。法律事实包括行为和事件。行为包括作为和不作为两种表现形式。还可以分为合法性行为和违法行为。行政行为和发生法律效力的法院判决、裁定以及冲裁机构发生法律效力的裁决等也是一中法律事实,也能引起法律关系的发生、变更、消灭。事件是指不以合同法律关系主体的主观意志为转移而发生的,能够引起合同法律关系产生、变更、消灭的客观现象。事件分为自然事件和社会事件两种。自然事件如地震、台风等。社会事件如战争、罢工、禁运等。代理是代理权限内,以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。代理具有以下特征:代理人必须在代理权限范围内实施代理行为代理人以被代理人的名义实施代理行为代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己意志被代理人对代理行为承担民事责任以代理权产生的依据不同,可将代理分为委托代理、法定代理和指定代理。委托代理是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理,因此又称为意定代理。委托代理只有在代理人与被代理人进行授权后,这种委托代理关系才正真建立。授权代理权可采用书面形式也可用口头形式。在工程建设中涉及的代理主要是委托代理,如项目经理作为施工企业的代理人,总监理工程作为监理单位的代理人等。工程招标代理的被代理人是发包人机建设单位。法定代理:根据法律的直接规定而产生的代理。法定代理主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的代理方式。指定代理是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。无权代理:是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。无权代理包括三种情况:没有代理权而为的代理行为超越代理权限而为的代理行为代理权终止后代理行为。未经追认的行为,由行为人承担民事责任,但“本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。代理关系终止:委托代理关系的终止:代理期间届满或者代理事项完成;被代理人取消委托或代理人辞去委托;代理人死亡或代理人丧失民事行为能力;作为被代理人或代理人的法人终止。指定代理或法定代理关系的终止:被代理人取得或者恢复民事行为能力被代理人或代理死亡指定代理的人民法院或指定单位撤销指定;监护关系消灭。第二节合同担保担保是指当事人根据法律规定或双方约定,为促使债务人履行债务实现债权人权利的法律制度。担保合同时被担保合同的从合同,被担保合同时主合同,主合同无效,从合同也无效。担保合同应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。我国《担保法》规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。保证法律关系至少必须有三方参加,即保证人、被保证人(债务人)和债权人。保证的方式:一般保证(责任为第二位)和连带责任保证(并列赔偿责任)。保证人的资格:具有代为清偿债务的法人、其他组织或公民,可以作为保证人。但以下组织不能作为保证人:企业法人的分支机构、职能部门(非法人)国家机关(公有制单位)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。(公有制)保证合同生效后,保证人就应当在合同规定的保证范围和和保证期间承担保证责任。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的,保证人应当对全部债务承担责任。一般保证的保证人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。抵押是债务人或者第三人向债权人以不转移占有的方式提供一定的财产作为抵押物,用以担保债务履行的担保方式。抵押物是债务人或者第三人提供担保的财产。可作为抵押物的财产:建筑物和其他土地附着物;建设用地使用权;以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;生产设备、原材料、半成品、产品。正在建造的建筑物、船舶、航空器;交通运输工具;法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。不得抵押的财产:土地所有权;耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外;学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位,社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;所有权、使用权不明或由争议的财产;依法被查封、扣押、监管的财产;依法不得抵押的其他财产。抵押权自登记时设立。抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押期间,抵押人转让已办理登记的抵押物,应当通知抵押人并告知受让人转让物已经抵押的情况,否则该转让行为无效。同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿:抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;抵押权已登记的先于未登记的受偿;抵押权未登记的,按照债权比例清偿。质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有,用以担保债权履行的担保。债务人或第三人为出质人,债权人为质权人,移交的动产或权利为质物。质权是一种约定的担保物权,以转移占有为特征。权利质押一般是将权利凭证交付质押人的担保。可以质押的权利包括:汇票、支票、本票;债券、存款单;仓单、提单;可以转让的基金份额、股权;可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权;应收账款法律行政法规规定可以出质的其他财产权利。留置是指债权人按照合同约定占有对方的财产,当债务人不能按照合同约定期限履行债务时,债权人有权依照法律规定留置该财产并享有处置该财产得到优先受偿的权利。留置权以债权人合法占有对方财产为前提,并且债务人的债务已经到履行期。担保法规定,能够留置的财产仅限于动产,且只有保管合同、运输合同、承揽合同发生的债权,债权人才有可能实施留置。定金是指当事人双方为了保证债务的履行,约定由当事人一方先行支付给对方一定数额的货币作为担保。定金的数额由当事人约定但不得超过主合同标的额的20%。定金合同要求采用书面形式,并在合同中约定交付定金的期限,定金合同从实际交付定金之日生效。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定债务的,无权要求返还定金,收受定金的一方不履行约定债务的,应当双倍返还定金。在工程建设的过程中,保证是最为常用的一种担保方式。保证这种担保方式必须由第三人作为保证人,由于对保证人的信誉要求比较高,工程建设中的保证人往往是银行,也可能是信用比较高的其他担保人,如担保公司,这种保证应当采用书面形式。投标保证金是在招标活动中,投标人随投标文件一同递交给招标人的一定形式、一定金额的投标责任担保。其主要保证投标人在递交投标文件后不得撤销投标文件,中标后不得无正当理由不与招标人订立合同,在签订合同时,不得向招标人提出附加条件或不按招标文件要求提交履约保证金,否则,招标人有权不予返还其递交的投标保证金。投标保证金除现金外,可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。投标人应提交规定金额的投标保证金,并作为其投标书的一部分,数额不得超过招标项目估算价的2%。投标保证金有效期应当与投标有效期一致,投标有效期从提交投标文件的截止之日起算。下列任何情况发生时,投标保证金将被没收:投标人在投标函格式中规定的投标有效期内撤回其投标;中标人在规定期限内无正当理由未能根据规定签订合同,或根据规定接受对错误的修正;中标人根据规定未能提交履约保证金投标人采取不正当的手段骗取中标。履约保证金形式:有履约担保金、履约银行保函和履约担保书。履约担保金可用保兑支票、银行汇票或现金支票,一般情况下额度为合同价的10%;履约银行保函是中标人从银行开具的保函,额度是合同价的10%;履约担保书是由保险公司、信托公司、证券公司、实体公司或社会上担保公司出具担保书,担保额度是合同价的30%。若发生下列情况,发包人有权凭履约保证向银行或担保公司索取保证金作为赔偿:施工过程中,承包人中途毁约,或任意中断工程或不按规定施工;承包人破产,倒闭。履约保证的有效期限从提交履约保证起,一般情况到保修期满并颁发保修责任终止证书后15天或14天止。预付款担保是指承包人与发包人签订合同后,承包人正确合理使用发包人支付的预付款的担保。预付款担保的主要形式为银行保函。第三节工程保险工程建设涉及的主要险种:建筑工程一切险安装工程一切险施工企业职工意外伤害险在国外,建筑工程一切险的投保人一般是承包商。《建设工程施工合同(示范文本)》规定,工程开工前,发包人应当为建设工程办理保险,支付保险费用。发包人投保建筑工程一切险。《标准施工招标文件》中,在其通用合同条款中规定,除专用合同条款另有约定外,承包人应以发包人和承包人的共同名义向双方同意的保险人投保建筑工程一切险、安装工程一切险。建筑工程一切险的被保险人则范围较宽,所有在工程进行期间,对该项工程承担一定风险的有关各方,均可作为被保险人。被保险人人具体包括:业主或工程所有人;承包商或分包商技术顾问,包括业主聘用的建筑师、工程师及其他专业顾问。保险对下列原因造成的损失和费用负责赔偿:(自然事件和社会事件)自然事件即自然灾害。意外事故:指不可预料的以及被保险人无法控制并造成物质损失或人身伤亡的突发事件,包括火灾和爆炸。建筑工程一切险的保险责任自保险工程在工地动工或用于保险工程的材料、设备运抵工地之时起始,至工程所有人对部分或全部工程签发完工验收证书或验收合格,或工程所有人实际占有或使用或接受该部分或全部工程之时终止,以先发生者为准。安装工程一切险的保险期限,通常应以整个工期为保险期限。一般是从被保险项目被卸至施工地点时起生效到工程预计竣工验收交付使用之日止。《建筑法》规定,建筑施工企业必须从事危险作为的职工办理意外伤害保险,支付保险费。实行施工总承包的,由总承包单位支付意外伤害保险费。意外伤害保险期限自建设工程开工之日起至竣工验收合格止。第三章建设工程施工招标工程招标是市场经济条件下,将工程建设任务委托给实施者采用的一种交易方式,应遵守公平、公正、诚信的原则。9部委于2007年联合颁发了《标准施工招标资格预审文件》、《标准施工招标文件》、《简明标准施工招标文件》、《标准设计施工总承包招标文件》。标准施工招标资格预审文件和标准施工招标文件是9部委联合编制的标准文件形式发布,不同于以往各部委或行业协会颁布的合同示范文本,因为示范文本不具有强制性使用的效力,而标准文件具有强制性使用的效力。9部委要求:行业标准施工招标文件和试点项目招标人编制的施工招标资格预审文件、施工招标文件,应不加修改地引用《标准施工招标资格预审文件》中的申请人须知、资格审查办法、投标人须知、评标办法、通用合同条款。行业标准施工招标文件中的专用合同条款可对《标准施工招标文件》中的通用合同条款进行补充、细化,除通用合同条款明确专用合同条款可作出不同约定,补充和细化的内容不得与通用合同条款强制性规定相抵触,否则抵触内容无效。投标人须知前附表用于进一步明确投标人须知正文中的未尽事宜,招标人应结合招标项目具体特点和实际需要编制和填写,但不得与投标人须知正文内容向抵触,否则抵触内容无效。评标办法前附表用于明确资格审查和评标的办法、因素、标准和程序。《标准施工招标文件》共包含封面格式和四卷八章内容:第一卷包括1至五章,分别是招标公告、投标人须知、评标办法、合同条款及格式、工程量清单;第二卷是第六章即图纸组成;第三卷是第七章即技术标准和要求组成;第四章是第八章即投标文件格式组成。招标公告适用于公开招标,投标邀请书适用于邀请招标。招标公告或投标邀请书发布的内容包括:招标条件、项目概况与招标范围、投标人资格与招标范围、投标人资格要求、招标人文件的获取、投标文件的递交、发布公告的媒介、联系方式。投标人须知包括文字说明和投标人须知前附表两个文件。投标人须知的内容主要涉及以下三个方面:招标项目概况介绍赫尔要求;招标程序;对投标人的要求。对投标人的要求包括:投标人的资格要求;对工程分包的要求或限制;投标文件的组成、澄清和修改;投标有限期;投标保证金;投标报价单的填写;投标文件的递交、修改与撤回;履约担保等内容。9部委在《标准施工招标文件》的基础上,2012年又联合发布了由部长签字的《简明标准施工招标文件》和《标准设计施工总承包招标文件》,发布说明中采用了56号令中相同的强制性使用规定。简明标准施工招标文件适用于工期不超过12个月、技术相对简单、且设计和施工不是由同一承担的小型项目。标准设计施工总承包招标文件适用于设计—施工一体化的总承包项目。简明标准施工招标文件共八章,标题分别为:招标公告(或投标邀请书);投标人须知;评标办法;合同条款及格式;工程量清单;图纸;技术标准和要求;投标文件格式。标准设计施工总承包招标文件共七章,标题分别为:招标公告(或投标邀请书);投标人须知;评标办法;合同条款及格式;发包人要求;发包人提供的资料;投标文件格式。三个标准招标文件均适用于公开招标和邀请招标,在相关的内容中分别给出了适用于公开招标和邀请招标的工作内容及使用的表格形式。公开招标对投标人的资格审查通常采用资格预审的方式。对投标人的资格审查在开标后评标前进行称为资格后审。招标人采用邀请招标时,一般采用资格后审。资格预审与资格后审只是对投标人资格审查的时间不同,审查的内容和方法完全相同,均是考察投标人是否具备圆满完成招标工程的施工能力。招标准备阶段的工作包括:划分标段、确定招标方式、选择招标代理机构、编制招标的有关文件。招标准备阶段划分标段首先确定招标的阶段次数与时间,每次招标发包的数量,在充分考虑施工技术的专业特点基础上,合理划分标段。如按照施工的顺序,先进行土建招标,再进行设备安装招标;特殊专业技术施工可以单独划分一个独立的合同包;对单位工程较多的项目,可以采用平行发包。划分合同包的工作范围是,主要应考虑以下因素的影响:施工内容的专业要求、施工现场条件、对工程总投资影响、其他因素影响。土建施工采用公开招标;设备安装工作可采用邀请招标。划分合同包时应充分考虑施工过程中几个独立承包商同时施工可能发生的交叉干扰,以利于监理对各合同的协调管理。其他因素影响包括:筹措建设资金的计划到位时间、施工图完成的计划进度。招标分为公开招标和邀请招标。邀请招标情形:技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制,只有少量潜在投标人可供选择;采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。除上述两项情形采用邀请招标,其他情形均采用公开招标。《中华人民共和国招标投标法实施条例》规定,对技术复杂或无法精确拟订技术规格的项目,招标可分为两阶段进行招标。两阶段招标可以采用公开招标,也可以采用邀请招标。实施两阶段招标首先寻求实施方案,即在第一阶段招标中博采众议,进行评价,选出可接受的方案,第二阶段中邀请被选中的方案的投标者进行报价竞争。第一阶段投标人按招标文件的要求首先投技术标,说明项目的设计方案和实施计划。技术标内不允许附带报价,否则视为废标。投标人在投标须知规定的投标截止日期以前要报送分别包封的修改技术标和商务标。第二阶段评标:评标委员会首先检查各投标书是否按照第一阶段提出的要求做了响应性的修改,未达到要求的标书将予以淘汰。对各技术标的优劣进行横向比较,选出几个较好的投标人,然和开启技术标被选中的投标人的商务标,此时可不公开开标。审查各商务标是否对招标文件作出了实质性响应,然后分析报价组成的合理性。发包人拥有与招标项目规模和复杂程度相适应的技术、经济等方面的专业人员,具有编制招标文件和组织评标能力,可以自行组织招标。若不具备相应能力,应委托招标代理机构负责招标工作的有关事宜。招标相关文件包括:规范招标投标行为的文件、用于招标评审的文件、投标人的编制投标文件的依据。规范招标投标行为的文件:资格审查文件、招标文件。用于招标评审的文件:资格审查内容和标准的文件;评标审查、比较要素和标准的文件;标底说明文件。一个招标项目只能有一个标底,若招标项目设有标底,应当在开标时公布。标底只能作为评标的参考,不得以投标标价是否接近标底作为中标条件,不得以投标报价超过标底上下浮动的某一范围作为否决投标的条件。招标人设有最高投标限价时,应当在招标文件中明确最高投标限价或最高投标限价的计算方法,但不得规定最低投标限价。投标人的编制投标文件的依据:工程量清单、施工组织设计。工程量清单:投标文件中的工程量清单是投标人报价的依据文件,应包括工程量清单说明、投标报价说明和工程量清单表三部分内容。自发出招标信息开始至投标截止日期止,为接受投标书的工作阶段,包括进行资格预审、发售招标文件、组织现场踏勘、招标文件的澄清、接受投标人的标书等工作。在投标截止日期前,采取修改投标文件或撤回已递交的投标文件退出竞争等均不属于违法行为。接受投标书阶段的工作:发出招标信息、招标文件的澄清与修改、对投标人的要求、投标人要求撤标或修改投标文件的内容。资格预审公告可以代替招标公告。投标人研究招标文件和现场踏勘后,在投标人须知前附表规定的时间内以书面形式提交招标人,要求予以澄清。招标人在规定的时间和地点召开的投标预备会上,一方面进行招标工程的交底,另一方面要求对投标人提出的问题予以澄清,并将会议记录发给每一位投标人。如果澄清文件发出的时间距投标截止日期不足15天,须相应延长投标截止日期。如果招标人发现招标文件中的错误,或要对招标文件的部分内容进行修改,应在投标截止时间前15天前,以书面形式修改招标文件,并通知所有已购买招标文件的投标人。如果与发售的招标文件出现矛盾后歧义,以时间靠后的文件为准。在投标人须知中应说明投标文件的组成、投标有效期、投标保证金等要求。投标文件应包括:投标函及投标函附录、法定代表人身份证明、联合体协议书、投标保证金、以标价工程量清单、施工组织设计、项目管理机构、拟分包项目情况表、资格审查资料、投标人须知前附表规定的其他材料。投标有效期是对招标人和投标人均有约束力的时间期限,从投标截止日期开始起算。联合体投标的,其投标保证金由牵头人递交,投标人不按要求提交投标保证金的,其投标文件按废标处理。按照招标投标法实施条例的规定,投标保证金有效期与投标有限期一致,金额不得超过招标项目估算价的2%,投标保证金可以采用现金、支票、保函等形式,采用投标保函是,金融机构出具的担保为无条件、不可撤销的担保。招标人与中标人签订合同后5个工作日内,向未中标的投标人退还投标保证金。没收投标保证金的情况:投标人在投标有效期内撤销或修改其投标文件;中标人在收到中标通知书后,无正当理由拒签合同协议书或未按招标文件规定提交履约担保。在投标截止日期前投标人出于某种考虑要求撤标或修改投标文件中的部分内容,不构成投标人违约。评标、决标阶段自开标日始至签订合同日并退还投标保证金止,主要工作包括:开标、评标、澄清投标书的质疑、提交评标报告、确定中标人、签订合同等。投标人少于3人时不得开标。招标人应当按照招标文件规定的时间、地点开标。评标委员会成员一般于开标前确定,成员名单应当保密,评标委员会由招标人或其委托的招标代理机构熟悉相关业务的代表,以及有关技术、经济等方面的专家组成,成员人数为5人以上单数,其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的2/3。评标委员会的专家应当从评标专家库内相关专业的专家名单中随机抽取。评标委员会成员有下列情形之一的,应当回避:投标人或投标人主要负责人的近亲属;项目主管部门或行政监督部门的人员;与投标人有经济利益关系,可能影响对投标公正评审的;曾在招标、评标以及其他与招投标有关活动中从事违法行为而受过行政处罚或刑事处罚的。评标程序按照初步评审和详细评审两个步骤进行。招标文件没有规定的评标标准和方法不得作为评标依据。评审中对投标书存在的响应性偏细微差或不确定性问题,以书面形式通知投标人。评标委员会推荐中标候选人名单不超过3家,并标明排序,以便招标人选择中标人。如果招标人授权委员会确定中标人,评标委员会可将排序第一的投标人定为中标人,提交发包人请其与中标人签订施工合同。招标人依据评标报告的推荐投标人名单排序第一的候选人中标人进行签约前的谈判,主要针对评标报告中提出的签订合同前要处理的事宜进行协商,通常为投标文件中存在的细微偏差,如进一步加强质量安全措施等。招标人不得就投标价格、投标方案、质量、履行期限等实质性内容进行谈判。排名第一的中标候选人,放弃中标、因不可抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提交履约保证金,或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形,不符合中标条件的,招标人可以按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人也可以重新招标。中标人确定后,招标人发出中标通知书并予以公示,公示期不少于3日。在签订合同的5日内,退还投标保证金。招标人应当重新招标的:投标截止时间止,投标人少于3家;经评标委员会评审后否决所有投标。重新招标后,投标人仍少于3家或所有投标人又全部被否决,属于必须审批或核准的工程建设项目,经原审批或核准部门批准后不再进行招标,采用直接发包的形式委托施工单位完成建设任务。标准资格预审文件分为资格预审公告、申请人须知、资格预审办法、资格预审申请文件格式和建设项目概况。在9部委联合颁发的56号令中明确要求,行业标准的施工招标资格预审文件应不加修改地引用《标准施工招标资格预审文件》中的申请人须知和资格审查办法。申请人须知前附表用于进一步明确申请人须知正文中的未尽事宜,招标人应结合招标项目具体特点和实际需要编制和填写,但不得与申请人须知正文内容相抵触,否则抵触内容无效。资格审查办法前附表用于明确资格审查的方法、因素、标准和程序。招标项目情况介绍:招标人和招标代理机构;项目名称和建设地点;项目的资金来源和落实情况;招标范围、计划工期和质量要求。发售的资格预审文件说明申请人应具备承担本标段施工的资质条件、能力和信誉的最低要求;是否接受联合体投标;拒绝作为资格预审申请人的情况。拒绝作为资格预审申请人情况:为招标人不具有独立法人资格的附属机构或单位;为本标段前期准备提供设计或咨询服务的,但设计施工总承包除外。本标段的监理人;本标段的代理人;为本标段提供招标代理服务的;与本标段的监理人或代建人或招标代理机构同为一个法人代表人的;与本标段的监理人或代建人或招标代理机构相互控股或参股的;与本标段的监理人或代建人或招标代理机构相互任职或工作的;被责令停业的被暂停或取消投标资格的;财产被接管或冻结的;在最近三年内有骗取中标或严重违约或重大工程质量问题的。审查文件递交的说明:申请截止时间和地点,在申请人须知前附表内规定,招标人应当合理确定提交资格预审申请文件的时间,自资格预审文件停止发售之日起不得少于5日。除申请人须知前附表另有规定的外,申请人所递交的资格预审申请文件不予退还;逾期送达或者未送达指定地点的资格预审申请文件,招标人不予受理。审查委员会的人数在申请人的前附表内说明。在申请人前附表内应说明资质条件、财务要求、业绩要求、信誉要求、项目经理资格和其他要求的具体规定。资格审查委员会按照初步审查和详细审查两个阶段进行。初步审查是检查申请人提交的资格预审文件是否满足申请人须知的要求,内容包括:提供资料的有效性、提供资料的完整性。提供资料的完整性包括:财务状况表、类似项目情况表、正在施工和新承接的项目情况表、诉讼及冲裁情况表、联合体各方不得再以自己名义单独或加入其他联合体在同一标段中参加资格预审。详细审查是评定申请人的资质条件、能力和信誉是否满足招标工程的要求,但前附表没有规定的方法和标准不得作为审查依据。详细审查主要审查内容:资质条件、财务状况、类似项目的业绩、信誉、项目经理资格、承接本招标项目的实施能力。由同一专业的单位组成的联合体,按照资质等级较低的单位确定资质等级。通过经审计的资产负债表、现金流量表、利润表和财务情况说明,既要审查申请投标人企业目前的运行是否良好,又要考察是否有充裕的资金支持完成项目的施工。信誉良好是能够忠实履行合同的保证,在前附表规定的最近几年不能有违约或毁约的历史。项目经理是施工现场的指挥者和直接责任人,对项目施工的成败起关键作用。除了审查职称、专业知识外,重点考察其参与过的工程项目施工的经历,以及在项目上担任的职务是否为主要负责人,以判断在本工程能否胜任项目经理的职责。审查过程中,审查委员会可以书面形式,要求申请人对所提交的资格预审申请文件中不明确的内容进行必要的澄清或说明。申请人的澄清或说明应采用书面形式,并不得改变资格预审申请文件的实质性内容。申请人的澄清和说明内容属于资格预审申请文件的组成部分。招标人和审查委员会不接受申请人主动提出的澄清或说明。资格预审不合格情况:不满足规定的审查标准;不按审查委员会要求澄清或说明在资格预审过程中有违法违规的行为在资格预审过程中有违法违规行为:使用通过受让或租借等方式获取的资格、资质证书;使用伪造、变造的许可证件;提供虚假的财务状况或者业绩;提供虚假的项目负责人或主要技术人员简历、劳动关系证明;提供虚假的信用状况;行贿或有其他违法违规的行为。资格预审通过者数量可以采用合格制或有限数量制。合格制:所有初步审查和详细审查符合标准的申请人均通过资格预审,可以购买招标文件,参与投标竞争。其缺点是由于投标人数多,导致评标费用高、时间长。有限数量制:初步评审和详细评审合格申请人数量不少于3家且没有超过预先规定的通过数量是,均通过资格预审,不在进行评分。如果合格申请人的数量多于预定数量,则对各申请人的详细评审各项要素予以打分,按总分的高低排序,选取预定数量的申请人通过资格预审。评标办法可以采用经评审的最低投标价法或综合评估法。最低评价法适用于没有特殊专业施工技术要求,采用通用技术即可保证质量完成的招标工程项目。综合评估法则适用于大型复杂工程,有特殊专业施工技术和经验要求的评标。初步评审过程中,发现投标人有以下三种情形之一,其投标作废标处理:投标人不具备本次招的标投标资格标;串通投标或弄虚作假或有其他违法行为。不按评标委员会要求澄清、说明或补正投标文件中的偏差。初步评审分为形式评审、资格评审、响应性评审、施工组织设计和项目管理机构评审。形式评审内容:投标人名称、投标函盖章签字、投标文件格式、联合体投标人、报价唯一等。资格评审适用于没有进行资格预审的资格后审,审查内容和重点与资格预审一致。响应性评审包括:投标内容、工期、工程质量、投标有效期、投标保证金、权利义务、已标价的工程量清单、技术标准和分包要求等。施工组织设计和项目管理机构评审内容:施工方案与技术措施;质量管理体系与措施;环境保护管理体系与措施;资源配备计划;技术负责人;其他主要人员;施工设备;试验、检测仪器设备等。详细评审:首先审查是否有单价漏项、报价的算术计算错误、付款调价要求等。评标委员会发现投标人的报价明细低于其他投标报价,或在设有标底时明显低于标底,使得其报价可能低于成本时,应当要求该投标人作出书面说明并提供相应的证明材料。投标人不能合理说明或不能提供相应证明材料的,由评标委员会认定该投标人以低于成本报价竞标,其投标作废标处理。综合评估法:初步评审、详细评审。综合评估法的初步评审内容:形式评审、资格评审和响应性评审。报价的计算错误:投标报价有算术错误的,评标委员会按以下原则对投标报价进行修正,修正的价格经投标人书面确认后具有约束力。投标人不接受修正价格的,投标作废标处理。投标文件中的大写金额与小写金额不一致的,以大写金额为准;总价金额与依据单价计算出的结果不一致的,以单价金额为准修正总价,但单价金额小数点有明显错误的除外。详细评审内容:施工组织设计、项目管理机构、投标报价和其他因素。偏差率=(投标人标价-评标基准价)/评标基准价100%综合评标法以高向低排序,得分最高的投标书最优。第四章建设工程设计招标和设备材料采购招标建筑工程设计一般分为两个阶段:初步设计阶段和施工图设计阶段。对于技术复杂的,还应增加技术设计阶段。工程设计招标一般分为初步设计招标和施工图设计招标,必要时还要增加技术设计阶段。另外招标人可以依据工程建设项目的不同特点,实行勘察设计一次性总体招标。也可以分单项和专业设
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