公司治理与资本运作中的法律风险管理

公司治理与资本运作中的

法律风险管理主讲人：徐永前律师北京市大成律师事务所高级合伙人中华全国律师协会民事专业委员会副主任《大型企业法律风险管理制度研究》课题组组长《打造世界一流企业法律保障研究》课题单位负责人主要内容一、关于国有经济战略性调整的总体评价与民营经济发展

——“国退民进”、“国进民退”与“有进有退”二、大型企业改制重组整体上市的法律与实务三、公司法改革与公司治理（一）《公司法》与先进公司治理的五大核心理念（二）公司卓越董事会的构建四、公司外部治理市场与控制权之争（一）并购的概念、种类和流程（二）重组的概念、动因和分类（三）境内上市公司收购中的风险识别与操作实务（四）中国国企走出去——国际并购中的法律风险来源和防范五、大型企业全面风险管理和法律风险管理制度构建

一、关于国有经济战略性调整的

总体评价和趋势展望

——“国退民进”、“国进民退”与“有进有退”

一、关于国有经济战略性调整的

总体评价和趋势展望

建国六十年来农民对国有资产积累的巨大贡献：前三十年与后三十年1993年《公司法》出台，“九龙治水”问题严重。八届全国人大常委会将制定国有资产法列入立法计划，九届、十届全国人大常委会继续将制定国有资产法列入立法规划。2007年12月，提请十届全国人大常委会第三十一次会议审议。2008年6月，十一届全国人大常委会第三次会议对草案进行第二次审议。2008年10月28日举行的十一届全国人大常委会第五次会议高票通过《中华人民共和国企业国有资产法》。国有资产管理体制的法律框架体系《企业国有资产法》及其配套法规《企业国有资产监督管理暂行条例》（国务院令第378号）目前，以《企业国有资产法》为龙头，以《企业国有资产监督管理暂行条例》为基础，以国务院国资委制定公布的21个行政规章和115个规范性文件为主要内容，包括各省市国资委起草制定的1800多件地方规章和规范性文件的国有资产监管法律体系基本形成，构建了国有资产管理体制的法律框架和基本制度。——问题探讨：1、96号文和60号文是行政法规还是行政规章？2、“《企业国有资产法》配套法规研究”头号软课题要解决什么问题？形成完善有效的法律法规体系，履行指导监督职能（美国50州有46州面临希腊财政危机)。自十五届四中全会确定了“有进有退，有所为有所不为”的指导性方针后，国有经济战略性调整逐步开展，尤其是十六届三中全会以来，国有经济战略性调整加速推进。党的十七大进一步号召要深化国有企业公司制股份制改革，健全现代企业制度，优化国有经济布局和结构，增强国有经济的活力、控制力和影响力。国有资本的“五个力”：在国有资产监管新体制下，在出资人到位并主导改革的前提下，国有资本的流动重组将大大加快，国有经济的总量还会进一步增加，但是所占的比例会相应降低。在经济下行期，总量和比例可能“双增加”。——支撑力和拉动力国有经济战略性调整与民营经济战略机遇国有经济在上行期的“退”与下行期的“进”

——如何看待吴敬琏教授的观点——上行期：国有经济为什么言退？国有经济从哪些领域中退？国有经济退出的领域谁来进入？国有经济如何进退？出资人到位主导,依托优势企业,凭借资本市场,依法规范进行。——下行期：为什么言进？进入哪些领域？谁来退出？如何进？国有经济战略性调整的趋势展望

——如何认识《国资法》第七条

国家采取措施，推动国有资本向关系国民经济命脉和国家安全的重要行业和关键领域集中，优化国有经济布局和结构，推进国有企业的改革和发展，提高国有经济的整体素质，增强国有经济的控制力、影响力。趋势展望：25%——整个经济周期上下浮动不超过5%

国有经济战略性调整的主要路径合并重组（100、10、1）改制重组整体上市并购重组（特别是针对中国可持续发展面临的瓶颈应加大境外并购重组的步伐）二、大型企业改制重组和整体上市中的法律风险管理“企业改制”的主要形式96号文规定，国有企业改制应采取重组、联合、兼并、租赁、承包经营、合资、转让国有股权和股份制、股份合作制等多种形式进行。基于股份制是公有制的主要表现形式，因此国企改制将主要采取股份制形式，即改制为有限责任公司或股份有限公司。企业国资法第一次界定“企业改制”的主要形式（第39条）国有独资企业改为国有独资公司：是指将依照《中华人民共和国全民所有制工业企业法》登记成立的国有独资企业，按照公司法的有关规定改制称为国有独资公司。“企业改制”的主要形式国有独资企业业、国有独资资公司改为国国有资本控股股公司或者非非国有资本控控股公司：是是指国有独资资企业、国有有独资公司按按照公司法的的有关规定，，吸收其他法法人、自然人人或者其他组组织的出资，，或者出让其其部分资产，，将原来有国国家独资设立立的国有独资资企业、国有有独资公司改改制为多个主主体投资设立立的国有资本本参股公司，，或者出让其其全部资产，，将原来有国国家独资设立立的国有独资资企业、国有有独资公司改改为没有国有有资本的公司司。国有资本控股股公司改为非非国有资本控控股公司：是是指国有资本本控股公司按按照公司法的的有关规定，，吸收其他法法人、自然人人或者其他组组织的出资，，改制为国有有资本参股或或者不参股的的公司。国企改制必须须履行的程序序企业国有资产产法：企业改改制应当按照照规定进行清清产核资、财财务审计、资资产评估，准准确界定和核核实资产，客客观、公正地地确定资产的的价值。（第第42条第一款）关于律师事务务所的法律意意见书的必要要性和成效关于企业改制制方案96号文规定，国国有企业改制制包括转让国国有控股、参参股企业国有有股权或者通通过增资扩股股提高非国有有股的比例等等，必须制定定改制方案。。60号文首次对国国有企业主业业改制方案的的内容进行了了明确的规范范，列举了方方案必备的主主要内容。企业国有资产产法：企业改改制应当制定定改制方案，，载明改制后后的企业组织织形式、企业业资产和债权权债务处理方方案、股权变变动方案、改改制的操作程程序、资产评评估和财务审审计等中介机机构的选聘等等事项。（第第41条第一款）关于企业改制制方案（续））企业资产和债债权债务处理理方案。企业业改制必须依依法对企业资资产进行处理理，通过清产产核资、财务务审计、资产产评估等工作作界定和核实实企业的资产产并确定其价价值。此外改改制过程中经经常会涉及有有关债权债务务的抵销、减减免以及债权权转换位股权权等事宜。上上述事项直接接关系出资人人和债权人的的权益，必须须在改制方案案中列明。股权变动方案案。企业改制制经常采取合合并、分立、、增资扩股等等形式，有时时还有企业管管理层和职工工对企业持股股的情形，这这些情况下都都有新股东的的加入，直接接影响原出资资人的权益，，因此改制方方案必须载明明企业的股权权变动方案。。关于企业改制制方案（续））企业国有资产产法：企业改改制涉及重新新安置企业职职工的，还应应当制定职工工安置方案，，并经职工代代表大会或者者职工大会审审议通过。（（第41条第二二款））企业改改制过过程中中经常常会涉涉及到到企业业原有有员工工的重重新安安置，，企业业可根根据不不同的的情况况，采采取职职工与与原企企业解解除劳劳动关关系并并与改改制后后的企企业重重新订订立劳劳动合合同，，职工工与企企业解解除劳劳动关关系并并给予予经济济补偿偿等方方式。。职工工方案案必须须经职职工代代表大大会或或者职职工大大会审审议通通过，，方可可实施施改制制。关于改改制方方案的的法律律意见见书大型企企业整整体上上市的的四种种形式式整体上上市有有利于于壮大大企业业规模模和实实力，，提高高行业业集中中度；；有利利于提提高上上市公公司在在业务务经营营与组组织管管理等等方面面的独独立性性，进进一步步完善善公司司治理理；有有利于于上市市公司司整合合资源源，完完善产产业链链，形形成产产业一一体化化优势势。（一））整体体上市市不留留存续续企业业1.全部资资产一一次整整体上上市，，不留留存续续企业业，中中交集集团未未进入入上市市公司司的净净资产产仅占占0.04%。2.集团仅仅作为为上市市公司司的控控股股股东，，集团团领导导人均均在上上市公公司兼兼职，，不设设业务务职能能部门门，不不从事事经营营业务务活动动，不不再进进行对对外投投资活活动。。3.以上上市市公公司司为为主主体体独独立立从从事事生生产产经经营营活活动动，，集集团团作作为为母母公公司司并并不不管管理理上上市市公公司司的的任任何何生生产产经经营营活活动动。大型型企企业业整整体体上上市市的的四四种种形形式式（二二））主主业业资资产产进进入入一一家家上上市市公公司司且且留存存续续企企业业1.企业业的的主主业业集集中中在在一一个个行行业业；；2.主业业资资产产只只进进入入一一家家上上市市公公司司；；3.一些些存存续续企企业业资资产产质质量量差差、、富富余余人人员员多多；；4.母公公司司与与上上市市公公司司之之间间有有关关联联交交易易、、同同业业经经营营(非同同一一地地区区)甚至至同同业业竞竞争争(同一一地地区区)；5.需要要对对存存续续资资产产不不断断进进行行整整合合、、改改造造，，具具备备条条件件的的资资产产不不断断注注入入上上市市公公司司。。大型型企企业业整整体体上上市市的的四四种种形形式式（三三））同同一一行行业业的的多多个个业业务务分分别别上上市市（1）适适应应于于各项项业业务务盈盈利利水水平平都都较较高高的的大大型型企企业业。。（2）证证券券市市场场的的一一些些机机构构投投资资者者认认为为分分别别上上市市有有利利于于提提升升各各上上市市公公司司的的价价值值(主业业突突出出、、定定位位精精准准的的专专业业化化公公司司)。（四四））不不同同行行业业的的多多元元业业务务分分别别上上市市近期期整整体体上上市市典典型型案案例例1.2007年中中国国船船舶舶整整体体上上市市2.2007年江江西西铜铜业业整整体体上上市市3.2009年长长江江电电力力整整体体上上市市4.2009年上上海海医医药药整整体体上上市市5.2010年广广汽汽集集团团整整体体上上市市企业业境境内内整整体体上上市市的的法法律律问问题题1、国国有有企企业业整整体体上上市市后后的的持持股股机机构构问问题题通过过组组建建资资产产管管理理公公司司或或指指定定国国有有全全资资企企业业持持有有上上市市公公司司股股份份,是一一种种比比较较好好的的方方式式。。2.整体体上上市市后后母母公公司司的的定定位位和和作作用用问问题题如果果母母公公司司的的全全部部资资产产都都进进入入一一个个上上市市公公司司或或多多个个上上市市公公司司，，母母公公司司主主要要职职责责是是向向上上市市公公司司派派出出董董事事，，关关注注和和分分析析上上市市公公司司的的财财务务状状况况，，不不直直接接经经营营管管理理旗旗下下企企业业的的事事务务。。如果是主主营业务务资产进进入上市市公司，，需要对对存续资资产不断断进行整整合、改改造，将将具备条条件的资资产不断断注入上上市公司司，将不不具备条条件的资资产逐步步剥离出出去。3.如何促进进公司治治理结构构完善和和经营机机制转换换的问题题一方面应应尽可能能选择内内地上市市+境外上市市的途径径，另一一方面应应尽可能能在集团团层面实实现国有有资本、、集体资资本和非非公有资资本等参参股的混混合所有有制企业业。整体上市市为解决决国有企企业的体体制机制制问题提提供了可可能，真真正搞好好国有企企业还必必须在制制定正确确发展战战略、增增强核心心竞争能能力、完完善内部部控制制制度、提提升全体体员工素素质、提提高经营营管理水水平等多多方面下下工夫。。企业境内内整体上上市的法法律问题题4.企业在推推进整体体上市时时处理与与辅业的的问题辅业改制制事关职职工的切切身利益益，涉及及企业的的稳定，，整体上上市部分分的资产产都是主主营业务务资产，，盈利能能力较强强，注入入上市公公司的资资产大多多是优质质资产，，这将加加大辅业业改制企企业职工工心态的的失衡，，加大辅辅业改制制难度。。辅业不改改制，集集团公司司不可能能真正实实现整体体上市。。5.整体上市市中其他应引引起关注注的问题题各方利益益平衡的的问题；；防止国有有资产流流失；保护中小小投资者者利益；；如何约束束管理层层与投机机者的谋谋利行为为。企业境外外上市的的法律问问题1、信息披披露问题题。严格格履行信信息披露露义务，，应做到到以下几几点:严格按照照境内及及境外上上市地的的要求履履行信息息披露义义务；重视对重重大事件件及关联联交易的的信息披披露；严格按照照境外上上市要求求继续做做好定期期报告的的披露，，协调好好不同上上市地的的信息披披露要求求，在信信息披露露的重大大方面应应保持一一致；把握好向向境外市市场披露露我国重重大经济济政策的的时间与与方式；；建立健全全公司信信息披露露的责任任和内部部协调制制度。2、防范范国有资资产损失失问题。。加强对对国有资资产的监监管，首首先是提提高国有有资产的的效率，，其次防防止因企企业境外外上市而而造成的的国有资资产的损损失问题题。要提高国国有资产产的效率率，主要要是通过过监管境境内控股股股东或或大股东东来实现现的。——尽快出台台《境外国有有产权管管理办法法》建立国家家、地区区之间的的合作监监管机制制，尝试试中介机机构社会会监管特特别是法法律机构构的依法法把关。。3、公司治治理问题题。消除除内部人人控制现现象；加加强监事事会权威威、强化化监事会会监督作作用；健健全公司司内部控控制体系系。改制上市是一一个既换体制制又换空气的的过程何谓一项真正正的改革？既换体制，又又换空气。换空气：树立立股份制意识识市场经济理念念形成公司治理理文化三、公司法改改革与公司治理（一）《公司法》与先进公司治治理的核心理理念（二）公司卓越董事会会的构建（一）《公司法》与先进公司治治理的核心理理念1、公司治理机机制内涵公司法人治理理结构外部治理市场场体系（六大大市场）——产品服务竞争争市场——经理人才市场场——董事监事市场场——债权人市场——劳动力市场——控制权市场法律法规体系系（以《公司法》为核心）2、新公司法的的价值取向——一个强化两两个鼓励三三个关注2、新公司法的的价值取向——一个强化两两个鼓励三三个关注1）强化股东自自治和公司自自治2）鼓励投资并并购3）鼓励创新4）关注利益主主体和相关者者和谐发展5）关注内外资资主体法律适适用的统一性性6）关注可诉性和可操操作性强化股东自治治和公司自治治按照私法自治治原则，把公公司法的一些些强制性规范范变为任意性性规范，减少少法律的强制制性干预，增增强公司章程程的法律效力力，赋予公司司更多的意思思自治。例如如，表决权的的确定、红利利的分配方式式、出资的估估价、股东大大会和董事会会的权利划分分、对外投资资和担保等，，均由公司章章程确定。第五十条有有限责任公司司可以设经理理，由董事会会决定聘任或或者解聘。经经理对董事会会负责，行使使下列职权：：

（一））主持公司的的生产经营管管理工作，组组织实施董事事会决议；（（二）…（八）董事会会授予的其他他职权。公司章程对经经理职权另有有规定的，从从其规定。——关于CEO、COO、CFO、CLO和外部董事、、独立董事的的由来——中国国资法治治高峰论坛的的宗旨和目标标：三个“致致力于”鼓励投资并购购第十五条公公司可以向其其他企业投资资；但是，除除法律另有规规定外，不得得成为对所投投资企业的债债务承担连带带责任的出资资人。《三国演义》：一部关于并并购与反并购购的历史画卷卷。“天下大大势，分久必必合，合久必必分。”始于20世纪90年代的全球第第五次跨国并并购浪潮在经经济全球化的的背景下愈演演愈烈，中国国第一次加入入到全球并购购的大潮中。。主动“走出出去”参与全全球并购，在在全球优化配配置资源，使使并购成为中中国企业参与与经济全球化化进程的必须须途径。并购也为中国国实现产业整整合和“大国国崛起”的提提供了最佳契契机党的十六六大报告指出出，要“放手手让一切劳动动、知识、技技术、管理和和资本的活力力竞相迸发，，让一切创造造社会财富的的源泉充分涌涌流，以造福福于人民”。。印度企业成功功并购的制度度保证、部门门协同和企业业积极性：米米塔尔收购阿阿塞罗成就世世界第一大钢钢铁业巨头。。鼓励创新第二十七条条（三款））全体体股东的货货币出资金金额不得低低于有限责责任公司注注册资本的的百分之三三十。（二）公司卓越董事事会的构建建----公司治理中中的结构与与制度安排排的确很重重要，但它它的运转和和实施全靠靠董事；----同样的结构构与制度，，不同素质质的董事，，董事会所所发挥的作作用就会大大不相同；；----即使结构与与制度不尽尽合理、完完善，有了了高素质的的董事，可可以弥补其其不足，从从而保障董董事会发挥挥应有的作作用；卓越董事会会实务设计计的基本前前提：依法法规范能满足董事事会有效履履职需要的的卓越董事事：忠实代代表公司和和股东利益益卓越董事会会的职责定定位1.对公司司进行战略略性监控：：保证发展展方向的正正确性；保保证发展速速度是公司司可承受的的；保证公公司对董事事会、对股股东的透明明度和财会会信息的真真实性；监监控重大风风险，防范范大的损失失。2.管理公公司高管人人员：选聘聘、考核、、薪酬；；挑选最优优秀人才；；使管理层层得到有效效激励与约约束。“有效”的的第一个含含义指，行行使对高管管的激励与与约束的决决定权：不不是股东/股东会/自己，而是是董事会；；“有效”的第第二个含义义指对高管管的挑选选与更换、业绩考核、薪酬奖罚缺缺一不可；“有效”的的第三个含含义指市场导向，，激励与约约束相结合合，高管积极性性、主动性性、创造性性得到充分分发挥。董事会的决决策定位1.董事会会通过行使使决策权方方式实现对对公司战略略性监控。。2.战略性性监控只需需要对重大大事项行使使决策权，，董事会应应当把一般般性决策权权明确给总总经理和高高管。3.除了决决策权与执执行权分开开的体制要要求外，董董事会行使使权力的““会议制””和外部董董事非全职职性，决定定着董事会会必须把一一般性决策策权交给经经理层。把把一般性决决策看作是是重大决策策的“执行行”。4.决策权权按程序分分解为：决决策建议议权(制订订决策方案案)----决策审审核权(个个人表达意意见)----决策策决定权(董事会决决议)。比比如公司发发展战略与与规划、重重大投融资资项目等的的决策建议议权是一项项重要的权权力，由经经理层行使使，董事会会不行使。。

结论：：董事会只只行使重大大事项决策策审核权和和决定权。。卓越董事会会的外部性性和独立性性建设——功能定位、、有效提名名与实务设设计（1）监督审查查关联交易易——股东（2）制定实施施薪酬激励励——管理层（3）参与决策策过程监督督——监事（4）分工参与与决策过程程——内部董事卓越董事会会应发挥四四方面的作作用——淡马锡执行行董事、总总裁何晶1、董事会以专专业、客观观、稳健的的态度指导导和引领管管理层。董董事会和管管理层紧密密合作，制制定战略,评估方案,提高决策准准确度,提升企业竞竞争力。作作为管理层层的一个有有经验的舵舵手、战友友和导师，，董事会贡贡献其专长长、经验和和建议来帮帮助实现公公司目标。。作为公司司战略的决决定者，，董事会承承担着带领领公司业务务向前迈进进的责任。。2、董事会会独立监督督管理层，，使后者对对企业绩效效负责。为为了维持客客观性和独独立判断的的能力，淡淡联公司董董事会大多多数的成员员为独立董董事。通常常下属公司司董事会只只有一位内内部董事。。3、董董事事会会考考评评管管理理层层绩绩效效和和建建立立接接班班计计划划，，确确保保公公司司有有强强有有力力的的管管理理层层。。聘聘任任、、奖奖励励和和解解雇雇总总经经理理是是董董事事会会最最重重要要的的一一项项职职责责，，也也是是最最敏敏感感的的工工作作。。4、保保证证遵遵循循法法律律和和法法规规。。淡马马锡锡深深信信公公司司治治理理能能使使一一家家公公司司产产生生更更卓卓越越、、更更可可靠靠的的业业绩绩，，进进而而为为所所有有的的股股东东带带来来更更大大的的投投资资回回报报。。因因此此淡淡马马锡锡不不断断地地督督促促淡淡联联公公司司将将良良好好的的公公司司治治理理实实践践制制度度化化，，以以提提升升他他们们管管理理行行为为的的透透明明度度和和责责任任的的落落实实程程度度。。四、、公司司外外部部治治理理市市场场与与控控制制权权之之争争（一一））并并购购流流程程与与风风险险管管理理（二二））境境内内上上市市公公司司收收购购中中的的风风险险管管理理（三三））中中国国企企业业走走出出去去———国际际并并购购中中的的法法律律风风险险来来源源和和防防范范一、、并并购购流流程程与与风风险险管管理理并购购的的概概念念和和实实质质并购购（（MergersandAcquisitions）又又称称购购并并，，是是收收购购与与兼兼并并的的合合称称，，是是指指一一家家公公司司通通过过获获取取另另一一家家公公司司的的部部分分或或全全部部产产权权（（包包括括资资产产和和股股权权等等））而而获获得得对对该该公公司司控控制制权权的的一一种种投投资资行行为为。。并购可分为广广义和狭狭义的并并购两种种：狭义义的并购是是指该并并购的目目的在于于获取或或意欲获获取目标标公司经经营控制制权的行行为。广义的并购泛泛指企业业间基于于各种目目的发生生的并购购行为，，既包括括为获取取控制权权的并购购，也包包括仅为为获得投投资收益益而进行行的部分分股权或或资产购购买。并购从公公司实务务操作上上来说是是间接获获得生产产要素的的一种方方式，属属于企业业的投资资行为。。从本质质上看，，企业并并购行为为的可以以属于资资本运营营的范畴畴，是企企业控制制权（股股权、实实物或资资产）的的交易和和转移的的活动。。作为一一种特殊殊的交易易活动，，其实质质上是一一种法律律行为，，是公司司产权依依法转让让的过程程。公司并购购的一般般流程1.确立并购购目标，，达成初初步意向向企业战略略规划与与并购目目标选择择；并购目标标的特征征和标准准设定；；并购目标标的搜寻寻途径；；并购目标标的确定定过程。。2.对目标企企业开展展尽职调调查拟投资目目标公司司主体资资格合法法性；关于目标标企业结结构的尽尽职调查查；目标公司司主要合合同的尽尽职调查查；目标公司司行政许许可或特特许权的的尽职调调查；目标公司司债务和和对外担担保的尽尽职调查查；目标公司司资产的的尽职调调查；目标公司司劳动关关系的尽尽职调查查；目标公司司环保事事宜的尽尽职调查查；目标公司司知识产产权的尽尽职调查查；目标公司司相关诉诉讼及法法律纠纷纷的尽职职调查；；公司并购购的一般般流程(续）3.资产评估估确定成成交底价价（1）评估主主体：综合性的的资产评评估机构构专项评估估机构兼营性评评估机构构（2）资产评评估方法法：贴现法；；市盈率法法；资产价值值法；重整成本本法4.协商洽谈谈，确定定交易方方式和财财务方式式（1）交易方方式：资产收购购、股权权收购、、合并（2）财务方方式：融资手段段：债务融资资、权益益融资、、混合融融资支付方式式：现金支付付、股票票支付、、综合证证劵支付付公司并购购的一般般流程(续）5.起草收购购文件，，签订并并购协议议陈述与保保证条款款履行契约约期间的的义务履行收购购协议的的条件股票及价价金的提提存交割后公公司的经经营管理理损害赔偿偿条款其他条款款6.公司控制制权的交交接移交所有有的财产产、账表表；移交所有有法定文文件、公公司注册册证书、、权利证证书、动动产的其其他相关关的完成成文件；；董事会和和经理机机构进行行改组；；工商管理理部门完完成相应应的变更更登记手手续。（三）境境内上市市公司收收购中的的风险识识别与操操作实务务1.新《证券法》对上市公公司收购购制度的的改进2.上市公司司并购实实务3.要约收购购4.协议收购购及其他他收购方方式5.上市公司司重大资资产收购购6.并购上市市公司国国有股7.收购破产产重整中中的ST上市公司司上市公司司并购的的方式协议收购购、要约约收购、、无偿划划转（兵器装装备收购购天威保保变）管理层收收购（MBO）：是指公司司的经理理层利用用借贷所所融资本本或股权权交易收收购本公公司的行行为。管管理层收收购的结结果是使使公司的的经营者者变成了了公司的的所有者者。信托托资金和和大量私私募基金金是管理理层收购购很好的的融资渠渠道。公开征征集受受让人人的方方式：：可以利利用竞竞价转转让的的优势势实现现股权权转让让利益益最大大化。。执行司司法裁裁决：：最高人人民法法院2001年发布布的《关于冻冻结、、拍卖卖上市市公司司国有有股和和社会会法人人股若若干问问题的的通知知》第八条条规定定：““人民民法院院执行行股权权，必必须进进行拍拍卖。。股权权的持持有人人或者者所有有权人人以股股权向向债权权人质质押的的，人人民法法院执执行也也应当当通过过拍卖卖方式式进行行，不不得直直接将将股权权执行行给债债权人人。””因此此，拍拍卖是是上市市公司司股权权执行行的唯唯一方方式，，也是是上市市公司司收购购的方方式之之一。。上市公公司并并购的的方式式（续续）一致行行动人人收购购：一致行行动，，是指指投资资者通通过协协议、、其他他安排排，与与其他他投资资者共共同扩扩大其其所能能够支支配的的一个个上市市公司司股份份表决决权数数量的的行为为或事事实。。投资资者在在一个个上市市公司司中拥拥有的的权益益，包包括登登记在在其名名下所所持有有的的股份份及虽虽未登登记在在其名名下但但该投投资者者可实实际支支配表表决权权的股股份。。投资资者及及其一一致行行动人人在一一个上上市公公司中中拥有有的权权益应应当合合并计计算。。债转股方式式：并购方将对对目标上市市公司的债债权转化为为股权或者者通过从资资产管理公公司收购上上市公司的的债务，再再将债权转转换为股权权，并达到到取得上市市公司控制制权的目的的，从而实实现对上市市公司的并并购。被收购公司司董事的勤勤勉义务和和忠实义务务被收购上市市公司的董董事、监事事、高级管管理人员应应当履行对对全体股东东的诚信和和勤勉义务务，其对收收购行为所所作的决定定，应当符符合全体股股东的利益益。应当公公平对待收收购本公司司的所有收收购人。被被收购公司司董事会针针对收购所所做出的决决策及采取取的措施，，应当有利利于维护本本公司及其其股东的利利益，不得得滥用职权权对收购设设置不适当当的障碍，，不得利用用公司资源源向收购人人提供任何何形式的财财务资助，，不得损害害公司及其其股东的合合法权益。。阿塞罗董事事会面对米米塔尔收购购时的反应应要约收购的的类型要约收购包包含部分自自愿要约与与全面强制制要约两种种要约类型型。部分自愿要要约，是指指收购者依依据目标公公司总股本本确定预计计收购的股股份比例，，在该比例例范围内向向目标公司司所有股东东发出收购购要约，预预受要约的的数量超过过收购人要要约收购的的数量时，，收购人应应当按照同同等比例收收购预受要要约的股份份。全面强制要要约是指收收购者持有有目标公司司已发行股股份达到一一定比例时时，收购者者向目标公公司的所有有股东发出出收购其所所持有的全全部股份的的要约。——米塔尔12月7日宣布：向向中国东方方提出全面面收购建议议，预期价价格不低于于6、12港元/股。目前，，米持有其其35%的股份。之之前刚受让让陈宁宁28、02%的股权成为为其第二大大股东，陈陈是与中国国东方大股股东韩敬远远不和发起起全面收购购后选择彻彻底退出的的。17日中国东方方在港交所所就此发布布公告称，，阿米有意意在全面收收购完成后后维持中国国东方的上上市地位。。之所以发发起全面要要约收购，，是因香港港证监会认认定第二大大股东阿米米与第一大大股东韩敬敬远为一致致行动人，，双方联合合持股73.02%。收购破产重重整中的ST上市公司——企业破产重重整的实践践大成积极致致力于企业业破产重整整的实践。。截至到2007年底，成功功办理了沧沧州化工和和兰宝科技技两家上市市公司的破破产重整业业务。通过过重整，分分别为两家家公司实现现了45亿元和14亿元的大幅幅度的削债债，债权人人的受偿率率分别为15%和22%，成功引入入了两家战战略投资者者，避免了了两家公司司破产的命命运，为职职工保留了了工作岗位位，取得了了良好的经经济和社会会效果。中共沧州市市委、市政政府、国资资委、沧州州中院等有有关领导专专程为大成成律师事务务所送来题题为“总揽全局、、统筹兼顾顾、盘活沧沧化、构建建和谐”的匾额以资资表彰和感感谢。沧化一案创创造多项全全国第一，，其特殊性性主要表现现在十个方方面1、是迄今为为止，中国国国内被债债权人申请请破产还债债的负债额额最高的上上市公司，，最终确认认的债权高高达54.4323亿元。2、是新破产产法生效后后，母公司司被破产清清算，而做做为上市公公司的子公公司由破产产清算转入入重整程序序并重整成成功的第一一例企业破破产案件。。3、是新破产产法生效前前夕，经最最高人民法法院和中国国证监会正正式下文批批复同意法法院受理破破产的中国国第一家上上市公司。。4、是重整计计划草案未未获得债权权人会议主主要债权组组表决通过过，但经最最高人民法法院授权同同意后，由由受理法院院强行裁决决批准重整整计划草案案的中国第第一起上市市公司破产产重整案例例。5、是重整整计划执执行期限限最长的的破产重重整案例例，执行行期限为为三年。。6、是新破破产法生生效后发发生的上上市公司司破产重重整案件件中债权权人最多多（420户）减债债数额最最多（45亿），清清偿比例例最低（（11.55％）的上上市公司司.7、是新破破产法实实施后，，上市公公司破产产重整中中首例成成功调整整出资人人权益的的案例。。8、是重整整效果最最为显著著的上市市公司。。9、新破产产法实施施后，指指定律师师担任破破产管理理人副组组长，并并担任中中介机构构总协调调人的首首例上市市公司破破产重整整案件。。10、是在新新破产法法条件下下，由律律师主导导破产重重整过程程，并主主持重整整计划草草案研究究制定的的中国第第一例大大型企业业（包括括上市公公司）破破产重整整案件。。（四）中中国企业业走出去去——国际并购购中的法法律风险险来源和和防范经济全球球化与中中国企业业的角色色转变：：——中美500强企业的的十年发发展变化化、26000亿外汇储储备的走走向实施”走走出去””战略是是经济全全球化和和一体化化程度、、范围不不断扩大大，推动动国民经经济进一一步发展展的客观观要求可以发挥挥我国企企业的比比较优势势，推动动国内企企业在更更大范围围内优化化经济结结构，促促进产业业升级参与国际际市场资资源配置置，有利利于缓解解我国战战略性资资源供给给的压力力，实现现可持续续发展中国对外外投资““逆势势上扬””目前，我我国人均均GDP已达到3700美元，外外汇储备备接近2.7万亿美元元。按照照约翰·邓宁的直直接投资资发展周周期理论论，人均均GDP超过3000美元，该该国将进进入净对对外投资资阶段，，而目前前我国的的完整的的产业体体系已经经形成，，部分企企业已经经积累了了一定的的对外投投资经验验，一些些产业业业已具备备很强的的竞争优优势。在“走出出去”战战略的指指引下，，我国的的对外投投资呈现现了“逆逆势上扬扬”的可可喜局面面。2009年，我国国对外投投资净额额565亿美元，，增长1.1%。其中：：新增股股本投资资172亿美元，，占30.5%；当年利利润再投投资161亿美元，，占28.5%；其他232亿美元，，占41%。截至2009年底，中中国1.2万家企业业在境外外设立企企业1.3万家，分分布在全全球177个国家（（地区）），累计计投资2457亿美元，，年末境境外资产产总额超超过1万亿美元元。联合合国贸发发会议（（UNCTAD）《2010年世界投投资报告告》显示：2009年中国对对外投资资额占全全球5.1%，全球排排名第五五位，发发展中国国家排名名第一位位。累计计对外投投资额占占全球1.3%。境外投资资并购空空间巨大大在国内，，许多传传统的支支柱型产产业，如如钢铁、、水泥、、纺织等等行业的的产能已已严重过过剩，资资源、环环境已难难以承受受，亟需需加快转转变经济济发展方方式、调调整产业业结构，，转移过过剩产能能。试想想，如果果能有进进口50%的铁矿石石和铝土土矿在境境外加工工成生铁铁和氧化化铝，则则相当于于为国内内节省秦秦山核电电站8个月的发发电量、、大同煤煤矿15个月产量量和上海海市半年年的供水水量。因因此，境境外投资资并购蕴蕴藏着巨巨大的空空间。此外，人人民币升升值，提提高了企企业的投投资能力力。6月19日央行宣宣布：当当前全球球经济逐逐步复苏苏，我国国经济回回升向好好的基础础进一步步巩固，，经济运运行已趋趋于平稳稳，有必必要进一一步推进进人民币币汇率形形成机制制改革，，增强人人民币汇汇率弹性性。10月26日，人民民币对美美元汇率率中间价价报价6.6625，再创历史新新高。可见，，人民币升值值和人民币国国际化步伐加加快，为企业业“走出去””提供了更加加便利的条件件。以跨境贸贸易人民币结结算为切入点点，逐步推进进人民币区域域化与国际化化。跨境贸易易人民币结算算试点企业和和区域范围的的扩大、人民民币“非居民民账户”(NRA)的试水，都在在为人民币走走出国门铺设设道路。企业走出去战战略的法律政政策支撑中国政府也十十分重视企业业走出去战略略的实施，为为此出台一系系列法规政策策：在项目立项方方面——2004年10月，国家发改改委制定了《境外投资项目目核准暂行管管理办法》（发展改革委委【2004】】21号令）；企业设立方面面——2009年3月，商务部颁颁布实施了《境外投资管理理办法》（商务部令2009年第5号）；外汇管理方面面----2009年7月，国家外汇汇管理局发布布了《境内机构境外外直接投资外外汇管理规定定》（汇发【2009】】30号）。为了加强宏观观战略规划，，完善国别产产业导向，已已发布《对外投资国别别产业导向目目录》，正在编制《对外投资合作作“十二五””发展规划》，目前已与129个国家签订了了投资保护协协定。所有这这些，为国内内企业“走出出去”进行赴赴美融资上市市与投资并购购提供了必要要的保障。境外投资/合作的基本流流程签订意向书或或框架协议开展尽职调查查签订正式协议议政府相关部门门批准完成交割成交后项目的的运营各类风险识别别法律与政治风风险金融与财务风风险汇率风险利率风险银行贷款风险险资产评估风险险决策与管理风风险投资决策风险险经营决策风险险管理整合风险险文化整合风险险技术风险未能把潜在技技术转化为现现实技术专利技术保护护不当新技术被其他他公司模仿海外投资十大大宏观法律风风险政治风险：政政权变更、内内乱、战争、、汇兑限制、、征收政府许可风险险：外资准入入、审批流程程；员工准入入、材料准入入；环境许可可、场地许可可及通行权、、建筑许可、、不动产权益益抵押不可获获得性；法律变化风险险：大陆法系系和英美法系系，投资法、、公司法、税税收、环境（（NGO）、劳动、建建筑、进出口口项目所在地风风险：社区、、原住民、环环境保护；特特殊地质条件件；采购风险：劳劳动力（劳动动条件、福利利、薪酬、解解雇要求、工工会组织等））、材料、设设备、资金当当地采购的要要求和境外采采购的限制；；信用风险：代代理、服务机机构（律师、、投行、会计计师事务所））、不当竞争争、道德（腐腐败）；第三方风险：：不可抗力、、情势变更（（汇率利率、、通膨，购买买衍生产品使使用对冲工具具）支付风险：信信用证、保函函、业主支付付、其他支付付方式知识产权风险险：联合体、、材料、承包包商文件争议解决风险险：合同争议议的程序、时时间和成本；；跨国争议的的国际仲裁范范围及可执行行性；司法环环境、时间、、干预、执行行。2010年全球政治风风险概览国际并购三个个阶段中的风风险及防范A、项目决策前前的主要风险险及防范B、项目实施中中的主要风险险及防范C、项目运营中中的主要风险险及防范A、项目决策前前的主要风险险及防范项目决策前的的风险点1、是否全面掌掌握目标国的的投资概况；；2、能否正确把把握投资目的的；3、选择的合作作对象/目标公司是否否合适；4、尽职调查(业务、财务、、法律)是否充分、完完备。1、全面了解目目标国与投资资有关的基本本概况目标国的基本本情况：地理理环境、政治治环境、社会会文化环境、、与我国外交交关系等；目标国的投资资环境：经济济表现、国国内市场、基基础设施、对对外经贸关系系、金融环境境以及商务成成本是否有竞竞争力等；目标国对外国国投资/合作的法规和和政策：市场场准入、企业业税收、优惠惠政策、劳动动就业、环境境保护、知识识产权、海关关等相关法律律；必要的程序和和手续：在目目标国开展投投资合作的手手续有哪些。。政治风风险政治风风险又又称特特殊的的法律律风险险，是是指在在并购购案中中东道道国基基于政政治目目的而而援用用特别别法律律进行行监管管、导导致并并购受受阻或或失败败的风风险。。中国国国有有企业业由于于具有有国家家资本本的背背景，，海外外并购购中特特别容容易遭遭遇政政治风风险。。发达国国家通通常有有专门门性立立法对对外资资并购购进行行监管管，这这些法法律往往往给给当地地政府府留下下很大大的自自由裁裁量权权，可可以将将政治治目的的附载载于法法律审审查之之上，，使得得并购购面临临不确确定的的风险险。示例：：1990年，美美国海海外投投资委委员会会以威威胁国国家安安全为为由勒勒令中中国航航空技技术进进出口口公司司限期期退出出收购购玛姆姆科公公司；；2008年该机机构同同样以以威胁胁国家家安全全为由由，驳驳回华华为收收购3COM的安全全评估估申请请。当现有有法律律不足足以阻阻止一一项外外资并并购时时，东东道国国有可可能临临时修修订法法律，，对外外资并并购进进行特特别控控制。。示例：：2005年中海海油欲欲收购购优尼尼科案案2、正确确把握握投资资目的的保障战战略性性资源源供应应的需需要；；获得先先进技技术和和人才才的要要求；；扩大企企业规规模和和市场场的需需要；；投资获获利的的需要要。——案例介介绍：：中国国化工工国际际并购购的动动因长期以以来，，缺乏乏技术术来源源、产产业化化水平平低是是困扰扰我国国化工工新材材料发发展的的瓶颈颈；为了加加快发发展化化工新新材料料，满满足国国内各各行业业尤其其是国国防军军工领领域对对化工工新材材料的的需求求，首首先必必须解解决技技术来来源和和产业业化的的问题题;为缩短短周期期、节节省投投入，，在进进行自自主开开发的的同时时，瞄瞄准国国际先先进技技术，，积极极开展展引进进消化化吸收收再创创新，，以加加快发发展速速度，，适应应国际际竞争争的需需要。。2006年收购购的四四家企企业取取得良良好效效应2008年，，安安迪迪苏苏、、凯凯诺诺斯斯、、法法国国有有机机硅硅等等4家企企业业实实现现营营业业收收入入192.6亿元元，，占占集集团团公公司司的的比比重重为为16%，比比收收购购当当年年增增长长36.64%；共共实实现现利利润润30.9亿元元，，是是收收购购当当年年利利润润的的2.4倍。。截至至2009年4月，，安安迪迪苏苏企企业业价价值值已已增增长长8倍；；收收购购凯凯诺诺斯斯的的资资金金2年就全部部收回，，企业价价值增长长6倍；法国国有机硅硅公司企企业价值值增长2倍。国际际并购取取得了良良好的投投资收益益。3、选择合合适的合合作对象象/目标公司司尽可能选选择上市市公司作作为合作作对象；；选择在资资金、技技术和背背景等方方面和投投资项目目相匹配配的合作作对象；；目标项目目的风险险已经基基本得到到释放，，在可预预见的范范围之内内。关于收购购初始阶阶段的保保密协议议

签订订中的法法律问题题协商内容容应避免免保密协协议的执执行上有有困难——禁令或索索赔均有有困难，，应当尽尽可能避避免保密密协议中中的各项项繁苛义义务保密信息息的定义义信息必须须是来自自卖方集集团/目标实体体，但通通常包括括含有保保密信息息的衍生生信息应体现关关键的除除外项目目，比如如已经（（或之后后）公开开的信息息（违反反保密义义务导致致的信息息公开除除外）；；以非保保密方式式披露给给买方的的资料；；卖方/目标集团团披露曾曾经提供供给第三三方的信信息，并并且并没没有要求求第三方方承担保保密义务务保密义务务范围通常的限限制是卖卖方提供供的保密密信息只只能被用用来评估估“交易易”（即即不能将将保密信信息用于于其他商商业用途途）通常禁止一一切泄露，，但向“允允许披露对对象”的披披露除外或或应法律/监管义务（（如上市规规则）要求求进行的披披露除外如果交易终终止，买方方可能被要要求承担繁繁苛义务，，包括“寻寻找与销毁毁”任何保保密信息。。针对电脑脑记录和衍衍生信息（（如买方聘聘请的顾问问为买方所所准备的尽尽职调查报报告），保保密协议通通常要求买买方在交易易终止后进进行销毁，，买方应当当争取该等等销毁只在在合理并且可可行时进行；法律律/监管/职业要求的的例外等。。关于收购初初始阶段的的保密协议议

签订中中的法律问问题允许的披露露对象参与交易的的专业顾问问潜在的收购购资金的提提供者（银银行/共同投资者者）买方可能被被要求对允允许的披露露对象的保保密义务负负责如有泄漏即即买方责任任买方可以考考虑与允许许的披露对对象签署背背靠背的保保密协议买方可以考考虑要求允允许的披露露对象与卖卖方直接签签署保密协协议第三人义务务仅限于保保密义务不招揽限于目标实实体的关键键员工例外：在正正常业务经经营中进行行的联系、、回应买方方一般招聘聘广告的员员工与保密义务务（诸如““绝密”交交易）相平平衡排他性在交易早期期阶段难以以实现如果卖方同同意，一般般也包括关关于卖方董董事会对卖卖方股东的的信托义务务的例外4、尽职调查查工作的主主要内容主体资格组织文件董事会、股股东会决议议资产知识产权关键合同劳工法律和和政策债权债务和和纳税情况况业务、经营营状况重大诉讼或或仲裁投资环境及及风险的评评估必要的批准准文件等尽职调查中中的法律问问题和处理方法1.目标公司的的现有融资资协议中含含有控制权权变更的条条款，目标标公司控制制权变更可可能会导致致提前还款款的义务——处理方法：：寻求融资资银行对于于提前还款款的豁免（（但应准备备好对现有有融资条款款的重新谈谈判）；或或者准备再再融资（但但再融资会会对目标公公司的未来来财务费用用有影响））目标公司的的采矿许可可证中含有有控制权变变更的条款款，目标公公司控制权权变更需要要相关的政政府审批——处理方法：：应当将相相关的政府府审批列为为交易的一一项先决条条件，并考考虑该等审审批对于交交易时间表表的影响目标公司历历史上曾进进造成重大大污染——处理方法：：仔细评估估风险。或或者将可能能发生的环环境责任计计入买价中中，或者要要求卖方提提供环境赔赔偿目标公司中中存在其他他股东，且且对在售股股份存在优优先购买权权——处理方法：：决定是买买断所有股股东股权，，还是继续续保持与其其他股东的的合作关系系。如果选选择继续合合作，必须须考虑是否否能够接受受卖方已经经签署的股股东协议。。如果其他他股东有可可能行使优优先购买权权，应当仔仔细分析其其对交易的的影响。尽职调查中中的法律问问题和处理方法5、目标公司的的关键管理理人员来自自卖方并且且预计将于于成交以后后回到卖方方——处理方法：：向卖方要求求在成交后后的一段过过渡期内的的管理人员员借调计划划，于此同同时着手准准备自己的的管理团队队6、目标业务务严重依赖赖卖方提供供的某项服服务（如原原材料提供供，设备采采购，技术术支持等））——处理方法：：应当考虑是是否需要在在成交后延延续该等服服务，如果果需要延续续，是否基基于成交前前的条款。。如果考虑虑替换该等等服务提供供者，需要要考虑到该该等替换对对公司的经经营成本可可能会造成成影响7、目标公司司和卖方之之间存在集集团内互保保——处理方法：：该等互保必必须在成交交前解除。。需要规划划该等解除除对成交的的影响（互互保的解除除往往取决决与银行的的谈判）8、目标公司司存在固定定支付的职职工养老金金计划——处理方法：：固定支付的的养老金计计划往往含含有潜在的的巨大支付付亏空，需需要凭请专专家（精算算师）计算算亏空的数数额，并仔仔细考虑需需要从买价价中扣除的的数目B、项目实施施中的主要要风险及防防范项目实施中中的风险点点1、选择的投投资主体是是否合适；；2、法律文件件中的基本本条款是否否公平、完完备；3、是否将相相关必备的的条件作为为项目交割割的前提条条件。1、选择投资资主体应考考虑的因素素相关审批及及核准：涉涉及的股东东、监管机机构和第三三方（如银银行）的审审批或核准准以及取得得该等审批批或核准的的难度及时时间；税务影响：：主要涉及及投资收益益及红利的的所得税的的当地和国国际税务处处理；退出机制：：需要时是是否能够顺顺利出售；；业务整合：：考虑是否否能够与现现有业务顺顺利整合，，是否符合合未来的战战略目标等等问题。2、法律文件件中的主要要内容前言名词定义项目标的和和价格交易架构声明和担保保先决条件违约赔偿条条款管辖法律争端解决方方式其他约定事事项TheSPVConsideration投资架构3、在协议中中规定详尽尽的交割条条件（主要是投投资方作为为买方完成成交割的条条件）卖方的声明明和保证的的有效性；；不存在针对对任何一方方的重大不不利诉求；；交易所需的的所有批准准和同意均均已获得；；买方已完成成了所有商商业、法律律和财税、、环境等方方面的尽职职调查；买方收到卖卖方律师出出具的法律律意见书等等。C、项目运营营中的主要要风险及防防范1、能否及时时有效的参参与目标公公司的重大大经营决策策活动，维维护投资方方的股东权权益；2、企业与所所在国各方方是否能建建立和谐的的关系。1、及时有效效参与目标标公司或项项目的运运营管理选派在技术术、财务、、经济等方方面业务过过硬、综合合素质优秀秀的人员具具体负责项项目的运营营；建立健全境境外管理团团队与母公公司之间有有效沟通的的机制；选聘项目所所在国优秀秀律师事务务所作为常常年法律顾顾问。2、建立与所所在国各方方的和谐关关系处理好与政政府部门和和工会的关关系；承担必要的的社会责任任；尊重当地风风俗习惯；；依法保护生生态环境，，避免环境境责任风险险等。A.承担历史遗遗留的环境境损害赔偿偿；B.承担潜在的的环境损害害赔偿；C.欧美国家的的环境保护护立法加大大了企业的的运营成本本。例如埃埃克森美孚孚在1989年的石油泄泄露事件，，产生了40亿美元的惩惩罚性赔偿偿；雪佛龙龙被指控在在厄瓜多尔尔倾倒有毒毒废水，被被索偿10亿美元；1988年，中国国国际信托投投资公司收收购美国凤凤凰钢厂，，因环保问问题也遇到到了不少麻麻烦。关于国际并并购的大成成案例瑞典亚萨合合莱集团并并购盼盼安安居股份阿塞洛·米塔尔并购购莱钢股份份（国家发发改委未批批复）诚隆股份有有限公司收收购皮尔卡卡丹公司在在中国大陆陆、台湾、、香港及新新加坡的商商标权深圳市凯卓卓立液压设设备有限公公司收购意意大利ANTEO公司XX路桥股份有限限公司开拓在在赞比亚共和和国的公路工工程施工市场场项目南美某国铜、、金矿开采项项目伊朗某油气田田开发项目南亚某国水电电站BOOT项目非洲某国成片片土地BOT开发项目马达加斯加苏苏拉拉铁矿收收购项目作为主协调律律师的法律服服务模式1.作为项目总协协调人，筛选选、推荐、确确定境外律师师事务所，并并在各阶段负负责全面协调调、管理、督督导境外律师师事务所的法法律工作；2.结合企业境外外投资、外汇汇管理、国有有资产管理以以及公司、证证券、税收等等政策与法律律法规，对项项目的法律可可行性进行评评估；3.陪同企业实地地考察项目，，并参加初步步洽谈，从法法律角度就交交易模式和交交易框架提出出建议；4.设计、研究项项目交易模式式和交易框架架，出具书面面意见；5.研究投资所在在国的产业准准入限制，就就行业准入情情况出具法律律意见协；6.协调境外律师师事务所，起起草、修改、、翻译备忘录录、意向书、、商业合作协协议、资产/股权转让协议议等法律文件件，确保条款款符合中国和和境外各国的的法律规定；；作为主协调律律师的法律服服务模式7.协助中国企业业完成投资所所在国有关中中国企业赴当当地的审批条条件、审批程程序、审批期期限，并出具具备忘录；8.协助甲方准备备中国境内有有关企业境外外投资所需的的各项申请材材料，启动境境外投资的境境内审批程序序；9.对本项目的风风险点统一进进行梳理和归归纳，起草完完成法律风险险清单和重大大法律风险清清单，并针对对可能出现的的法律风险点点提出相应的的风险管理策策略；10.协助企业设立立境外项目公公司并审查公公司章程和股股东协议，并并提出修改意意见；11.与境外律师事事务所合作，，提供项目运运营阶段的法法律服务。五、大型企业业全面风险管管理和法法律风险险管理制度构构建今后战略管理理可能不复存存在，取而代代之的将是风风险与危机管管理。——美国前国防部部长麦克纳马马拉昨天的竞争靠靠成本，谁成成本低，谁就就有竞争力；；今天的竞争争靠技术，谁谁能创新技术术，不断地研研发出技术附附加值高的新新产品，谁就就有竞争力；；明天的竞争争靠风险管理理，谁少犯错错误，谁不犯犯大错误，谁谁就有竞争力力。——神华股份凌文文总裁法律风险管理理事关企业生生存与发展，，具备高水平平的法律风险险控制能力是是对一个卓越越企业最基本本的要求。现现在企业的垮垮台，都是风风险没有控制制好。其他方方面可以学习习、追赶，成成本和技术只只是决定快慢慢，而风险管管理决定的是是生死。企业业的根本竞争争是生死存亡亡的竞争，而而不是发展的的速度。法律工作理念念和模式的彻彻底转变从事后到事前前从个案到全面面从被动到主动动从服务到管理理建设法律风险险管理体系的的整体思路运用科学的工工具和方法，，全面客观地地识别和分析析企业所面临临的法律风险险，统筹制定定风险控制措措施，并根据据措施要求建建立或完善相相关制度、流流程，从而构构成一个可以以协调运作的的有机整体——法律风险管理理体系。该体体系的运行在在纵向上可以以将法律风险险的防范和控控制延伸到企企业经营管理理由始至终的的各个环节，，在横向上可可以讲法律风风险防范和控控制的职责落落实到公司各各部门、各岗岗位，最终形形成法律风险险管理的长效效机制。企业法律风险险管理体系是是指企业在实实现战略目标标的过程中，，为了合理、、有效地控制制企业面临的的法律风险而而建立的，由由一系列制度度、流程、活活动构成的有有机整体。企企业法律风险险管理体系的的目标是对法法律风险实现现全面、规范范、动态的管管理，提高法法律风险控制制能力，降低低整体法律风风险水平，为为企业战略的的实现保驾护护航；企业法法律风险管理理体系的构成成主体是法律律风险分析、、法律风险控控制和控制实实施评估三个个模块，体系系最终应落实实到企业的制制度、流程、、组织、职能能和信息系统统等。（如图图所示）企业法律风险险管理体系在管理体系的的设计上，法法律风险管理理体系主要由由三个模块构构成即ACE法律风险动态态管理体系，，即法律风险险的分析（Analyze）、法律风险险的控制（Control）和法律风险险的控制实施施评估（Evaluate）.其中，分析模模块的功能是是通过科学的的方法对法律律风险进行识识别和测评，，全面、系统统地认识企业业面临的法律律风险；控制制模块的功能能是依据法律律风险分析的的结果，制定定、实施合理理的法律风险险控制措施，，实现对法律律风险的有效效控制；实施施评估模块的的功能是通过过对控制实施施的状况进行行评估，实现现对法律风险险控制的改进进和体系的更更新。三个模模块相互作用用，循环往复复，形成一个个动态闭环的的管理体系。。三个模块的运运转机制是：：法律风险分分析模块的实实施成果是法法律风险控制制模块实施的的基础和前提提，法律风险险控制模块的的实施成果是是控制实施评评估模块实施施的基础和前前提，控制实实施评估模块块的实施成果果又可以作为为再次实施法法律风险分析析模块和法律律风险控制模模块的基础和和前提。三个个模块相互作作用、循环往往复，最终形形成一个动态态、闭环的管管理系统。体系总体架构构1风险分析模块块2风险控制模块块3控制实施评估估模块4保障体系有效效运行的措施施及体系成果果5``法律风险管理理体系的总体体架构123法律风险管理理目标风险分析制度、流程、、组织、职能能、信息系统统风险控制实施施评评估估对法律风险实实现全面、规范、动动态的管理，，提高法律风风险控制能力力，降低整体体法律风险水水平，为公司司战略的实现现保驾护航法律风险管理理体系最终应应落实到制度度、流程、组组织和职能三大模块形成成动态管理系系统控制实施评估模块法律风险分析模块法律风险控制模块通过对法律风风险进行识别别、测评和分分析，全面认认识企业面临临的法律风险险对法律风险控控制实施情况况进行评估制定、落实风风险控制计划划，实施风险险控制法律风险管理理将成为一项项有特定内涵的的独立工作法律风险管理理不仅仅是一一种理念，事事实上和其他他法律工作一一样，它有着着自己特定的的对象、特定定的方法和特特定的流程，，其他法律工工作不会也不不可能取代法法律风险管理理。法律风险管理理作为一项对对立法律工作作不仅表明了了企业对这项项工作的实际际重视程度，，而且意味着着企业对法律律风险管理的的深刻理解和和法律工作模模式的彻底转转变。如果说说在法律风险险管理工作起起步阶段表现现得还不明显显，那么随着着管理实践的的不断发展，，可以肯定法法律风险管理理不仅会作为为一项独立的的工作，而且且会在整个法法律工作中占占据越来越大大的比重。法律风险管理理将在企业全全面风险管理理中

占据基基础性地位根据《中央企业全面面风险管理指指引》中的分类，企企业面临的风风险有战略风风险、自然风风险、市场风风险、运营风风险、法律风风险，这五种种风险中法律律风险有着比比较特殊的意意义。一是法律风险险分布的广泛泛性。“市场场经济就是法法制经济”，，作为市场经经济活动的主主体，企业的的所有行为在在一定意义上上都是法律行行为，都要受受到法律的约约束。可以说说企业法律风风险可能发生生在企业运营营的所有领域域和各个环节节，企业法律律风险分布的的范围和企业业风险分布的的范围基本一一致，而其他他几种风险只只分布在特定定的领域和环环节。二是法律风险险和其他风险险的伴生性和和转化性，法法律风险产生生于企业生产产经营管理活活动，没有独独立于企业生生产经营管理理活动的法律律风险，法律律风险的存在在意味着必然然还有其他风风险存在，法法律风险和其其他风险相伴伴相生，同时时在一定条件件下相互转化化，其他风险险超过一定的的限度将引发发法律风险，，法律风险发发生的后果也也一定会导致致其他风险发发生。三是法律风险险具有相对客客观性。法律律风险发生前前提是违反法法律规定和合合同约定，法法律和合同是是判断风险是是否存在、风风险后果是否否严重的基本本依据，因此此和其他风险险相比，法律律风险具有相相对客观性，，不仅仅依靠靠相关人员的的主观判断。。法律风险管理理

将在企业业全面风险管管理中占据基基础性地位法律风险的这这三大特点，，使法律风险险管理在全面面风险管理中中占据特殊地地位。首先，由于法法律风险分布布的广泛性，，法律风险管管理和全面风风险管理一样样是一种全面面管理；其次，由于法法律风险的伴伴生性和转化化性，法律风风险管理和全全面风险管理理一样呈现整整体性、综合合性；再次，由于法法律风险的相相对客观性，，使得法律风风险管理相对对科学合理，，容易被相关关部门和人员员接受。从目前世界各各国风险管理理的实践来看看，虽然全面面风险管理是是企业关注的的重点，但是是在实际操作作的方式和效效果上，法律律风险管理更更具操作性，，效果也比较较明显。我们们相信随着全全面风险管理理和法律风险险管理的不断断发展，法律律风险管理将将成为全面风风险管理的切切入点，并推推动全面风险险管理向纵深深发展。结语：本土智智慧全球球资源——关于大成律师师本所经北京市市司法局批准准，于一九九九二年四月创创建，为中国国成立最早、、规模最大的的合伙制律师师事务所之一一。本所以““笃诚、守信信、勤勉、高高效”为宗旨旨，形成了稳稳健、高效、、务实的工作作作风。在境境内外上市、、上市公司并并购、国企改改制、企业破破产重组、私私募股权基金金、外商投资资、房地产、、诉讼仲裁、、矿业及能源源、知识产权权、基础和国国际贸易等领领域，本所律律师成功处理理过中外客户户数以百亿计计的资本运作作及各类纷争争。2009年8月被被亚亚洲洲法法律律杂杂志志（（ALB）评评为为““亚亚洲洲律律所所50强””之之首首。。多年年来来，，本本所所始始终终关关注注国国企企改改制制并并购购、、上上市市公公司司收收购购、、法法律律风风险险防防控控、、企企业业破破产产重重组组的的理理论论研研究究、、法法律律政政策策制制定定和和实实践践，，在在为为国国有有企企业业、、国国有有资资产产监监管管部部门门提提供供法法律律服服务务方方面面积积累累了了较较为为完完整整、、系系统统的的经经验验，，曾曾为为众众多多国国有有企企业业的的改改制制、、融融资资、、破破产产重重组组、、收收购购等等活活动动提提供供了了全全面面、、专专业业的的法法律律支支持持及及战战略略咨咨询询。。总所所设设在在北北京京，，在在上上海海、、天天津津、、重重庆庆、、成成都都、、武武汉汉、、济济南南、、青青岛岛、、西西安安、、沈沈阳阳、、长长春春、、天天津津、、哈哈尔尔滨滨、、郑郑州州、、厦厦门门、、西西宁宁、、银银川川、、海海口口、、深深圳圳、、杭杭州州及及纽纽约约、、洛洛杉杉矶矶、、巴巴黎黎、、