法制史课件等多个文件-4封建概述

第二编

中国封建社会法律制度何谓封建社会？封建法？封建主义的含义在西方是指封建主之间形成的特有的封君封臣关系以及与此相适用的采邑制度。在封建制度中，国家的政治权、司法权和其他社会特权随土地分割，具有明显的分权特征：国王与贵族分权、君主与教会分权、司法权层层分割，庄园自成一体等。受历史学研究的影响，在中国法律史学界，对封建主义存在两种理解，一种受“秦废封建而置郡县”的古义和梁启超等人的影响；另一种深受郭沫若等人的影响。前者可以瞿同祖为代表。他认为，封建社会在殷代是酝酿时期。到了周代，以政治的方式大行封建。秦统一天下之后，封建社会就解体了，大一统的中央集权政治，出现了大一统的法典。后一种深受郭沫若影响的学者以张晋藩为代表，将战国以前称为奴隶制时期，从战国开始，中国进入了封建社会，法律也就成为封建法律。国内对封建的两种理解和西方封建的含义有很大的差距。中国古代的分封制度与英国的封建制度的区别是显而易见的。商周封建的主要特色是分封。在周朝，周天子掌握最高权力，享有独尊的地位。中国分封时期的君主拥有最高的司法权威，诸侯、卿大夫享有一定的特权。所以，中国商周分封时期的法律是典型的等级制法律。英国的王权要比商周君主的权力弱小，英国的封建制度是领主与附庸之间的隶属关系，而商周的分封则是君主自上而下的行政建制活动；英国的封建制度以封土采邑为媒介，通过领主与附庸之间的私人契约形式，建立起来的有契约性质的个人依附关系，而商周时期已经建立起了一个有效的国家统治秩序，君王行使的是国家公权。中国社会进入秦汉以后，君王的权力变得更为强大，一套君主中央集权的专制主义政治体制逐渐建立起来。这一时期法律的特点是维护专制主义和中央集权，推行重农抑商的政策，把宗法伦理关系引入法律，使家与国进一步沟通，借以加强皇权，以儒家学说作为法律的基本指导思想和理论基础，引礼入法，礼法结合。英国封建的典型特征是建立在契约基础之上的分权，分权限制了王权，对英国现代法制的发展产生了巨大的影响。英国普通法的权利、义务、责任等法律概念，都来自于封建分权基础之上的身份关系【封主与封臣】。在中国，无论是商周分封时期的法律还是秦汉以后中央集权时期的法律，也孕育了一个身份社会，但是，与英国普通法相比，中国传统法律中的身份主要体现在宗法家族当中，身份的特征就是一个差序，即“伦”。第二编课程体系第五章中国封建制法概述第六章中国封建社会的立法第七章封建社会的社会身份法律制度第八章中国封建社会的刑法制度第九章中国封建社会的行政法制度第十章中国封建社会的婚姻家庭法律第十一章中国封建社会的司法制度法律部门第五章中国封建制法概述【主要内容】第一节中国封建制法的社会基础第二节中国封建社会法的发展阶段第三节中国封建法律儒家化的历史过程第四节中外封建制法比较第五节中华法系的特征第一节中国封建制法的社会基础一、封建社会的经济基础1、土地国有制2、地主土地所有制3、小农土地所有制以封建土地所有制和地主对农民的地租剥削为基本特征二、封建社会的社会结构地主阶级：皇帝、官僚、贵族、大地主、小地主农民阶级：自耕农、佃农官府奴隶和地主家庭的奴隶三、封建社会的政治制度1、建立了大权集于一身的皇帝制度。2、建立了适应中央集权的郡县制度。3、建立了适应中央集权的官僚制度。4、建立了适应中央集权的思想统治。第二节中国封建社会法制的发展阶段一、初创阶段—战国、秦朝特点：1、从立法上看，初步创立了中国封建社会的法律体系。

首先，在法律名称上，这一时期完成了中国古代“从刑到法”、“从法到律”的转变。其次，从立法体例上看，李悝的《法经》首创了“盗、贼、囚、捕、杂、具”六篇体例。2、在法律精神上，体现了法家的法治主义精神。3、在司法上，体现了法家“重刑主义”原则李悝《法经》商鞅《秦律》二、奠基时期—两汉魏晋南北朝特点：1、从立法上看，基本上奠定了中华法系的法典体系。2、在立法指导思想上，创立封建正统法律思想，实现由法家思想向封建正统儒家思想的转化。3、从法律内容看，完成了封建社会法律的儒家化过程。4、从刑罚上看，出现了刑罚由重到轻，逐步废除肉刑的历史趋势。三、成熟时期—隋唐特点：1、从立法上看，律典体例成熟化、定型化2、在律典之外，产生了独立的行政法典—《唐六典》3、实现刑名定型化。4、在立法精神上，实现礼刑结合。1、隋朝《开皇律》、《开皇令》2、唐朝《武德律》、《贞观律》、《永徽律》及其《律疏》、《开元律》四、发展时期—宋元明清特点：1、从立法上看，中华法系的法律体系发生变化。2、各种法律文化融合。3、专制主义统治不断强化4、司法制度不断规范化、程序化、制度化、法律化，而且日趋完备。1宋朝《宋刑统》2明朝《大明律》3清朝《大清律例》1、律典名称的变化；2、律典篇目体例的变化3、法律形式多样化《辞海》中对“剥削”一词的解释有二，“一是压榨、侵夺；二是凭借私有财产无偿地攫取他人劳动成果的行为。我国理论界一般认为，如果一个人借助于政治权力、垄断权力等对另一个人实施“压榨和侵夺”，这无疑是一种严重的侵占他人权益的违法行为，对于这种剥削，理论界提出用“超经济剥削”范畴来概括。所谓超经济剥削是指一部分人或集团运用生产资料所有权以外的其它特殊权力，采用暴力的或非暴力的、强制的或非强制的、公开的或隐蔽的等方式来侵占另一部分人或集团利益的行为第三节封建法律的儒家化一、什么是封建法律儒家化

礼与法的关系是贯穿于中国古代法制的基本主线

礼、刑—礼刑结合—礼法分离—礼法结合自汉代开始，中国法律走上了儒家化的道路。所谓法律的儒家化，是指以儒家思想为立法、注律以及司法实践的指导思想和基本原则，将儒家思想贯彻到整个法律实施过程中，使儒家思想成为法律的基本原则和灵魂，儒家伦理道德获得法律的效力和权威。中国封建法律的儒家化，形成了礼法合一的特色，影响深远。二、封建法律儒家化的过程

【儒家法律化】（一）汉初儒家对礼法结合的探索（二）西汉“引经决狱”打开了法律儒家化的司法开端（三）东汉“引经注律”开辟了法律儒家化的新途径（四）魏晋至隋唐“引经入律”，完成了法律儒家化的过程（一）汉初儒家对礼法结合的探索

1、陆贾：“文武并用”陆生时时前说称《诗》、《书》，高帝骂之曰：“乃公居马上而得之，安事《诗》、《书》！”陆生曰：“居马上得之，宁可以马上治之乎？且汤、武逆取而以顺守之；文武并用，长久之术也。……向使秦已并天下，行仁义，法先圣，陛下安得而有之！”高帝不怿而有惭色，乃谓陆生曰：“试为我著秦所以失天下，吾所以得之者何，及古今成败之国。”陆生乃粗述存亡之征，凡著十二篇。每奏一篇，高帝未尝不称善，左右呼万岁，号其书曰《新语》。——（选自《史记·郦生陆贾列传》）2、贾谊：在《治安策》中概括了礼与法之关系——“夫礼者禁于将然之前，而法者禁于已然之后。”贾谊的《治安策》是“西汉一代最好的政论”。贾谊认为，国家的安危关键在于君王治国之策，要高度重视德教，发挥仁义礼乐的作用。“礼义积而民和亲”，“德教洽而民气乐”。“若夫庆赏以劝善，刑罚以惩恶，先王执此之政，坚如金石，行此之令，信如四时，据此之公，无私如天地耳，岂顾不用哉？然而曰礼者，贵绝恶于未萌，而起教于微眇【miao】，使民日迁善远罪而不自知也。”“人主之所积，在其取舍，以礼义治之者，积礼义；以刑罚治之者，积刑罚。刑罚积而民怨背。”“今或言礼义之不如法令，教化之不如刑罚，人主胡不引殷、周、秦事以观之也？”

3、董仲舒：《汉书．董仲舒传》载：武帝即位，举贤良文学之士前后百数，而仲舒以贤良对策。以"天人感应"说为其对策要旨，所对凡三，世称"天人三策"。说明"王者承天意以从事"，建议"诸不在六艺之科、孔子之术者，皆绝其道，勿使并进"，主张罢黜百家，独尊儒术。仲舒所对，为武帝采纳。以儒学为主体和外壳，杂揉各家思想，以阴阳五行学为哲学原理建立起具有神学色彩的新儒学体系，用“天人合一”、“天人感应”、“君权天授”、“三纲五常”、“春秋大一统”等观点，为帝王统治提供了理论根据，为中国两千多年的封建君主制度和封建社会的秩序结构打下了牢固的基础。正如顾颉刚先生《秦汉的方士与儒生》所言：“秦始皇的统一思想是不要人民读书，他的手段是刑罚的制裁；汉武帝的统一思想是要人民只读一种书，他的手段是利禄的诱引，结果，秦始皇失败了，汉武帝成功了。易中天：第82页（二）西汉“引经决狱”打开了法律儒家化的司法开端1、法官儒家化

2、纳礼入律：如“亲亲相隐”原则、上请制度的确立汉宣帝诏书曰:“父子之亲，夫妇之道，天性也。虽有患祸，犹蒙死而存之，诚爱结于心，仁厚之至也，岂能违之哉！自今子首匿父母，妻匿夫，孙匿大父母，皆勿坐；其父母匿子，夫匿妻，大父母匿子孙，罪殊死，皆上请廷尉以闻。”(《汉书·宣帝纪》)3、引经决狱【春秋决狱】：“故胶(东)[西]相董仲舒老病致仕，朝廷每有政议，数遣廷尉张汤亲至陋巷，问其得失，于是作《春秋决狱》二百三十二事，动以经对，言之详矣”。“春秋决狱”的基本精神是“原心定罪”，董仲舒说：“《春秋》之决狱也，必本其事而原其志。志邪者不待成，首恶者罪特重，本直者其论轻”。“原心定罪”的实质是强调根据犯罪动机、目的、心态等主观方面的因素来定罪和量刑。朱熹断狱名言：“凡有狱讼，必论其尊卑上下，长幼亲疏之分，而后听其曲直之辞；凡以下犯上、以卑凌尊者，虽直不右”《后汉书·应劭传》所载，董仲舒所作的“春秋决狱”共有232个案例，尚存5例，现以其中2则为例加以说明：其一、甲有子乙以乞丙，乙后长大，而丙所成育。甲因酒色谓乙曰：汝是吾子。乙怒杖甲二十。甲以乙本是其子，不胜其忿，自告县官。仲舒断之曰：甲生乙，不能长育，以乞丙，于义已绝矣。虽杖甲，不应坐。其二、甲夫乙将船，会海风盛，船没溺流死亡，不得葬。四月，甲母丙即嫁甲，欲皆何论？或曰：甲夫死未葬，法无许嫁，以私为人妻，当弃市。议曰：臣愚以为，《春秋》之义，言夫人归于齐，言夫死无男，有更嫁之道也。妇人无专制擅恣之行，听从为顺，嫁之者归也，甲又尊者所嫁，无淫行之心，非私为人妻也。明于决事，皆无罪名，不当坐。2013-57．董仲舒解说“春秋决狱”：“春秋之听狱也，必本其事而原其志；志邪者不待成，首恶者罪特重，本直者其论轻。”关于该解说之要旨和倡导，下列哪些表述是正确的？A．断案必须根据事实，要追究犯罪人的动机，动机邪恶者即使犯罪未遂也不免刑责B．在着重考察动机的同时，还要依据事实，分别首犯、从犯和已遂、未遂

C．如犯罪人主观动机符合儒家“忠”、“孝”精神，即使行为构成社会危害，也不给予刑事处罚D．以《春秋》经义决狱为司法原则，对当时传统司法审判有积极意义，但某种程度上为司法擅断提供了依据（三）东汉“引经注律”开辟了法律儒家化的新途径（四）魏晋至隋唐“引经入律”，完成了法律儒家化的过程《魏律》：“八议制度”《晋律》：“峻礼教之防，准五服以制罪也”《唐律疏议》：开篇《名例》篇说“德礼为政教之本，刑罚为政教之用，两者犹昏晓阳秋相须而成者也。”儒、法、道三家的思想在国家法典中融为一体，这是西汉以来中国法律发展到唐代“臻于完善”的表现，唐律由此成为传统中国法的象征和代表。三、中国封建法律儒家化的原因（一）儒家法律思想的实质是“德主刑辅”，礼法结合，是封建统治者实施其统治的基本经验和要求。（二）儒家法律思想中所强调的贵贱、长幼、亲疏等级有别，适合封建社会的等级制要求。（三）儒家学说中所强调的“亲亲、尊尊”原则，适合中国古代的帝国制度。帝国的道德是伦理，帝国实行的“伦理政治”

（四）从政治制度上看，儒家法律思想与中国封建社会实行的中央集权制度相适应从根本上说，儒法两家不是对立的，而是可以融合的，因为两者有一个根本的结合点——？第四节中外封建制法比较（一）立法制度上，中央集权一元化立法体制与多元立法体制的差异。（二）法律体系上，法律体系统一与法律体系混乱、复杂的差异。（三）法律哲学方面，儒家哲学与基督教哲学的差异。（四）司法体制和司法程序上，司法行政不分，缺乏独立程序法与法院系统和程序法发达的差异。（五）法律内容上，以刑法为主、重刑轻民与较发达的私法体系的差异【刑法主义