国际投资法讲义ch公选课

国际经济法讲义3付荣华北电力大学人文社科学院2第三章国际投资法

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第一节国际投资法概述第二节国际直接投资的法律形式第三节国际投资担保制度第四节国际投资争议3第一节国际投资法概述

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一、外国直接投资1、IMF将投资分为直接投资、证券投资和其他投资。2、定义：直接投资是国际投资的一种形式，它以设在一个经济体的实体通过设在另一个经济体的企业取得长期利益为目的。长期利益是指直接投资者和直接投资企业存在着长期关系，并且投资者对投资企业的管理产生重大影响。4第一节国际投资法概述

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3、特征：第一、投资者以谋求长期经济利益为目的向境外进行投资。第二、投资者对所投企业的经营管理具有重大影响。直接投资与间接投资FDI间接投资资本增值方式通过设立企业或收购其他企业等通过购买证券、贷款等是否获得企业经营权是否法律渊源国际投资法国际金融法56第一节国际投资法概述

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二、国际投资法的概念

1、国际投资法是调整跨国私人直接投资关系的国内法律规范和国际法律规范。

2、调整种关系外国投资者--东道国投资者；外国投资者--东道国；外国投资者--母国；母国和东道国政府、以及政府和国际组织之间；

7第一节国际投资法概述

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三、国际投资法的主体

1、自然人、法人、国家和国际组织。

2、跨国公司四、国际投资法的渊源国内法渊源和国际法渊源五、国际投资法体系8第二节国际直接投资的法律形式

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一、合营企业（一）股权式合营企业1、定义：是指外国投资者和东道国投资者根据东道国法律规定，按照约定或法定的投资比例进行投资，并按照各自的投资比例享有权利和承担义务的具有法人资格的企业。9

第二节国际直接投资的法律形式

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（2）特征：1、由外国投资者与东道国投资者按照东道国法律规定或投资者双方约定的投资比例出资，投资者各占一定的股份。2、外国投资者和东道国投资者的出资构成合资经营企业的财产。3、外国投资者和东道国投资者共同成立股东会或董事会，共同管理合资经营企业。4、外国投资者和东道国投资者按照各自的投资比例分享合资经营企业的经营利润，并承担亏损。10第二节国际直接投资的法律形式

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（二）契约式合营企业定义：由外国投资者与东道国投资者按照东道国法律规定，共同出资，共同经营，并根据合营合同规定分享利润、承担亏损的企业。11第二节国际直接投资的法律形式

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二、特许协议（一）定义：是指一国政府与外国私人直接投资者签署的，赋予外国私人投资者在指定期间、指定地区内以及其他规定的条件下，享有专属东道国国家的某种权利，投资东道国的公用事业建设或自然资源开发等特殊经济领域的协议。12第二节国际直接投资的法律形式

legalformsoftheinternationaldirectinvestment（二）特点：

1、协议的一方为东道国政府，另一方为外国私人直接投资者。

2、东道国政府授予外国私人投资者在专属东道国政府投资和经营的领域内进行投资。

3、东道国政府与外国投资者约定投资利润的分配方式。

4、东道国政府与外国投资者各自享有一定的权利并承担相应的义务。13第二节国际直接投资的法律形式

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（三）性质：

1、行政合同

2、民事合同

3、混合性合同14第二节国际直接投资的法律形式

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三、BOT方式1、定义：BOT（build-operate-transfer):是指东道国政府通过特许协议，授予外国投资者在特许协议规定的期限内，投资东道国基础设施领域的专营权，投资者对所投资项目拥有建设、运营、管理、维护和收益权，在特许协议期满后，投资者将所投资项目无偿移交签约的东道国政府。15第二节国际直接投资的法律形式

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2、BOT方式的步骤（1）东道国政府与外国投资者组成的项目公司签订合同，政府出面保证，由项目公司筹资和建设基础设施项目；（2）项目公司在协议期内拥有、运营和维护这项设施，并通过收取使用费或服务费，回收投资并取得合理的利润；（3）协议期满，投资者将该项目无偿移交给东道国政府，从而完成BOT的营运。16第二节国际直接投资的法律形式

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3、特征：（1）BOT投资方式适用于特定领域。（2）BOT投资方式涉及一系列的合同，包括特许协议、合营合同、建设施工合同、完工担保合同、产品购买合同、贷款合同、运营维护合同、保险合同等。（3）BOT融资方式的特殊性。（4）风险承担的特殊性。BOT的其它形式BOOBOOTBLTBTO17外资并购（一）外资并购定义兼并和收购18外资并购（二）外资并购的种类股权并购资产并购19外资并购（三）中策公司“一揽子合资”案20外资并购外资并购与绿地投资21结课考试论文我国外资并购法律问题研究一、外资并购中法律风险防范二、外资并购中反垄断法律问题三、外资并购中国家安全法律问题四、我国外资并购立法建议五、Trims协定与我国外资立法六、外资并购中的上市公司问题22论文要求字数：2000-5000文字工整论述清晰行文规范：题目，论文摘要，关键词，正文有自己的观点2324第三节国际投资担保制度

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一、国际投资担保的国内法制度（一）海外私人直接投资保险制度的概念海外私人直接投资保险制度是资本输出国政府为了保护本国国民在国外投资的安全，对本国的海外投资者在资本输入国可能遇到的政治风险给予保险的制度。25第三节国际投资担保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment（二）海外私人直接投资保险制度的类型1、美国式的双边保证制度：它以与东道国政府签订的双边投资保障协定为实行国内法中海外投资保险制度的法定前提。2、德国式的单边保证制度：仅仅依据国内法的规定进行海外投资的承保。26第三节国际投资担保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment（二）海外私人直接投资保险制度的特征1、海外私人直接投资保险是一种政府保证或国家保证。保险人:

政府公司、政府机构、政府与国营公司2、投保人必须是合格投资者。包括：本国国民；本国公司、合伙或其他团体；外国公司、合伙、社团27第三节国际投资担保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment3、保险对象限于符合特定条件的海外直接投资。-合格投资（1）符合投资者本国的利益（2）有利于东道国的经济发展（3）新的海外投资-合格的投资东道国28第三节国际投资担保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment4、保险的范围主要是非商业风险即政治风险。-征收险。包括征收或国有化以及未给予充分补偿的没收。

国有化或征用是指国家基于公共利益的需要对私人所有的财产予以全部或部分征用，收归国家所有。（1）征收为东道国政府所采取的行为（2）征收分为直接征收和间接征收（3）征收的对象为投资者的投资和贷款（4）征收行为持续一年以上29第三节国际投资担保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment-外汇险（禁兑险和转移险）一般是指当地政府实行外汇管制，妨碍、迟延资本和收益兑换成自由货币并转移出境而导致外国投资者的损失。-包括：积极的禁兑和消极禁兑东道国未能在合理时间内对该投保人提出的汇兑申请做出行动。60天30第三节国际投资担保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment--战乱险。包括革命、叛乱和内战等致使外国投资者在东道国的投保财产受到损害的风险。31第三节国际投资担保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment5、保险程序-投资人递交投资保险申请书及必要资料-承保机构进行审查-期限15年-保险合同的生效以缴纳保险金为前提32第三节国际投资担保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment6、代位求偿权的行使对象是主权国家。海外私人直接投资保险中的代位求偿权是指保险人在投资保险事故发生后，向投保人支付保险金并取得向造成投资风险的东道国政府进行索赔的权利。保险人-----------被保险人第三人33第三节国际投资担保制度

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保险人（国家保险公司）---被保险人（海外私人投资者）

第三人（东道国政府）区别：用尽东道国当地救济34第三节国际投资担保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment二、国际投资担保的国际法制度（《多边投资担保机构公约》）（一）多边投资担保机构的产生1984MIGA（二）目的：对向发展中国家的私人直接投资进行保险。（三）承保范围：1、外汇险；2、征收险；3、战争险和内乱险；35第三节国际投资担保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment4、政府违约险：东道国政府不履行或违反与投保人签订的合同，且投保人无法求助于司法或仲裁机关对其提出的有关诉讼做出裁决，或该司法或仲裁机关未能在担保合同规定的期限内做出裁决，或有这样的裁决但未能执行。拒绝司法行为36第三节国际投资担保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestmentEx《多边投资担保机构公约》承保的“违约险”中“约”是指下列选项中的哪一种？A东道国公司与外国投资者签订的契约B东道国公司与外国投资者所属国政府签订的契约C东道国政府与外国投资者签订的契约D东道国政府与多边投资担保机构签订的契约37第三节国际投资担保制度

internationalguaranteesystemforoverseasinvestment（四）承保条件：1、合格的投资者（1）具有东道国以外的会员国国籍的自然人；（2）在东道国以外一会员国注册并设有主要营业点的法人；（3）其多数股本为东道国以外一个或几个会员国所有或其国民所有的法人。2、合格的东道国3、合格的投资：股权投资和股东为该投资企业发放或担保的中长期贷款38第三章作业1、试论股权式合营企业和契约式合营企业的区别2、试论BOT投资方式3、案例（1）1990年10月1日，卢旺达爱国阵线从乌干达入侵卢旺达，与卢旺达政府军交战。10月9日，卢旺达国防部征收了投保人茶叶进口公司和CW贸易公司在卢旺达合资设立的一家公司的卡车，用于军需。于是，这两家公司便向美国海外私人投资公司索赔。Q（1）这两家公司所遭受的损失属于什么险的范围？（2）美国海外私人投资公司是否应当予以赔偿？39第三章作业（2）菲律宾地热公司于1971年9月签订了一个服务合同，在菲律宾开发地热资源。由该公司出资，并提供技术援助以及部分的营运资金，作为回报，菲律宾地热公司根据其投资企业生产的产量每月收取一定的服务费。1983年11月2日，菲律宾地热公司将从1982年12月开始的连续三个季度的收入存入菲律宾的一家商业银行，并向菲律宾中央银行申请汇出，获得批准。然而，1983年11月17日，由于当时外汇大量外流，菲律宾政府决定推迟90天偿还外债的本金。随后实行的外汇管制要求商业银行把所有的外汇卖给中央银行，以建立一个外汇储备资金，该资金只给重要的进口交易配给外汇。菲律宾地热公司虽然已经取得了中央银行的收入汇出批准书，但仍无法从该外汇储备资金中申请取得外汇。于是，便向美国海外私人投资公司索赔。当时距菲律宾地热公司向菲律宾政府递交汇出申请之日还不满60天。Q：（1）菲律宾地热公司所遇到的风险属于哪种风险？（2）美国海外投资公司是否应当支付赔偿？为什么？40第四节国际投资争议

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一、定义国际投资争议是指基于国际投资关系所产生的争议。包括（1）国家之间基于投资条约所产生的争议；（2）东道国政府和投资者之间产生的争议；（3）投资者之间产生的争议；（4）外国投资者和母国之间产生的争议。41第四节国际投资争议

disputesoninternationalinvestment二、国际投资争议的解决方式（一）1966《解决国家与他国国民之间投资争议公约》1、目的：成立“解决投资争议国际中心”（ICSID）2、中心的法律地位：国际法律人格3、中心的机构设置：行政理事会、秘书处、调停人小组和仲裁人小组。42第四节国际投资争议

disputesoninternationalinvestment4、管辖：（1）争端当事人的适格：①一方为缔约国政府（东道国）或者其下属机构，另一方为其他缔约国的国民（外国投资者）；②例外：双方均同意，一方为东道国，另一方为受外国投资者控制的东道国法人。（2）争端性质必须是因直接投资而产生的任何法律争端；（3）当事人双方必须以书面形式同意提交ICSID解决，并且不得单方面撤销其同意。5、管辖的效果：排除司法救济：除非另有说明，当事人选择仲裁后即视为同意排除其他救济方法，包括投资者本国的外交保护。43第四节国际投资争议

disputesoninternationalinvestmentEx1依据《关于解决国家和他国国民之间投资争端的公约》建立的“解决投资争端的国际中心”，对下列哪一争端事项具有管辖权？A缔约国和另一缔约国因直接投资产生的法律争端，并经双方书面同意提交中心。B缔约国和另一缔约国国民因直接投资而产生的法律争端，并经双方口头同意提交中心C缔约国和另一缔约国国民因直接投资而产生的法律争端，并经双方书面同意提交中心D缔约国和另一缔约国国民因间接投资而产生的法律争端，并经双方书面同意提交中心44第四节国际投资争议

disputesoninternationalinvestmentEx21990年甲国A公司在乙国注册成立的B公司与乙国政府签订了成片开发土地项目协议。Q：中心对B公司与乙国政府之间的争议是否具有管辖权？45第四节国际投资争议

disputesoninternationalinvestment6、中心的调解和仲裁程序（1）向中心秘书长申请并由秘书长审核后决定是否进行登记，拒绝登记的决定是终局性的。（2）调解员或仲裁员应为奇数，且多数应为当事国或当事人属国以外的国民。（3）法律适用：①当事人双方协议的法律；②作为争端当事国的缔约国的法律以及国际法规范③公平和善意原则进行“友好仲裁”。46第四节国际投资争议

disputesoninternationalinvestmentEx国际中心在调解或仲裁投资争端时，可能适用的法律包括下列那些？A双方当事人协议选择的法律B作为争端当事国的缔约国的法律C国际法规范D公平和善意原则47第四节国际投资争议

disputesoninternationalinvestmentEx中心登记的第一个请求ICSID仲裁的案例：1966年，摩洛哥政府邀请西方石油公司联系美国的旅馆业集团帮助发展本国的旅游业。1966年12月5日，摩洛哥政府与假日旅馆责任有限公司、西方石油公司一个子公司签订了一个基本协议。根据该协议，假日旅馆公司将在摩洛哥建造4座旅馆。这些旅馆归假日旅馆公司在当地的子公司所有。摩洛哥一方则提供建筑资金贷款、帮助取得建筑场地、给与外汇转移的便利和免交关税及其他征税利益的待遇。协议规定，一旦发生争议，则提交ICSID仲裁。48第四节国际投资争议

disputesoninternationalinvestment建成两座旅馆后，另外两座的主体工程已经完成，但该投资项目陷入了困境，尤其在财政方面遇到困难。假日旅馆公