国际私法复习资料

一.国际私法：是以解决涉外民事法律关系适用为核心，包括规定外国人民事法律地位规范、冲突规范、统一实体规范和国际民事诉讼程序和国际商事仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。二.反致：亦称为系属的消极冲突，指某法律关系依法院地的冲突规范应适用某外国法，而根据该外国的冲突法，应适用法院地法或其他第三国法律。三.识别：（国际私法上的）识别是指依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出“定性”或“分类”，将其归入一定的法律范畴，并对有关的冲突规范所使用的法律名词进行解释，从而确定应适用哪一冲突规范去援引准据法的认识过程。四.冲突规范：又称法律适用规范、法律选择规范，它是指出某种涉外民事关系应该适用何国法律来调整的规范。五.公共秩序保留是指一国法院依据本国的冲突规范应适用外国法时，因其适用会与法院地的重大利益.基本制度.法律的基本原则或道德的基本观念相抵触而排除其适用的一种制度。六.法律规避：（又称“诈欺规避”或称“诈欺设立连结点”），是指在涉外民事领域，当事人为利用某一冲突规范，故意制造出一个连结因素，以避开本应适用的准据法，使对其有利的另一国法律得以适用的行为。七.先决问题：是指涉外民事案件（即主要问题）的处理所必须首先解决的其他问题。八.准据法：系指经冲突规范指引，用以确定国际民商事法律关系当事人权利义务的具体实体法规则。九.意思自治原则：是国际私法确定合同准据法的一项基本原则，即当事人通过协商自行选择合同所应适用的法律。十最密切联系原则是指合同当事人没有选择法律或选择无效的情况下，由法院综合分析与合同或当事人有关的各种因素，推断出与案件有最密切联系的地方的法律予以适用的一项原则十一.最惠国待遇：最惠国待遇制度是一个缔约国根据条约的规定给予另一缔约国的待遇不低于该缔约国已经给予或将要给予任何第三国的待遇。十二.法律关系本座说：由德国法学家萨维尼所提出。法律关系本座说的提出，终于把国际私法推进到一个新阶段，从而使萨维尼被喻为“近代国际私法之父”。萨维尼强调指出，为了便于国际交往和减少法律上的障碍，必须承认内外国人法律地位的平等和内外国法律的平等。他还极力反对从自然法的观点出发，以法律规则自身的性质来决定其是否可适用于各种特定的涉外民事关系，而主张从法律本身的性质来探讨其“本座”所在地，并且适用该“本座”地法，而不应拘泥于其为外国的法律。一.反致产生的条件：反致问题的产生必须同时具备三方面的条件：1.法律条件：即法院地国与有关国家对同一民商事法律关系或法律问题的冲突规范作出了不同的规定或不同的解释。2.主观条件：即法院地国认为本国冲突规则的指引是总括指引，而不是单向指引，即不是直接指向实体法，而是包括冲突法，各国冲突法的功能都是指引法律的，那么就必然发生适用外国冲突法再指引的问题。如果承认这种指引，就会出现反致。3.客观条件：相关国家的冲突规范之间存在致送关系。二.准据法的特点：准据法具有如下法律特征:1.准据法是能够确定当事人具体权利义务关系的实体法2.准据法是按照冲突规范的指引所援用的法律。三.连结点的法律意义与发展方向：法律意义表现在两个方面：从表面形式看，连结点是把冲突规范中范围所指的法律关系与一定地域联系起来的纽带和桥梁，或称为媒介。从实质内容看，连结点又反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的实质联系和隶属关系，表明某种法律关系应受一定国家法律的支配。连结点的发展方向：1.由僵硬向灵活方向发展2.由简单向复杂方向发展3.连结点含义的多样化趋势。四.识别冲突产生的原因：识别冲突产生的原因有以下的几种：1.对于同一事实，不同国家的法律赋予它不同的法律性质，从而导致适用不同的冲突规范2.不同国家对同一问题规定的冲突规范具有不同的含义3.不同国家的法律把具有相同内容的法律问题划分到不同的法律部门4.不同国家有时有不同的法律概念或独特的法律概念。五.物之所在地法适用范围：物之所在地法适用范围包括物权客体的范围，物权的内容，物权取得、变更或消灭的条件，物权的保护方法等。六.法律规避的构成要件1.从主观上讲，当事人规避某种法律必须是出于故意，也就是说，当事人有逃避适用某种法律的意图2.从行为表现上讲，当事人规避法律是通过有意改变或制造某种连结点来实现的3.从规避的对象上讲，当事人规避的法律是本应适用的强行性或禁止性的规定4.从客观结果上讲，当事人规避法律的目的已经达到。七.国际私法调整对象的范围：主要包括以下几个方面的问题：1.国际民事法律关系的法律适用或法律选择，即法律冲突问题2.为解决法律冲突而必须首先解决的外国人法律地位、当事人国籍、住所问题3.有关国际民事诉讼及仲裁程序问题，包括外国人诉讼地位、国籍民事案件的管辖权、司法文书的域外送达、域外取证以及法院判决及仲裁裁决的承认与执行问题。一.冲突规范的概念、特点、类型:冲突规范，又称法律适用、法律选择规范，它是指出某种涉外民事关系应该适用何国法律来调整的规范。特点：1.与一般实体规范不同，冲突规范是法律适用规范。冲突规范仅指明某种涉外民事法律关系应适用何种法律，并不直接规定当事人的权利与义务。2.与一般诉讼程序规范不同，冲突规范是法律选择规范。它不直接规定诉讼参与人的权利与义务，而是指导法院或仲裁机构在确定国际民商事关系当事人的权利与义务时应该如何选择实体法。3.冲突规范是一种间接规范，因而缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。它需要与其所指引的某种实体规范相结合，才能最终确定当事人的权利与义务。它只起“援引”某一实体法的作用，对当事人权利义务进行间接调整。综上，冲突规范既不是程序规范，也不是实体规范，而是一类特殊的法律规范。类型：1.单边冲突规范.它是明确规定适用某国法律的冲突规范。它既可以明确规定适用内国法，也可以明确规定适用外国法。主要有两种类型：①直接指明只适用内国法的单边冲突规范；②直接指明只适用外国法的单边冲突规范。2.双边冲突规范.这一类型的冲突规范，其系属既不明确规定适用内国法，也不明确规定适用外国法，而是提供一个以某种标志（连结点）为导向的法律适用原则。3.选择适用的冲突规范.选择适用的冲突规范是指其系属有两个或两个以上的连结点，但只选择其中之一所指引的准据法来调整某种国际民商事关系的冲突规范。根据选择的方式和条件的不同，它又可分为以下两种：①无条件选择适用的冲突规范；②有条件选择适用的冲突规范。4.重叠适用的冲突规范.重叠适用的冲突规范是指其系属中有两个或两个以上的连结点，并且同时适用某种国际民事关系的冲突规范。二.国际私法的核心任务是解决法律冲突，法律冲突怎么产生？如何解决？法律冲突主要是由下列原因引起的：1.国家之间进行正常的民商事交往，从而产生大量的国际民商事法律关系2.与国际民事法律关系有联系的几个国家的法律规定不一致3.受案法院所属国在一定条件下承认外国法律的域外效力4.各国司法权的独立。解决途径：1.间接调整.所谓间接调整就是通过一种特殊的法律（国际私法称之为冲突规范或冲突规则）来指定不同性质的国际民商事法律关系应当适用的法律，然后再按照它所指定的某个国家的实体法具体确定当事人的权利义务。这一方式的不足和缺陷：①由于这一方式仅仅起到“间接调整”的作用，因而当事人很难预见法律行为的后果，而预见性正是一个法律规范所应具备的要素.②依据冲突规范来“寻找”应适用法律的过程极为复杂，要受到国际私法中其他一些制度，如反致、法律规避、公共秩序保留等的限制，从而大大限制了这一调整方式的效力.③更为重要的是，我们所说的冲突规范大都由各国国内法规定，而各国制定的冲突规范通常互不相同，其结果往往是同一民事法律关系在不同国家诉讼，就会适用不同国家的法律，进而导致不同的判决结果。2.直接调整.所谓直接调整就是通过国际条约或国际惯例直接规定当事人的权利义务，从而避免或预防法律冲突的产生。这种直接调整的方式较之间接方式，不仅更具可预见性，且具有预防性，亦即在各自的领域具有预防法律冲突产生的功能，从而避免了因间接调整的复杂过程而引起的司法资源的浪费。三.法律选择方法，根据什么选择：适用于涉外民事关系的准据法，是通过冲突规范的适用来确定的。在确定的具体过程中，还会遇到一些特殊问题需要解决。这些问题主要指区际法律冲突、人及法律冲突、时际法律冲突和先决问题。.区际法律冲突及其解决：一个国家依照不同的地区分成不同的法域，不同法域的法律制度之间发生的法律冲突，称之为区际法律冲突。其解决方法主要有三种：①直接依据法院地冲突规范中的连结点确定准据法.②根据多法域国家的区际私法确定准据法.③依据最密切联系原则确定准据法。.人际法律冲突及其解决：人际法律冲突是指早同一个国家中适用不同民族、种族、宗教、部落的民事法律之间早效力上的冲突。其解决的途径与区际冲突相类似：如果涉外民事关系的当事人与存在人际法律冲突的国家有关系，且根据冲突规范应对其适用该国法律，一般就按该国的人际私法确定准据法，或者直接适用当事人在该国所属种族、民族、阶层或教派的法律，或者适用与当事人有最密切联系的地方的法律。.时际法律冲突及其解决：时际法律冲突是指准据法所属国存在新旧法交替，在新法与旧法之间存在的冲突。其解决方法：①按新法对其是否具有溯及力所作的明确规定（即时际私法）来确定适用的法律.②如果新法对其是否具有溯及力未作明确规定，则通常按照“法律不溯及既往”的原则确定适用的法律，即新法只对它生效以后所产生的民事关系适用，而对它生效以前产生的民事关系，则仍然适用旧法。.先决问题：先决问题是指涉外民事案件（即主要问题）的处理所必须首先解决的其他问题。先决问题准据法的确定：对于先决问题准据法的确定，在理论上主要有两种不同的主张：一种主张认为应以主要问题的准据法所属国的冲突规范确定先决问题的准据法.另一种主张则认为先决问题的准据法应依法院地的冲突规范来确定。因为我们就这么一辈子，几十年的光景，无法重来，开心也好，不开心也罢，怎么都是活着，那么何不让自己开开心心的过好每一天呢！生活虽辛苦，但我们一定要笑着过，以积极乐观的心态让日子过得有滋有味，这样才不白来人世走一遭，才会无怨无悔。因为生活没有真正的完美，只有不完美才是最真实的美。不要总是悲观地认为自己很不幸，其实比我们更不幸的人还有很多；要学会适应，学会调整自己的心态，学会宽容和理解，许多的苦、许多的累，都要坦然面对。只有经历了，体验过了，才能明白了生活的不易。因为“经历就是收获”.要知道世上没有什么不能割舍，人生没有过不去的坡，当你调整好了心态，一切都会风清云谈。人活着，活的就是一种心情。谁都有不如意的时候，这就要求我们做任何事情上都要持有一颗平常心。只要做到不攀比，不虚荣，待人诚恳、做事踏实，以知足乐观的心态释怀所有，做事尽量站在别人的角度去考虑别人的感受，常怀感恩的心态待人，哪怕平庸，也会赢得世人对你的认可和尊重！因为人活着，就需要一份积极向上的乐观和感恩的好心态来对待所有。只要心中有景，何处都是彩云间；只要有一份好的心态，所有的阴霾都将会烟消云散.人生在世，免不了磕