第八章 知识产权(天津师范大学 陈玮)

IntellectualPropertyLaw第八章知识产权第一节知识产权概述第二节著作权第三节专利权第四节商标权2第一节知识产权概述一、知识产权的概念：

知识产权（IntellectualProperty）即知识财产权，也就是无形财产权。它是法律上确认和保护人们（包括公民和法人）在科学、技术、文学、艺术等精神领域创造的“产品”所具有的专有权或独占权3知识产权的特征专有性：也称独占性或垄断性。指这些权利一经法律确定，即具有排他性，只有权利人才能享有，其他人不经其权利人的同意均不能使用这种受法律保护的权利，否则就是侵犯专有权的违法行为。时间性：是指知识产权在法定期限内发生效力，法律规定的期限一满，知识产权就自行终止而进入公有领域，成为整个社会的共同财富，为全人类共同使用。4地域性：是指一国所确认和保护的知识产权，只能在该国的范围内有效；除签有国际公约或双边互惠协定，知识产权对其他国家不产生法律效力，因而在外国就得不到保护。即知识产权没有域外效力。5第二节著作权

著作权的概念：指作者对其创作的文学艺术和科学作品依法享有的权利。6著作权的客体（对象）

——作品一、作品的概念：指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形

式复制的智力创作成果。注：只要作者的思想观点等内容通过一定方式独创性的表达出来，不论是何种形式，均受著作权法的保护。

二、作品的分类：

1.文字作品；

2.口述作品；

3.音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品等；

4.美术、建筑作品；

5.摄影制品；

6.电影作品及以类似摄制电影的方法创作的作品；

7.工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；

8.计算机软件；

9.法律、行政法规规定的作品。9三、不受著作权保护的领域：

1.依法禁止出版、传播的作品；

2.法律、法规及官方文件；

3.时事新闻；

4.立法、通用数表、通用表格和公式。101.著作权的保护不延伸到作品的思想、程序、操作方法、原理或者数字概念等因素，一般不受著作权法的保护；

2.历史资料不属于著作权法保护对象；

3.商品装潢可以作为著作权的客体，对于只要是作者独立完成的商品装潢属于美术作品范畴，受法律保护；

4.广告语也应当作为作品受著作权法的保护，但是仍然要求具备独创性。

注意11（多选）著作权法第2条第2款规定：“外国人的作品首先在国境内发表的，依照本法享有著作权”。以下各项中，哪些属于这一规定的范围？

A．外国人未发表的作品以合法方式首先在中国境内出版的

B．外国人作品在中国境外首先出版后，三十天内在中国境内出版的

C．外国人已发表的作品经授权注释、整理后首先在中国境内出版的

D．外国人未发表的作品经授权改编、翻译后首先在中国境内出版的

相关知识点答案

著作权的主体一、著作权主体的概念：是指依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人。二、分类：

原始主体：指在作品创作完成后，直接根据法律的规定或者合同的约定对文学、艺术和科学作品享有著作权的人。

继受主体：指通过受让、继承、受赠或法律的其他方式取得全部或一部分著作权的人。13

原始主体和继受主体的区别：1.产生资格的前提条件不同原始主体的资格基于创作行为或法律规定直接产生。继受主体的资格基于他人原有著作权的的合法存在。2.享受著作权的完整与否原始主体可能享有全部的著作财产权和全部的著作人身权。继受主体不可能享有完整著作权，只能取得著作财产权的部分或全部，不可取得著作人身权。15

完整的著作权主体：是指拥有作品的全部财产权及全部人身权利的主体。

部分的著作权主题：是指仅拥有作品中的部分财产权利的主体，它不能享有全部的著作权。

内国主体：包括中国公民、法人或其他组织。

外国主体：包括外国公民、法人或其他组织。17注意1.著作权主体包括三类：即公民、法人和其他组织。在原来的《著作权法》基础上扩大了范围，以前是“非法人组织”。2.著作权主体在外国人的基础上增加了“无国籍人”。

18答案：ABD

本题直接考《著作权法实施条例》第

25条，要特别掌握我国对外国主体去的著作权的规定，相关法条要掌握《著作权法》第2条的规定，以及《著作权法实施条例》第25条对《著作权法》第

2条的解释。19三、著作权的原始主体——作者

1.作者

《著作权法》11条规定：创作作品的公民是作者。取得方式：采取创作主义的保护方法。

2.视为作者的法人或其他组织

《著作权法》11条规定，教材第313页

20四、著作权的继受主体——其他著作权人

1.其他著作权人，制作者以外的其他依法享有著作权的公民、法人或其他组织、国家。

2.取得方式：因继承、遗赠、遗赠扶养协议或法律规定取得著作权；因合同取得著作权；特殊的著作权主体——国家。21五、特殊作品的著作权主体职务作品题目

知识点委托作品题目

知识点合作作品题目

知识点演绎作品题目

知识点汇编作品知识点影视作品知识点美术作品题目

知识点匿名作品知识点22（单选）某厂技术员张某利用工作之便，编写了一本《机床修理与调试》。为该书的著作权归属问题张某与工厂发生争议。依照法律，该书的著作权：

A．归张某享有，与该厂无关

B．该书是职务作品，著作权由张某享有，但该厂在两年内可以使用

C．该书著作权由张某享有，该厂有权在其业务范围内优先使用

D．该书是职务作品，但未经张某同意，该厂不得许可第三人优先使用

答案

231.概念：职务作品是指员工在受雇期间和受雇范围内所创作的作品。2.归属：（1）一般作品的著作权归作者所有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。（2）由法律规定的某些特殊的职务作品，作者只享有署名权，著作权的其他权利由法人或其他组织享有，可以给予作者适当奖励。24答案：C

本题考察职务作品的著作权归属问题，《著作权法》第16条做了规定，一般的职务作品属于作者享有，但是单位有优先权。我们应当特别注意那些作品属于特殊的职务作品。（课本第336页）

返回25（单选）甲乙两人系同事，甲曾委托乙创作一剧本，乙碍于情面答应为其创作，但双方没有订立任何书面合同，也未作出明确的口头约定。乙按时完稿交甲审阅，甲看后让乙再作修改。后甲因工作关系调到他省工作，乙修改完作品即以自己的名义对外发表。甲知悉后，提出著作权属于自己。依法律规定，此剧本的著作权属于谁？

A．甲、乙均不享有B．甲、乙共同享有C．甲一人享有D．乙一人享有

答案261.概念：委托作品是指委托人向作者支付约定的创作报酬，由作者按照他人的意志和具体要求而创作的特定作品。2.归属：（1）由委托人和受托人通过合同约定。（2）合同没有明确规定的或者没有订立合同的，归受托人所有。27答案：D

本题考察委托作品的著作权归属问题，很显然甲乙双方没有订立任何书面合同，所以，此委托作品完全是受托人自己创作而成，著作权属于受托人享有。

返回28（单选）甲、乙、丙合作创作一首歌曲。甲欲将该作品交某音乐期刊发表。乙以该期刊发表过批评其作品的文章为由表示反对。丙未置可否。下列有关该事件的表达中正确的是：

A．如果乙坚持反对则甲不能将作品交该期刊发表

B．甲有权不顾乙的反对而将作品交该期刊发表

C．在丙同意的情况下，甲可以不顾乙的反对而将作品交该期刊发表

D．如果丙以同样的理由表示反对，则甲不能将作品交该期刊发表

答案

知识点

291.概念：合作作品是指两人以上共同创作的作品。2.归属：（1）一般有合作作者共同享有。（2）不可分割使用的合作作品，合作作者对著作权的形式不能协商一致，任何一方无正当理由不得阻止他方行使。（3）可分割使用的合作作品，除作品的整体著作权外，每个合作者对其创作部分享有独立的著作权。30答案：B

本题考察合作作品的著作权归属问题，此歌曲为不可分割的合作作品，乙所作出的反对的理由不能成为正当的理由，所以甲可以不经乙的同意而交该期刊发表。

返回31（单选）中学英语教师甲积数十年教学经验，总结出一套提高英语水平的学习方法。学校指派青年教师乙将甲的学习方法总结成书面材料以便推广，乙在跟班听课和向甲请教的基础上，根据自己的构思编写了介绍甲的学习方法的材料。以后，乙应出版社的要求，对该材料作进一步加工，写成《英语学习妙法》一书，署自己一人的名。该书出版后，甲提出异议，认为该书的作者应是自己而不是乙。学校也提出异议，认为乙的出书行为侵犯了学校对总结材料的著作权。该书的著作权应归谁享有？

A．应归甲享有B．应归乙享有C．应归甲乙共同享有D．应归学校享有

答案

知识点

321.概念：是指改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品。2.归属：（1）著作权由演绎者享有。（2）演绎作品著作权人行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。（3）第三人要使用演绎作品，须征得原作品作者和演绎作品作者的双重同意。33答案：B

该书并非合作作品、职务作品，乙是根据自己的构思编写的，属于对甲口头作品的改编，改编作品的著作权属于改编者。

返回341.概念：是指汇编若干作品、作品的片断或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品。2.归属：（1）由汇编人享有。（2）行使著作权时不得侵犯原作品的著作权。

返回351.概念：是指摄制在一定物体上，由一系列有伴音或无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映、播放的作品。2.归属：（1）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制作人享有。（2）编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权。（3）电影作品和以类是摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等可以单独使用的作品的作者有权单独行事其著作权。

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36

画家吴忠经常即兴作画，赠送好友谢某，几年后谢某已收藏吴忠画30多幅。谢某从中选出25幅，以《吴忠画册》为名出版了署名吴忠的25幅画，吴忠得知后十分气愤，认为谢某及出版社侵犯了自己的权利。依照法律，谢某侵犯了

A．吴忠所赠画的财产所有权B．吴忠对赠画的发表权

C．吴忠对赠画的展览权D．吴忠的姓名权、作品使用权和获得报酬权

答案

知识点

37

美术作品的性质：美术作品的性质包括原件所有权和著作权。美术作品的所有权发生转移不代表著作权也发生转移。美术作品原件的展览权由原件所有人享有。

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38答案：BD

本题考察美术作品原件所有人权利和著作权人权利的界限。著作权人享有出展览权以外的所有著作权，所有人享有所有权及展览权。

返回391.概念：是指作者不具名或不写明其真实姓名的作品。2.归属：（1）由作品原件的合法持有人行使署名权以外的著作权。（2）作者身份确定后，由作者或其继承人行使著作权。40六、著作权的内容

发表权

署名权1.著作人身权修改权

保护作品完整权

411.概念：是指决定将作品公之于众的权利。2.注意：（1）发表权从作者创作完成作品时开始享有。（2）发表权是一次性权利，只能行使一次。（3）作者应采取口述、表演、出版等方式使公众感知到作品的内容。（4）保护期限：作者终身加死后50年。

返回

421.概念：是指标明作者身份，在作品上署名的权利。2.注意：（1）如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或其他组织为作者。（2）署名权不得转让、继承，也不得放弃。（3）保护期限：不受限制，作者死后依然受到保护。

431.概念：是指修改或者授权他人修改作品的权利。2.注意：修改权包括两个方面（1）积极方面：作者有权修改自己的作品。（2）消极方面：作者有权禁止他人对作品进行歪曲或删改。

返回44

概念：是指保护作品内容完整，使作品不受歪曲、篡改的权利。45

复制权

表演权

播放权

展览权著作财产权发行权

制片权

演绎权

出租权

461.复制权：是指印刷、复印、临摹、拓印、录音、录像、翻版等方式将作品制成一份或多份的权利。2.表演权：是指著作权人表演自己创作的作品或者许可他人表演其创作的作品的权利。3.播放权：是指著作权人许可或禁止他人播放其作品的权利。

返回474.展览权：是指公开陈列展出美术作品、摄制作品的原件或复制件。展览美术作品原件，必须经原件所有人同意，其他作品原件的展览权仍有著作权人享有。行使展览权时，涉及肖像权的问题，一般情况下，摄制人、画家对自己的作品享有著作权；被摄制人、被画人对于自己的相貌拥有肖像权。

返回485.发行权：是指公开发行创作的作品或者复制品的权利。6.制片权：著作权人许可他人将自己的作品拍摄成电影、电视、录像的权利。7.演绎权：是指根据原件而创作另一部新的作品。8.出租权：是指著作权人依法所享有的出租或许可他人出租其作品的权利，可以获取报酬。49

注意

署名权、修改权、保护作品完整权的保护不受限制。著作人身权发表权与著作财产权相同，为作者终身加死后

50年。50著作财产权：

一般作品：有三层含义：作者终身；加上死后50年；截止于作者死后的第50年的12月31日。

特殊作品：匿名作品的起始日为作者首次发表日；外国作品的起始日自首次在中国境内发表之日起计算；计算机软件著作权保护期限为25年，截止与软件首次发表后第25年的12月31日，保护期限届满前，可以续展25年，最长50年。51例题：（单选）独立制片人甲自筹资金于1993年11月15日首次出版《敖江威龙》电视剧录像带。甲于l996年10月21日去世。甲对该录像带享有的许可他人复制权和报酬请求权的保护期应于何时截止？

A．2043年11月15日B．2043年12月31日

C．2046年10月21日D．2046年12月31日

52答案：B

本题考察保护期限，电影、电视、录像和摄影作品的发表权、使用权和获得报酬权的保护期为五十年，截止于作品首次发表后第五十年的12月31日

。53七、邻接权（指与著作权人有关的权利，即作品传播者所享有的专有权利）

1.表演者的权利注意掌握《著作权法实施条例》第5条对表演者的定义；《著作权法》第35

条规定的表演者的义务；《著作权法》第36条规定的表演者的权利。

保护期限54关于表演者权利的保护期限，著作权法实施条例中作了规定，即：表演者的保护表演形象不受歪曲的权利和表明表演者身份的权利的保护不受时间限制，许可他人从现场直播的权利和许可他人为营利目的录像并获得报酬的权利的保护期限为50年，分别从首次播放日和录音录像制作日起算。552.音像制作者的权利注意掌握《著作权法》第39条的规定。保护期限：为50年，从录音录像制品首次出版时起计算，截止于出版后第50年的12月31日。3.广播组织的权利注意掌握《著作权法》第40、41、43、44的规定。保护期限：广播电台、电视台的权利的保护期为50年，从该节目首次播放时起算，截止于该节目播放后的第50年12月31日。564.出版者的权利此为重点，注意《著作权法》第30条、32条、33条，《著作权实施条例》38条的规定。

57八、著作权的限制

1.概念：是指法律规定著作权人对某部作品享有充分的权利时，在作品的利用方面对社会必须履行一些应尽的义务。

2.限制的主要内容：著作财产权。

3.限制措施：合理使用；法定许可；强制许可。581.合理使用的概念：是指在特定的条件下，法律允许他人自由使用享有著作权的作品，而不必征得权利人的许可。2.12种合理使用的情形3.注意：对象必须是别人已发表的作品；有一定尺度和范围的限制；必须尊重他人享有的著作人身权。

59（多选）以下哪些行为可以不经著作人许可且不向其支付报酬？

A．某剧团为捐助残疾人福利事业举行义演，表演他人已发表的剧本

B．某大学为教学需要，将他人编写的教材复制后发给学生，收取工本费

C．某作家将他人的汉字小说翻译成少数民族文字在国内出版发行

D．某公司将公共广场的雕塑作品摄影后，制作成图片发行

60答案：BC

本题主要考察合理使用的情形，即

《著作权法》第22条的规定。

611.法定许可的概念：是指依照著作权法的规定，行为人使用他人已发表的作品，可不必征得权利人的同意，但应向其支付报酬并尊重其权力的一种法律制度。2.注意法定许可的四种情形

621.概念：强制许可：是指在著作权人无正当理由而拒绝与使用者达成使用作品协议情况下，使用者经向著作权行政管理部门申请并获得授权而使用该作品。2.注意强制许可和法定许可的区别63

第三节专利“专利”一词是从英文Patent翻译过来的，意即“打开”、“公开”的意思。Patent源自LettersPatent，是英国历史上国王封爵、任命官员或授予某人某种特权时所常用的一种文书。这种文书据说没有封口，任何人都可以打开来看，所以LettersPatent被认为是一种公开的文件。64

专利权概述一、专利的含义：

1.是指专利权，即专利为专利权的简称，是指专利权人依法获得的一种垄断性权力。

2.是指依法获得专利权法保护的发明创造本身。

3.是指记载专利技术的公开的专利文献的总和。65专利制度始于17世纪的英国。国际社会对专利等知识产权的法律保护是19世纪下半叶开始的标志是1883年签定的《保护工业产权巴黎公约》目前有150多个国家建立了专利制度。我国1984年3月12日第六届全国人民代表大会常务委员会第4次会议通过了《中华人民共和国专利法》自1985年4月1日起施行。66专利权是指法律赋予公民、法人和其他组织对其获得专利的发明创造在一定期限内依法享有的独占权。专利法是调整在确认和保护发明创造的专有权以及在利用专有的发明创造过程中产生的社会关系的法律规范的总称。67主要体现在两个方面：一方面是公开新技术，使得技术的传播更为迅捷，并且避免人们在科学技术上重复开发研究，降低科研成本；另一方面充分保护发明创造者在一定期限内享有的垄断权，并从中获取收益。专利制度的作用68专利权的客体（保护的对象）发明专利：指对产品、方法或其改进所提出的新的技术方案。分为产品发明和方法发明、改进发明。实用新型专利：指对产品的形状、构造或其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

外观设计指对产品的形状、图案、色彩或其结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计。其不采用技术标准，而采用美学标准。69不能获得专利保护的发明创造（1）违法的发明创造（2）科学发现；（3）智力活动的规则和方法；（4）疾病的诊断和治疗方法；（5）动物和植物品种；（6）用原子核变换方法获得的物质。

(7)其他不授予专利的技术领域70专利权的主体发明人申请人专利权人71专利权的归属自由发明共同发明委托发明职务发明72职务发明创造

职务发明创造，是指发明人或设计人执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质条件所完成的发明创造。（专利法第6条）

1、“执行本单位任务”的立法解释

我国专利法实施细则第10条规定，具备下列情形之一的，视为执行本单位的任务：

1）在本职工作中作出的发明创造。如负责研究开发照明工具的工程师作出了一种新型的电灯。

2）履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造。这主要是指根据单位的要求，工作人员所承担的短期或临时的职务所作出的发明创造。

3）退职、退休或者调动工作后一年内作出的，与其原单位承担的本职工作或者分配的任务有关的发明创造。

2、“主要利用本单位的物质条件”的立法解释。根据专利法实施细则第10条第2款规定，应解释为主要利用了“本单位的资金、设备、零部件、原材料或者不对外公开的技术资料”。对“主要利用”的理解应注意从质和量上把握。

73取得专利的原则在我国取得专利实行以下三个原则：一件专利申请适用一项发明创造的原则；申请在先原则；优先权原则指申请人就一项发明创造在一个公约国申请专利后，在一定期限（发明实用新型12个月，外观设计6个月）内又向中国提出申请时，申请人有权要求以第一次提出申请日为后次申请的日期。74专利申请及审批专利权的获得必须由发明人或代理人向专利局提出书面申请，经专利局依法定程序审批后授予专利申请人专利权。75专利申请的审批我国对三种专利申请规定两种不同的审批制度。对发明专利申请采用早期公开迟延审查制度；对实用新型和外观设计申请采用形式审查制。形式审查对三种专利申请均进行。目的是查明申请是否符合法定形式要求。实质审查发明专利申请自申请日起3年内，专利局可根据申请人要求对其发明创造进行实质性审查。自申请日起满18个月后即行公布申请。76我国《专利法》规定：授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。授予专利权的外观设计，应当具备新颖性。专利权取得的必要条件77新颖性标准“新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向专利局提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。78丧失新颖性的例外申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：

①

在中国政府主办或者承办的国际展览会上首次展出的；

②

在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；

③

他人未经申请人同意而泄露其内容的。79创造性标准创造性是指同申请日前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步；该实用新型有实质性特点和进步。80实用性标准是指该发明创造或者实用新型能够在工业上重复制造或者使用，并且能够产生积极效果。这一条件要求申请专利的发明创造必须具备可实施性和再现性。81发明专利申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，视为撤回申请。实用新型和外观设计申请经初审没有驳回理由的，专利局发给专利证书，并公告。发明专利申请经实审没有驳回理由的，专利局发给专利证书，并公告。专利权自颁发专利证书日起生效。82专利权人的权利实施其专利的权利；（销售、使用、制造、禁止进口）有偿许可他人实施其专利的权利；转让其专利的权利；投资的权利，将其专利作价投资；标明专利标记的权利；署名权；请求保护权；放弃专利的权利。83我国发明专利的期限是20年，实用新型和外观设计专利的期限是10年，均自申请日起计算。有下列情形之一的，专利权在期满前终止：（1）专利权人没有按规定缴纳年费的；（2）专利权人以书面声明放弃其专利权的。专利权的限制84首次销售先行实施临时过境非营利实施善意侵权85专利侵权及处罚专利侵权是指在专利有效期内，未经专利权人许可，以营利为目的，实施了受法律保护的有效专利的行为。例如，制造、销售、使用专利产品，使用其专利方法，或者制造、销售其外观设计专利产品的行为。对侵权行为，专权权人或利害关系人可以请求专利管理机关处理，或直接向法院起诉。专利管理机关有权责令侵权人停止侵权，赔偿损失，消除影响。86商标法

商标:是指在商品或者服务项目上所使用的,用以识别不同生产、经营者所生产、制造、加工、拣选或者经销的商品或者提供的服务，由显著的文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合或者上述要素的组合构成的可视性标志。87商标的作用主要有三方面表明商品的来源（区别）：通过商标可区别同类商品的不同生产者，降低寻找成本。标示商品的质量：相同商品因生产者不同其质量不同，通过商标便于区别。宣传商品：通过商标宣传商品是最有效的促消手段。财产功能△88第四节商标权1988年章鹏飞承包了一家亏损多年的无线电元件厂门市部，将它改名为“杭州四通综合经营部”，经营建材。4个月后，就扭亏为盈。到1990年的秋天，成为浙江最大的装饰材料公司。但是，他没有满足，章鹏飞将其改名为“浙江现代装饰材料商行”，注册了有关“现代”的198个商标，涉及汽车、电子、工艺、文化、旅游、日用品、商贸、纺织、服装等43个类别，全国范围内和“现代”有关的98%的商标，都被章鹏飞囊括了。89商标的概念商标---是生产经营者在其商品或服务上使用的，由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色及其组合构成的,具有显著特征、便于识别商品和服务的来源的标志。商号---亦称商业字号,是经营者在营业上表示自己的名称.90商标的分类使用者：商品商标、服务商标结构组成或状态：形象商标（文字商标、图形商标、组合商标、立体商标）、非形象商标几类特殊的商标：集体商标、证明商标、联合商标91集体商标：以团体、协会或其他集体组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。证明商标：指对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用于证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。联合商标：商标所有人在同一种商品或类似商品上注册的与主商标相近似的一系列商标。929394商标的功能表明商品的来源：通过商标可区别同类商品的不同生产者，降低寻找成本。标示商品的质量：相同商品因生产者不同其质量不同，通过商标便于区别。宣传商品：通过商标宣传商品是最有效的促销手段。财产功能95商标权的主体在我国有资格申请商标注册和获得商标专用权的主体有：自然人、法人、其他组织

允许外国主体在我国申请商标注册（保护外国人在我国依法享有的商标专用权，但外国主体向我国申请商标注册必须按双边协定或共同参加的国际公约，或按双边对等原则办理。并应委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理。）96商标权的客体注册商标商标注册的条件绝对禁止条件相对禁止条件97

绝对禁止条件

同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称图形相同的；同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；98与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或近似的，但经授权的除外；同红十字、红新月的名称、标志相同或近似的;带有民族歧视性的；夸大宣传并带有欺骗性的；有害于社会主义道德风尚的或有其他不良影响的;

县级以上行政区划的地名或公众知晓的外国地名，但地名具有其他含义或作为集体商标、证明商标组成部分的除外，已经注册的使用地名的商标继续有效。99相对禁止条件仅有本商品的通用名称、图形、型号的仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的缺乏显著特征的100案例讨论：

某电视机厂甲厂生产的“菊花”牌电视机,质量优良,价格适中,售后服务好,深受广大用户欢迎。后该厂的一名技术人员受聘于邻省一家生产“中意”牌电视机的工厂,担任了乙厂的技术副厂长,为扭转乙厂亏损落后的生产局面,乙厂一方面在技术上加大力度进行革新改造;另一方面希望通过改变产品名称打开销路。当得知甲厂的商标还未注册的情况下,便向商标局申请注册了“菊花”牌商标。此后,产品销路大有好转。甲厂得知这一情况后,以该品牌是自己首先创出,先使用为由,要求乙厂停止使用该商标。而乙厂则认为该产标自己已经注册,事有商标专用权,要求甲厂停止使用。为此,双方发生纠纷。

[问题]本案中谁是侵权人?101答案与分析：

甲厂是侵权人,侵犯了乙厂的商标专用权。理由如下：本案中,甲厂虽然使用“菊花”牌商标在先,但未注册,所以不享有专用权,其他厂家亦可使用,而乙厂将其注册后,即取得了该商标的专用权,未经其同意,其他任何人不得使用该注册商标,否则即构成侵权。我国《商标法》第38条第1款规定:未经注册商标所有人的许可,在同一种商品或类似的商品上使用与其注册商标相同或近似的商标的,为侵犯商标权的行为。因此,在乙厂将“菊花”牌商标注册后,甲厂虽使用自己首创的品牌,也构成对乙厂注册商标专用权的侵犯。应依法承担法律责任。102商标权的内容商标权人的主要权利：专用权续展权转让权许可权投资权法律诉讼权商标权人的主要义务103商标权的内容一、商标权的内容

1.专有使用权：是指商标权人对其注册商标专有专用的权利。具体见《商标法》第51条之规定。

2.禁用权：是指商标注册人禁止他人未经许可使用其注册商标的权利。禁止权的效力涉及四种情形：在同一商品上使用相同商标；在类似商品上使用相同商标；在相同商品上使用近似商标；在类似商品上使用近似商标。104二、商标权的期限、续展和终止

1.商标权的期限：我国《商标法》37条规定：注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。（核准注册之日是指核准注册公告之日，而不是商标初步审定公告之日）1052.商标权的续展：是指通过一定程序，延续原注册商标的有效期限，是商标注册人继续保持对其注册商标的专用权。请见《商标法》第38条的规定。商标所有人申请续展注册，应当在注册商标有效期届满前6个月内办理，这6个月的期限称为续展期。如果在续展期内，商标所有人未能提出续展申请的，商标法规定可再给予6个月的期限，这6

个月称为宽限期。106甲公司于1997年8月1日以“满福春”申请注册食品商标和服务商标。经查，乙食品厂曾于1986年3月1日取得“满福春”食品注册商标，但迄今未提出该注册商标的续展申请。在此情况下，商标局应如何处理？

A．可以核准该食品商标和服务商标B．不应核准该食品商标和服务商标

C．可以核准该服务商标，但不核准该食品商标

D．可以核准该服务商标，但延迟核准该食品商标

答案107答案：D

请参照《商标法》第38条之规定。

返回108商标权的保护保护期限：10年纠纷解决方式：和解、行政处理、诉讼法律责任：民事责任行政责任刑事责任109练习１下列可以成为商标使用的包括（）

A大上海B红十字

C天坛牌服装D红心牌手表答案：CD110练习２注册商标的有效期起算是（）

A申请注册之日B核准登记之日

C公告日D登记日答案：B111练习3

甲卷烟公司使用“蓝鸟牌”注册商标生产卷烟。一年后发现乙厂未注册也生产“蓝鸟牌”卷烟，其香烟质量较甲厂为低。甲委托丙律师拟诉请法院求偿。乙得知后找甲，申明本厂使用该商标已有2年之久，并无假冒侵权之意，并希望协商取得甲的注册商标的使用权。甲方同意订立注册商标使用许可协议，但坚持要求乙先行赔偿。双方找丙律师咨询。问：

1、如果情况属实，乙的行为属于何种性质？违反了我国商标管理的哪些规定？其法律后果如何？

2、如甲乙双方达成使用许可协议，应遵循商标法哪些规定？112分析：(1)乙的行为，首先违反了商标注册的强制性法律规定，烟草制品必须使用注册商标，其次未经注册商标所有人甲的同意，在同类商品上使用与其注册商标相类似的商标，是侵权行为，应当停止侵权行为，赔偿甲的损失。

(2)如甲乙双方达成使用许可协议，应采取书面形式，并经商标局登记备案公告。乙方必须用中文注明其厂名和厂址，甲方必须监督保证乙方的产品质量。

113商标权的取得商标权的取得方式商标权取得的原则商标注册的申请114取得原则第一，自愿注册与强制注册相结合原则。第二，申请在先原则。第三，优先权原则（在国外首次申请6个月内又在中国就相同商品以同一商标提出申请的，依双边协议或共同参加的国际公约，或对等原则，享有优先权）第四，一申请一商标原则

115商标注册申请的审查与批准

申请注册的商标，经商标局初步审定，符合商标法规定的，由商标局公告。自商标局公告日起3个月内，任何人均可提出异议，无异议或者异议不成立的，核准注册，发给商标注册证并予公告。

116

2005年10月，杭州市工商局下城分局在申报著名商标的过程中，对浙江现代控股集团申报的“现代”商标进行审核，发现在该公司注册的129个商标的注册证上，注册人均为该公司的前身即原浙江现代实业公司，注册地址也为原实业公司所在地。