我国比较法学的发展历程及机遇挑战,比较法论文

我们国家比较法学的发展历程及机遇挑战,比较法论文摘要：中国比拟法这门学科自成立伊始就保持了较快的发展速度，所收获的成果也较为瞩目，硕果颇丰，但与优异成绩相对应的是一定程度上的缺乏。纵观当今的全球新格局，我们国家的比拟法学研究和发展必须基于中国本土的实际国情与社情，紧随全球步入第二轴心时代与新科技革命的步伐，结合国际新形势来及时调节国内的理论体系，确保能够在国际舞台中发挥出真正的实力。本文关键词语：中国比拟法学;发展;第二轴心时代;新科技革命;回首中国比拟法学的发展历程，在获得了宏大进步的同时，也要认清自个所处的位置和主要任务，弥补本身的缺乏。当前，各国各地区间的沟通活动频繁，外交关系日益严密，在经济、文化领域中呈现出了繁盛现象，以经济全球化作为典型代表。但是这些经济与文化的全球化沟通活动都依靠法律作为底线保障，不同国家和地区的法律交互影响、浸透作用，因而法律体系的全球化也已经成为了发展趋势。法律制度在国家外交事业中发挥着相当关键的保障效力，国家本身法律体系健全程度的高与低会影响到该国在全球的地位和认可力。对于新轴心时代和科技革新的双重机遇应当给予足够的重视，寻求到合适我们国家比拟法学发展的研究形式，为全球法律体系及治理奉献一份气力。一、中国比拟法学的发展历程〔一〕中国比拟法学重新审视世界近代中国，遭受了一段接一段丧权辱国的耻辱事件之后，闭关锁国的中国开场重新看待这个世界，有先进目光与思想的志士们意识到西方列强的政治制度与法律理念有非常多可取之处，因而而掀起了学习西洋的热潮，将中国与西方通过比拟方式来扬长避短，进行自我反思，也重新认识西方国家。新中国成立后，国内法学领域急迫展开了对国际法律体系的研究进程，期望能够对国外的法律治理与学科发展有所了解，所以在这一阶段我们国家的比拟法学出现了新生机和拐点，发行了(法学译丛〕(中外法学〕和(比拟法研究〕三个期刊；诞生了潘汉典、沈宗灵和龚祥瑞三位代表人物以及四本着作，分别是(比拟法总论〕(比拟宪法与行政法一书〕(现代主要法律体系〕和(比拟法总论〕。这些法学论作让国内法学领域深入认知并领悟到了西方国家乃至全球法学的发展轨迹，对于重点法系演变经过有更深切进入的把握。〔二〕理论付诸实践的比拟法学在我们国家的改革开放进程与政治民主建设经过中，我们国家的比拟法学在积极向全球先进的法律制度及法制体系借鉴学习，为我们国家法治建设奠基了良好的理论基础。这个阶段比拟法学出现了比拟法学期刊和学术专着。除此以外，比拟法学领域也陆续出版了各种学术专题的着作，专题范围包含了中国法律与西方式方法律比拟、大陆法系与英美法系比拟等等。这一时期，国内比拟法学的研究课题在持续增加，不但在全球重点法系苦下功夫，还涉猎到了以法系为代表的小众法系。在研究广度拓展的同时研究深度也同时加深，不仅仅局限在客观理论的引进与阐释，很多学术团队开场注重主观评析，在理论成果中融入考虑分析。比拟法从外表研究走向了深切进入研究，贴合国内法治建设需求，并且竭力帮助我们国家的人权普及、司法实践变革以及法治社会建设等各项法律事业。在这个经过中，中国比拟法学将研究成果与司法实际密切融合，并收获了一系列成绩，为我们国家法治体系的完善奉献了重要气力。〔三〕不断融合与前进的中国比拟法学2008年的次贷危机对美国经济产生了极大的滞碍影响，并且同时对全球经济进行了严重打击。次贷危机之后，美国对经济采取收缩政策，欧洲地区的国家由于遭到次贷危机的影响经济水平严重下滑，有的由于无法支撑国民福利待遇而负债累累，有的踏上了回归民主国家的旧路。这一时期，中国抢先弯道超车，在全球经济与文化等领域占据主导地位。我们国家的比拟法学也开启了快速发展的阶段，一方面持续展开中外法治研究、国际法律制度差异分析，另一方面也主动担当起各个国家之间以及同中国之间的法律文化、法治文明的对话责任，全力促进各种法律制度之间的融合、包涵与学习。二、比拟法学的成果与缺乏〔一〕比拟法学的成果随着法律世界化进程的不断推进，比拟法变得越来越重要，比拟法学甚至被视为人类法律文明的晴雨表。[1]一个国家比拟法学的成熟程度一定程度上意味着该国法律体系的完善程度。中国比拟法学在近些年为国内的司法实践、司法改革提供了相应的法学参考素材，这非常利于国内在法治建设经过中通过汲取优秀的国外法律经历体验来革新本身制度，为国家法治社会的建设探寻求索出一条适宜之路。除此之外，中国比拟法学通过比照研究不同法律文化来拓展我们国家法学领域的学术视野，一次来掀起整个中国法学界的深入考虑，找到差距与优势，进而优化国内法学领域理论研究的方式。最后，比拟法学的学术团队也持续扩大，研究学会每年会定期举办各种专题的研讨会议来促进学术沟通，出版了(比拟法在中国〕和(中国比拟法学〕等刊物。〔二〕比拟法学的缺乏中国比拟法学获得了显着的成绩与长足的发展，不过仍然暴露出一些问题，值得我们重视。1.学科定位不明确，未构成系统理论第一，比拟法的学科地位不明确。我们国家的法学界一直存在着一种呼声，就是希望能够将比拟法设定为独立法学学科，不过这种呼声没有引发较多的共鸣，甚至存在部门学者强烈反对这一建议，这也意味着在法学界更普遍的意见是维持比拟法当前的非独立法学学科性质。当下比拟法在学术界中不够精准明确的学科性质对于其进一步的发展产生了滞碍影响。第二，比拟法在法学课程布置、教学形式上有待优化。有相对完善的比拟法课程设置，在中国还是少数几个院校，大部分的高校法学院系并未针比照较法设置单独的课程。并且多采用传统的理论讲授方式，加之对于比拟法的研究需要一定的外语基础及对国外历史文化政治等的相当了解，这对于法学生专业素养和理论学时的提升产生了阻挠，也影响了比拟法在传统法学教育环境中的效用发挥。第三，比拟法并未构建出全面系统的研究方向、分析方式方法以及理论体系。还没有构成自个的独特范式。中国比拟法研究固然获得了一些重要成果，但着作的原创性还不高，质量也令人堪忧。国内比拟法领域已经出版了很多论作，不过这些学术教学资料缺乏新颖的理念与认知角度，基本上都是对国外比拟法的引进概述与复制，国内缺乏主观创见较强的比拟法教学资料。除此之外，中国比拟法在逐步脱离西方比拟法的影响，不过由于我们国家的当代法治建设中突出矛盾仍然集中在中西法律层面上，所以比拟法的重点研究对象还是那样以西方式方法律为主，所以在如印度法和拉丁美洲国家等非西方式方法律的研究则投入的精神并不多，研究成果也非常少。中国比拟法在整体研究布局存在着缺乏，在课题设计与研究任务分工上有待改良。2.比拟法研究缺少对外国法的系统研究，偏离法律实践第一，比拟法在国外法系研究上缺乏系统性。中国比拟法自始就侧重于从国家法制、法律历史等宏观角度出发进行比拟研究，对于国外法律的本质研究存在缺失，对国外法律也多数停留在翻译理解层面上，译文数量并不多，因而国外法律本身的意义对我们国家比拟法没有能起到激发效用。比拟法假如缺失对国外法律的深切进入研究与精准理解，其所得到的研究结论也缺乏信服度。除此之外，很多的比拟法学者，其所使用的牵涉外国法的资料并不是第一手资料，大部分是第二手甚至第三手资料，产生错误的几率不可避免地增大。[2]并且，国家之间对于一样或近似法律术语的表示出方式有所差异不同，对于比拟法研究来讲加大了理解难度，更容易引发概念理解上的失误。其二，比拟法学与司法实践存在脱节。中国比拟法学已经获得了相应的发展，不过在研究方向上仍然以私法比拟为主，好在已经有越来越多的学术团队意识到了方向偏颇的这一问题。总体上来看，比拟法学不管是对公法还是私法的分析都愈加侧重与对宏观理论的钻研，在实证分析上暴露出了短板，难以同司法实践构成良好的接轨。本来应当用于指导本国的立法、司法实践的比拟法，局限于个别点上的空洞的理论构建，无法适应当下快速发展变化的现实生活的需要。关于这一点，中国的比拟法研究应该理论联络实践，基于我们国家的现实情况进行详细的研究，使比拟法的研究课题、研究成果能为中国的法治建设提供有用的素材。三、中国比拟法学在将来的机遇与挑战将来充满机遇同时也伴随着挑战，比拟法将来的发展需要立足当下，并保持长远目光。〔一〕中国比拟法学主动发展的时代中国文化历史悠久，对邻近区域均有着一定影响，而且一直保持着本身的持续发展。但是在中国近代史中，比起文化的传承与传播，救亡图存成为了主要旋律，在新中国成立之前，面对多难之秋，国人无力去反思社会与法律制度的弊端，更没有经历去重新构建文明。但在今天，中国的国际地位与国家实力显着提升，已经具有重新构造法律文明与法律制度的顶层设计能力。很多史实已经证明了从国外学习借鉴到的法律制度理论假使缺乏合适其生根发芽的本土化温床，那么很快就会消亡，更别提长足的发展。在重构我们国家法律文明与法制时，就需要有适宜的法律文化与之辉映。我们国家的传统法律文明中包含着多元的法律文化，在经过精华要髓与糟粕的提纯之后，将传统法律与法制中合适当代化法治建设的成分优化完善，就能够有机融合国内与国外法律、传统与当代法律，实现多者的平衡。〔二〕中国比拟法学跨入第二轴心时代公元前800-200年被称作第一轴心时代，在这一时期先后涌现出了很多对后世有重要影响的思想家，带领整个人类世界将思维观念从神话宗教中剥离出来，人类社会开场与自然世界出现交融，个体与集体产生关联，人类在社会秩序、国家法律等人文层面展开了设定与构思。第一轴心时代的关键时期是在公元前500-400年，在古印度、古中国等人类文明的发生源涌现出了一批伟人，这些人对各个国家城邦的思想体系、政法体系、宗教体系进行了超脱人类社会以往水平的批判与反思。这种综合型文化重构与当时社会经济与政治重构同步进行。随着fo陀、孔子、老子、苏格拉底、柏拉图、亚里士多德以及以色列的诸位先知出现，这个非凡时代的瑰宝至今使人类受益无穷。[3]自1500年开场，欧洲的发展忽然加速，影响逐步扩展到全世界。到19世纪末，欧洲似乎统治着世界，由此，世界似乎出现了第二次轴心。二战之后，随着联合国的建立，人权观念得到了强化，民主和法治在很多国家或地区得到了发展，广大发展中国家获得了独立并进行国家的自我建设，世界呈现出新的气象。然而接下来的冷战时期，不同的文明无法沟通沟通，全人类的总体文明发展进程告一段落。因而冷战中的世界不属于第二轴心时代。冷战结束后，美国忽然遭遇金融危机；之后，欧洲很多国家进入了经济危机。总体来看，世界近代史已经从由西方国家主控的局面发生了转变，以中国为代表的发展中国家从边缘开场向中心挪移。中国与西方在新的文明冲突以及社会重构的进程中，共同组成了第二轴心时代的主体。对于当代世界形势的分析能够推断出第二轴心时代已经到来。在不远的将来，不同国家、不同文明能够以和平协商的方式沟通沟通，构成一致共鸣。这一时期，比拟法研究也需要迈上新台阶，重新划分传统法律与当代法律之间的界线。在法律文明与文化的比拟重要格外看重分享视角的作用，这华而不实蕴含着承载意义。〔三〕中国比拟法学在新科技革命时代的自我发展科技的进步在给社会生活提供宏大方便之余，也引发了很多史无前例的法律问题，甚至可能会推动法律制度的变革。美国学者Lessig提出代码即法律这一观点，德国学者Luhmann也指出法律是由二值代码组成，依靠代码闭环运作而存在。当下互联网与计算机技术不断普及并扩大应用范围，各项社会活动在信息传播、组织管理上都离不开网络，因而拥有代码身份的法律在社会活动中的需求度也越来越高。除此之外，当代法律赋予了该行业更高层次的专业性与分工，立法与司法被划分成独立的两部分，法律也从政治中剥离出来变成社会管理的单独部门。互联网与信息技术的传播发展为数据汇总、信息搜集提供了方便，并且虚拟的网络世界也为人类提供了自由度更高层次的言行空间。区块链的产生标志着网络发展的新阶段，宏观上来看，区块链是一种运用区块式数据构造来进行数据信息的验证及储存、借助专门算法来进行数据信息的生成及更新、借助密码学来确保数据信息传输与下载的安全性、运用自动脚本代码来编程出智能合约对数据进行精准操作的以分布为框架类型的新型数据计算操作方式。区块链技术正在发展优化进程中，所应用的范围并不广，但是以其技术优势，区块链的发展前景是不可小看的。分布式计算形式让区块链中的全部数据与信息都是公开透明并能够追溯到源头的，环节中但但凡有伪造和篡改的行为都会第一时间被全体介入区块链的人员发现。区块链技术的特点是远程并且可匿名，再加上保密技术的优势，相比于传统数据技术更能够维护好介入人员的个人隐私。在区块链技术中辅之VR和AI技术，在互联网高速覆盖之下能够让技术普及更快，让整个人类社会成为可编程的社会，深度影响到各个领域的社会活动，更新社会构造、严密社会关系、提升社会价值。AI技术的发展在2021年到达了巅峰，AI技术是一项能够模拟人类、延伸人类功能性的应用技术，在理论方式方法与技术应用上都同步研究，研究的范围包括了机器学习、语言处理、图像处理等。这一技术科学将改变甚至颠覆人类现存的生产、生活和交往方式。它不仅与已有的法律秩序构成冲突，甚至会颠覆我们业已构成的法律认知。[4]AI技术根据本身考虑与处理能力的高低被划分成为强弱两类。弱AI指代的是缺乏自我意识，难以凭借本身系统来考虑和处理问题的机器；强AI指代的是能够产生自我意识和逻辑思维，自主解决问题的智能机器。当前的AI技术还处于弱时代，智能机器本身并没有自主意识，其诞生和用处都是为了知足某种特定工作需求，为人类服务，为生产和生活提供便利。在弱AI时代，智能机器在功能性上是足够智性的，但是与人类同比而言还相差甚远，机器集合与人类社会集合相比也不具有威胁性。AI技术起步较晚，在技术研发中还存在着一些瓶颈需要突破。在将来假如AI技术实现了突破性发展并被广泛应用于社会生活，也不应当对智能机器赋予过高期望，不能够产生机器会替代人类的想法。另一方面，也需要对AI技术的盛行产生危机感，对社会秩序所带来的风险要给予预判。AI技术是一项具有里程碑意义的法学发明，其带来便利的同时也会激发出新的社会矛盾。AI革命对人类社会本来有序的法律制度而言具有潜在的风险挑战，在民法领域中很多矛盾纠纷都因AI技术而起，对于人工智能为社会所带来的消极影响务必要予以足够的重视，做到未雨绸缪，采取积极的风险措施及时应对。在将来AI技术的发展进程中要做到规制与进步齐驾并驱，确保社会治理工作的有序与合法。对于人工智能引发的当代性的负面影响，有必要采取风险措施。将来应以人工智能的发展与规制为主题，构成制度性、法治化的社会治理体系。[5]综上来看，中国比拟法学要根据时代形势的变化及时调整，以适应当今世界形势的变幻。首先，应开放地理解法律的概念，强化功能导向。将法律同代码结合在一起，不拘泥于传统的法律概念。要给予司法充分的重视，让司法领域能够迸发出专业效力。除此以外，还要重新进行法系和法律部门的整合与划分，根据全球法律构造以及时代形势的变化来重建法系分类，结合传统法律部门划分根据并赋予新的标准，愈加重视法律在赋予权利、明确权利和维护权利上所发挥的效用，在规范合理的法律制度下为社会活动提供多元多维的沟通平台与安全网络。其次，要加强对地方式方法规、行业法规、私人合约以及跨国协议、