《唐律疏议》背景下我国传统法治文化的形成特点及启示,法制史论文

(唐律疏议）背景下我们国家传统法治文化的形成特点以及启示,法制史论文我们国家传统法治文化有着悠久的历史，根据清代纪昀等在编撰(四库全书？唐律疏议？提要〕中的讲法：(风俗通〕称(皋陶谟〕虞造律，(尚书大传〕称夏刑三千五百，是为言律之始。其后魏李悝着(法经〕六篇：一、盗法，二、贼法，三、囚法，四、捕法，五、杂法，六、具法。商鞅受之以相秦。汉萧何益①户、兴、廐三篇，为(九篇〕；晋复増损为二十篇，南北朝互有更改，渐近繁密。隋文帝开皇三年，敕苏威、牛宏等更创新律，除死罪下面千余条，定留五百条，凡十二卷。唐太宗诏房元〔玄〕龄等増损隋律，降大辟为流者九十二，流为徒者七十一，而大旨多仍其旧。论者谓唐律一准乎礼，以为出入得古今之平，故宋世多采用之，元时断狱亦每引为据。明洪武初，用儒臣同刑官进讲唐律，后命刘惟谦等详定明律，其篇目亦准于唐。至洪武二十二年，刑部请编类颁行，始分吏、户、礼、兵、刑、工六律②，而以名例③冠于篇首。本朝〔即清朝〕折衷往制，垂宪万年，钦定(大清律例〕，明简公平，实永为协中弼教之盛轨。盖推敲画一，权衡允当，迨今日而集其大成，而上稽历代之制，其节目备具，足以沿波而讨源者，要惟唐律为最善，故着之于录，以见监古立法之所自焉。[1]〔提要〕可见，在这悠久的历史中，法典编撰不绝于缕；而在这诸多法典中，(唐律疏议〕最为完备，水平最高，具有承前启后的作用，既吸收前代法律的优点，也为后代法律所效法。因而，本文以(唐律疏议〕为重点，结合其他各代法律，分析我们国家古代法治文化的特点，总结其得失，在这里基础上，提出对当今依法治国实践的启示。一、我们国家传统礼法合治法治文化的构成和详细表现随着汉武帝免除百家、独尊儒术，在这里后两千多年的历史中，儒家思想一直成为官方意识形态，影响着我们国家社会生活的方方面面，也影响着立法和司法活动。因而，本文也主要从儒法关系的角度加以讨论，而不管其余。1.我们国家传统礼法合治法治文化的构成〔1〕礼治的构成。我们国家西周时存在着国和野的区别。国是天子和诸侯的直辖区，而野却以不同形式附属于国，或仍同国处于对立状态；国人以周族及其同盟各族为主体，也包括因臣事宗周的被征服者；野人则包括亡王之后、蛮夷戎狄和流裔之人等几大类。西周采取国、野分治办法，用德以柔中国,用刑以威四夷.[2]7德治即礼治，缘人情而制礼，依人性而作仪，通过建立尊卑有序的等级制来整合国人社会，以便共同打击和压迫野人。〔2〕法治的构成。早期的法主要是刑。刑是用来对付野人的，是由部族间的战争催生的，也就是军法。由于争霸战争和辟土服远活动愈演愈烈，各国迫切需要扩大兵员，从此，国野界限逐步被打破，本来只用以约束国中战士的军法，变成了带有普适性的律条。参军法演变而来的古代刑法，既有不畏强御、不避亲贵、反对同罪异罚的优点，同时也带上了严酷、苛暴的特征。〔3〕礼法合治的构成。纯靠法治虽不分贵贱，但太严酷；纯靠礼治虽较仁慈，但贵贱有等，且难以纠奸。到汉武帝时，通过不断权衡利弊，指导思想上免除百家、独尊儒术；在治国方略上，则主张引礼入法，礼法合治，德主刑辅，代表人物主要有陆贾、贾谊和董仲舒。他们主张废止由秦代延续下来的军事专制主义，全面刷新政治；强调教化的作用，重视礼制的恢复与重建；不否认刑罚的重要性，主张礼法互补。2.礼法合治的详细表现下面以(唐律疏议〕为主分析我们国家古代礼法合治的详细表现。〔1〕十恶大罪--对忠孝等伦理的十分维护(唐律疏议卷一名例一〕专门列出十恶大罪，以十分维护统治者所认可的忠孝等伦理规范。列入十恶大罪的，遇有大赦，也不能赦免，即通常所讲的十恶不赦.十恶即：一曰谋反〔谓谋危社稷〕、二曰谋大逆〔谓谋毁宗庙、山陵及宫阙〕、三曰谋叛〔谓谋背国从伪〕、四曰恶逆〔谓殴及谋杀祖父母、父母，杀伯叔父母、姑、兄姐、外祖父母、夫、夫之祖父母、父母〕、五曰不道〔谓杀一家非死罪三人及支解人，造畜蛊毒，厌魅〕、六曰大不敬〔谓盗大祀神御之物、乘舆服御物，盗及伪造御宝，合和御药误不如本方及封题误，若造御膳误犯食禁，御幸舟船误不牢固，指斥乘舆情理切害，及对扞制使①而无人臣之礼〕、七曰不孝〔谓告言、诅詈祖父母、父母，及祖父母、父母在，别籍、异财若供养有阙；居父母丧身自嫁娶若作乐、释服从吉，闻祖父母、父母丧，匿不举哀；诈称祖父母、父母死。〕、八曰不睦〔谓谋杀及卖缌麻以上亲，殴、告夫及大功以上尊长、小功尊属〕、九曰不义〔谓杀本属府主、刺史、县令、见受业师，吏卒杀本部五品以上官长，及闻夫丧，匿不举哀，若作乐、释服从吉及改嫁〕、十曰内乱〔谓奸小功以上亲、父祖妾及与和者〕[3]6-16从十恶看，一至三条谋反、谋大逆、谋叛，以及第六条大不敬，是维护忠君爱国伦理的；第四恶逆、第五不道、第七不孝、第八不睦、第十内乱，是维护家庭、家族内部孝敬伦理和尊卑长幼秩序的；第九条不义，则兼有维护官员、师傅、丈夫地位三者。十恶中，牵涉缌麻、大功、小功等古代丧服制度的概念，而且，在后面的详细律条中，不断出现，所以这里对五服制度统一加以讲明。五服即五种丧服。一为斩衰〔音摧,通缞〕，五服中最重的丧服，用最粗的生麻布制成，断处外露不缉边，丧服上衣叫衰,因称斩衰,表示毫不修饰以尽哀痛，服期三年。二是齐衰〔音资崔.齐，下衣的边。〕，是仅次于斩衰的丧服，用粗麻布制成，断处缉边，因称齐衰.服期分三年、一年、五月、三月几种。服齐衰一年，用丧杖，称杖期,不用丧杖，称不杖期.三是大功，亦称大红,是次于齐衰的丧服，用粗熟麻布制成，服期为九个月。四是小功，亦称上红,是次于大功的丧服，用稍粗熟麻布制成，服期五个月。五是缌麻〔缌，音思〕，是次于小功的丧服，五服中最轻的一种，用较细熟麻布制成，做功也较小功为细，服期三个月。[4]五服制度是我们国家封建社会由父系家族组成的、以父宗为重的丧服制度，其亲属范围包括自高祖下面的男系后嗣及其配偶，即自高祖至玄孙的九个世代，通常称为本宗九族。在这里范围内的亲属，包括直系亲属和旁系亲属，为有服亲属，死为服丧。亲者服重，疏者服轻，依次递减。服制按服丧期限及丧服粗细的不同，分为五种，即所谓五服.比方，第八不睦中的缌麻以上亲,即指亲人死亡时必须穿缌麻孝服以上的亲族成员；大功以上尊长、小功尊属,以此类推。〔2〕八议、官当--权贵等的法外特权八议在(周礼〕中已有规定，当时叫八辟.(周礼？秋官？小司寇〕：以八辟丽邦法，附刑罚。[5]八议即：一曰议亲〔谓皇帝袒免①以上亲，及太皇太后、皇太后缌麻以上亲，皇后小功以上亲〕、二曰议故〔谓故旧〕、三曰议贤〔谓有大徳行〕、四曰议能〔谓有大才业〕、五曰议功〔谓有大功勋〕、六曰议贵〔谓职事官②三品以上、散官二品以上及爵一品者〕、七曰议勤〔谓有大勤劳〕、八曰议宾〔谓承先代之后为国宾者③〕[3]16-18(唐律疏议？卷二？名例二〕进一步解释：诸八议者犯死罪，皆条所坐及应议之状，先奏请议，议定奏裁。[3]19也就是讲，以上八类人犯了死罪，有司不能直接审讯定罪，而是必须把他们的犯罪事实以及能够减轻的法律根据，报告给皇帝，由皇帝诏令朝臣，原情议罪，给予减免。除了八议之外，官当也是一种法外特权，它起源于(晋律〕中的杂抵罪,即官员犯十恶之外的罪，能够用夺爵位、除名籍、降级别和免官等来抵罪。(唐律疏议？卷二？名例二？以官当徒〕规定：诸犯私罪，以官当徒〔徒刑〕者，五品以上，一官当徒二年；九品以上，一官当徒一年。若犯公罪者，各加一年当。[3]31所谓私罪，谓私自犯及对制诈不以实、受请枉法之类[3]31,疏议进一步解释：私罪，谓不缘公事，私自犯者。虽缘公事，意涉阿曲，亦同私罪。所谓对制诈不以实者,即对制虽缘公事，方便不吐实情，心挟隐欺、故同私罪。[3]31而受请枉法之类者,即受人嘱请，屈法申情，纵不得财，亦为枉法。此例既多，故云之类也。[3]31公罪，谓缘公事致罪而无私、曲者。因公事与夺，情无私、曲，虽违法式，是为公坐。由于公罪是因公事而犯罪，所以优惠更多，五品以上，一官当徒三年，九品以上，一官当徒二年。[3]31-32〔3〕亲亲相隐、宽恤老幼--国法对亲情的妥协①亲亲相隐亲亲相隐，即亲属之间有罪〔十恶之外〕应当相互隐瞒，不告发和不作证的，不管罪，反之要论罪。这是封建法律对家族亲情的一种维护，是国法对亲情的妥协。(唐律疏议？卷六？名例六？同居相为隐〕规定：诸同居〔必须是同财共居，即不分产〕，若大功以上亲，及外祖父母、外孙，若孙之妇、夫之兄弟及兄弟妻，有罪相为隐。部曲、奴婢为主隐者，皆勿论。其小功下面相隐，减凡人三等。若犯谋叛以上者〔即谋反、谋大逆、谋叛〕，不用此律。[3]104-105亲属犯罪，假如告发了，反而要处理惩罚。(唐律疏议？卷二十三？斗讼〕规定：告祖父母父母绞由于父为子天，有隐无犯，如有违失，理须谏诤，起敬起孝，无令陷罪。[3]370卷二十四？斗讼规定：诸告期亲尊长、外祖父母、夫、夫之祖父母，虽得实，徒二年。其告事重者，减所告罪一等。即诬告重者，加所诬罪三等。告大功尊长，各减一等；小功、缌麻，减二等。诬告重者，各加所诬罪一等。[3]373,而诸告缌麻、小功卑幼，虽得实，杖八十；大功以上，递减一等。[3]374不仅亲人之间不能相告，就是部曲、奴婢也不能告发主人：诸部曲、奴婢告主非谋反、逆、叛者，皆绞；告主之期亲及外祖父母者，流；大功下面亲，徒一年。[3]375下属也不能诬告上级：诸诬告本属府主、刺史、县令者，加所诬罪二等。[3]376①宽恤老幼封建法律一方面维护等级特权，另外，在不影响统治秩序的情况下，对老幼犯罪也有一些宽恤。卷四？名例四？老小废疾条规定：诸年七十以上、十五下面及废疾，犯流罪下面，收赎。八十以上、十岁下面及笃疾，犯反、逆、杀人应死者，上请；盗及伤人者，亦收赎，余皆勿论。九十以上、七岁下面，虽有死罪不加刑。具体表现出了爱幼养老之义。[3]62-65另外，为了维护孝道，对子孙为救护祖父母、父母而斗殴者，也给予一定宽免。卷二十三斗讼祖父母为人殴击条规定：诸祖父母、父母为人所殴击，子孙即殴击之，非折伤者勿论。折伤者，减凡斗折伤三等。至死者，依常律。[3]360〔4〕维护家族内部长幼尊卑秩序①长幼有序在长幼之间，法律维护长辈的利益。对分家和生子的限制。卷十二？户婚规定：诸祖父母、父母在而子孙别籍、异财者，徒三年。若祖父母、父母令别籍及以子孙妄继人后者，徒二年，子孙不坐。[3]198在居父母丧期间，对分家和生子也有规定：诸居父母丧生子及兄弟别籍、异财者，徒一年。[3]198对婚姻的限制。居父母、夫丧期间不得嫁娶：诸居父母及夫丧而嫁娶者，徒三年；妾，减三等。各离之。知而共为婚姻者，各减五等；不知者，不坐。[3]216-217父母囚禁期间也不得嫁娶：诸祖父母、父母被囚禁而嫁娶者，死罪，徒一年半；流罪，减一等；徒罪，杖一百〔祖父母、父母命者，勿论〕[3]217-218居父母丧期间也不得主婚：诸居父母丧，与应嫁娶人主婚者，杖一百。[3]217-218②嫡庶、良贱有等嫡庶之间有严格的等级界线，不得违越。户婚立嫡违法条规定：诸立嫡违法者，徒一年。即嫡妻年五十以上无子者，得立庶以长，不以长者亦如之。也就是讲，立接任家长，只能立嫡，即嫡妻之长子，只要嫡妻年过五十无子，才能立其他庶母所生之子，由于这是关系承袭家族香火的大事。疏义曰：立嫡者，本拟承袭。嫡妻之长子为嫡子，不依此立，是名违法，合徒一年。即嫡妻年五十以上无子者，谓妇人年五十以上，不复乳育，故许立庶子为嫡。皆先立长，不立长者，亦徒一年，无嫡子及有罪疾，立嫡孙；无嫡孙，以次立嫡子同母弟；无母弟，立庶子；无庶子，立嫡孙同母弟；无母弟，立庶孙。曾、玄下面准此。无后者为户绝。[3]199由于后代关系重大，故也不得随意收养子孙：诸养杂户①男为子孙者，徒一年半；养女，杖一百。官户，各加一等。与者，亦如之。若养部曲及奴为子孙者，杖一百。各还正之〔无主及主自养者，聴从良〕。[3]200良贱之间不得互为婚姻。奴娶良人为妻条规定：诸与奴娶良人女为妻者，徒一年半，女家减一等，离之。其奴自娶者，亦如之。主知情者，杖一百；因此上籍为婢者，流三千里。[3]225杂户不得娶良人条规定：诸杂户不得与良人为婚，违者杖一百。官户娶良人女者，亦如之。良人娶官户女者，加二等。即奴婢私嫁女与良人为妻妾者，凖盗论；知情娶者，与同罪。各还正之。[3]226良者不得收养贱者。诸放部曲〔即家仆〕为良者，已给放书而压为贱者，徒二年；若压为部曲，及放奴婢为良而压为贱者，各减一等；即压为部曲，及放为部曲而压为贱者，又各减一等，各还正之。[3]200-201卑幼也不能随意动用财产：诸同居卑幼私辄用财者，十匹笞十，十匹加一等，罪止杖一百。[3]202③夫妇有别夫妻之间也有贵贱之别。妻无七出条规定：诸妻无七出及义绝之状而出之者，徒一年半。虽犯七出，有