行政法与行政诉讼法讲座

——《行政法与行政诉讼法》

辅导讲座主讲赵保胜一、行政权及其特征1、行政权

行政主体依法享有的对国家和社会公共事务进行组织、管理的权力。如行政处罚权、行政许可权和行政立法权。

第一讲行政法的基本理论

2、行政权的特征公益性

不可处分性

扩张性

优先性和先定性

命令性和强制性

二、行政法的概述难点解析1、行政法：是调整行政关系以及控制和规范行政权的法律规则及原则的总称。指在行政权运作过程中发生的社会关系

请列举常用行政法律规范法律：中华人民共和国民族区域自治法司法解释：最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释条例：中华人民共和国政府信息公开条例

办法：阿克苏市科学技术进步奬勵办法公告：杭州市城市交通管理办法的公告……（1）行政法与行政诉讼法在法律体系中的地位法律体系宪法法律法规实体法程序法刑法民法

行政法…….刑事诉讼法民事诉讼法行政诉讼法你知道是哪年实施的？1989年4月4日通过，1990年10月1日起实施2、行政法律体系（2）行政法法律体系和位阶宪法第2、4、5、27、33---36、41、86---89、105—110、114---122条法律行政法规国务院制定，分为条例、规定、办法部门规章国务院各部委制定省市自治区直辖市民族自治区域人大或常委会制定地方性法规、地方政府性规章、自治条例、单行条例地方规章全国人大或其常委会制定。基本法由全国人大制定，非基本法由人大常委会制定省市自治区直辖市人民政府制定行政措施、决定、命令县级以上人民政府执行同级人大决议而制定的决定或命令等三、行政法律关系1、概念：行政法律关系是行政法律规范对行政权力行使过程中产生的社会关系进行调整后形成的行政法上的权利、义务关系。

2、行政法律关系的构成要素

（1）行政法律关系的主体

又被称作行政法律关系的当事人，是指行政法律关系中权利的享有者和义务的承担者。行政主体：行政机关和法律、法规或规章授权的组织行政相对人：公民、法人和其他组织点击知识点（2）行政法律关系的内容

权力：制定行政规范权行政处理决权

行政强制权等

义务：依法行政

适当行政

行政赔偿

行政主体主体所享有的权利和所承担的义务

权利：自由平等权检举权行政相对人控告权隐私权等义务：遵守法律接受管理协助管理（3）行政法律关系的客体物行为精神财富四、行政法的基本原则1、行政合法原则指行政权的来源、运作必须依据法律、符合法律要求，一切违犯法律的行政行为无效行政权来源合法行政权利必须由宪法、法律、法规赋于职权或有权机关依法授权行政实体和程序合法在权限范围内以事实为依据、以法律为准绳违犯法律的行政行为必须依法追究………以案说法

[案情介绍]

新疆天山制药工业有限公司属自治区批准成立的中外合资企业。天山制药工业有限公司某县分厂是该公司的分支机构，不具有法人资格。1990年至1993年6月，某县分厂从当地医药公司、供销部门和兵团外贸部门等经营单位调入甘草6425．256吨。1993年9月6日，新疆某县审计局对某县分厂调入甘草和交纳资源费的情况进行审计。在审计过程中，某县分厂提出该厂系新疆天山制药工业有限公司的分厂，系非法人单位，其调入甘草的资源费由公司直接交自治区有关部门，有关审计事宜应与公司交涉，且要经自治区审汁部门批准方可进行审计。新疆某县审计局请示了XX地区审计处，但对审计处的指示不认真执行，而是依据新疆维吾尔自治区财政厅、医药总公司联合下发的《征收甘草资源费实施细则)、自治区物价局下发的《关于调整我区甘草、甘草膏(霜)价格和提高征收资源费标准的通知》及《新疆维吾尔自治区甘草资源保护管理暂行规定》中的相关规定，采用统计分析的方法，认定某县分厂共自行收购甘草3705．382吨，每千克按0．1元征收资源费，应交纳资源费270538．2元(扣除已交纳的10万元)，并决定对其收购的甘草按药材总值5057050．3元处以15％的罚款，计758557．55元。新疆天山制药有限公司对此不服，向XX地区中级人民法院提起诉讼。

思考一：某县审计局是否有权对某县分厂作出行政处罚？以案说法

点评：在行政法理论中，有一个基本原则，就是行政合法性原则。即行政权的来源、行政权的行使必须有法律依据，符合法律，不得与法律相抵触。本案中，新疆某县审计局超越了职权。

首先，《行政处罚法》第15条规定：“行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施”。《中华人民共和国审计条例》第14条规定：各级审计机关根据国家财政体制，按被审计单位的财政、财务隶属关系，确定审计范围。上级审计机关可以将其审计范围的事项授权下级审计机关审计。该县审计局在没有授权的情况下，对某厂进行审计，行使了上级的职权，发生了“纵向越权”。

其次，《新疆维吾尔自治区甘草资源保护管理暂行规定》第20条第三款规定：对违犯该地方性法规的行为，由工商管理部门处理。该县审计局根据该暂行规定作出处罚决定，行使了工商行政管理部门的职权，发生了“横向越权”。

由此可知，新疆某县审计局违犯了行政合法性原则，故某县审计局无权对某县分厂作出行政处罚。以案说法思考二：新疆某县审计局认定事实是否正确？

点评：《行政处罚法》第20条规定：“公民、法人或者其它组织违犯了行政管理的秩序的行为，依法应当给予行政处罚的，行政机关必须查明事实；违法事实不清的，不得给予行政处罚。”该案中某县分厂从1990年到1993年6月底用以加工生产的6425.256吨甘草，均是从医药、供销、外贸部门调拨的，而不是自行收购。故新疆某县审计局在审计结论中认定某县分厂自行收购甘草3705.82吨的事实是错误的，据此作出的行政处罚也是违法的。思考三：新疆某县审计局在作出行政处罚时适用法律是否正确？点评：本案中，审计局应当依照《中华人民共和国审计条例》和国家审计署发布的《中外合资合作经营企业审计办法》进行审计和处罚。而本案中。审计局适用的是新疆维吾尔自治区财政厅、医药总公司联合下发的《征收甘草资源费实施细则》、自治区物价局下发的《关于调整我区甘草、甘草膏（霜）价格和提高征收资源费标准的通知》及《新疆维吾尔自治区甘草资源保护管理暂行规定》中的有关内容，因此适用法律、法规错误。思考四：若你是法官，请问此案如何判决？判决：新疆某县审计局的行政处罚决定完全违背了行政合法性原则。权力越位，认定事实错误、适用法律不当，其作出的处罚决定应依法撒消。难点解析2、行政合理性原则

行政行为的内容要合理行政机关在作自由裁量时要合情合理，即行政行为出于正当动机，有正当考虑，不能考虑与行政行为不相关的因素；要合乎情理，要考虑国家利益、集体利益和个人利益之间的平衡；符合客观规律、社会道德、惯例和常理；一视同仁，对相同事实平等地适用法律。行政行为的程序要合理

行政机关在作裁量时其程序也要公正。即要公开；回避；告之；充分听取行政相对人的意见；告知补救权利。

亦称行政公正原则，其实质是行政自由裁量权的合理适用以案说法………

[案情介绍]

个体户张某于1989年经某市工商行政管理局批准，在本市岭东市场租用市工商局管理的摊位经营兴隆百货商店。张某每月向工商局交纳摊位租金50元，工商管理费30元。1999年初，市工商局的工作人员王某找到张某，让张某把经营效益比较好的摊位让给王某的熟人，张某不同意。同年3月12日，王某再次让张某让出摊位遭到拒绝后，以张某超出经营范围为由，将张某正在营业的兴隆百货商店查封。

思考一：什么是自由裁量权？是指法律规定的条件下，行政机关根据法律规定的行政行为的一定幅度，自由决定作出某种行政行为的权利。

适用条件:第一、法律没有规定限制性条件，由行政机关采取必要的措施；第二、法律只规定了模糊的标准，而无明确的范围及方式，由行政机关依具体情况和对法律的合理解释采取具体措施；第三、法律规定了明确的范围和方式，由行政机关根据实际情况选择适用。

点评：本案中王某作为市工商管理机关的工作人员，有权对违犯工商管理的行为进行管理。但这种管理必须建立在有法律依据、事实根据和出于正当考虑的基础上。本案中，王某因张某未答应将其经营效益好的摊位让给王某的熟人，而以张某超越经营范围为由，作出强制处理决定，显然这不是出于管理市场秩序的正当考虑，属于滥用职权的行为，违犯了合理行政的原则。

思考二：王某是否有权查封张某的商店，查封张某的商店是否合理？为什么？对此事工商局应该怎么办？

对本案，工商局应该查明事实真相，撤消行政处罚决定，并对王某进行必要的行政处分，以维护行政相对人的的正当权益。来自法院行政庭报告

2000年7月，某市技术监督局稽查队得到该市彩虹电器(集团)股份有限公司的举报和协助，到该市某彩印厂查封了未经彩虹公司合法授权而印制的近2万个“彩虹”牌电热灭蚊药片的商标标识(该种药片是彩虹公司的产品)，同时查封了有关的印刷设备和厂房。2000年10月，市技术监督局对该彩印厂和厂长万某分别作出罚款5万元和4万元的行政处罚决定。市彩印厂和万某对市技术监督局作出的行政强制措施和行政处罚决定不服，向人民法院提起行政诉讼。

合议庭的意见意见一：假货肆虐严重影响市场经济秩序，损害广大人民的合法权益，作为法院应坚决维护打假者的行为，维护市场经济秩序和人民的利益，绝不能让制假者逃脱法律制裁。意见二：应该坚决打假，但打假也应依法进行，应由具有法定职权的机关依法定程序、在法定权限范围内进行。超越职权打假，虽然一时遏制了制假者的嚣张气焰，但这是以破坏法制为代价的，不依法办事，特别是行政机关和司法机关不依照法律和规定执法和司法，对社会秩序、人民利益以及法律的权威的损害将是无法估量的。根据《中华人民共和国商标法》第38条和39条规定，伪造、擅自制造他人注册的商标标识的行为是侵犯注册商标专用权的行为，被侵权人可以向县级以上工商管理部门要求处理，县级以上工商行政管理部门有权进行查处。因此本案不应由市技术监督局处理，市技术监督局作出的行政强制决定和行政处罚决定无效，应于撤消。你同意哪种意见难点解析五、行政法主体和行政主体

（二）行政主体：

1、行政主体的含义：是指享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织。包括各级国家行政机关、授权行政组织.想想看，行政法主体和行政主体有何不同？？

（一）行政法主体：是指行政法调整的各种行政关系的参加人——组织和个人。包括国家行政机关、企事业单位、社会团体和其它组织以及行政相对人。以案说法[案情介绍]

某县工商行政管理局决定将原有的办公楼修茸一新，并购置一些办公家具，便于2001年6月与该县居美家具公司签订了一份关于购买办公家具的合同。合同签订后，居美家具公司按照合同规定送货上门。县工商局认为该批家具质量不够好，便以此为由要求降低价格。居美家具公司不肯降价，认为家具完全符合合同的约定，县工商局应履行合同，收货付款。双方争执不下。县工商局即以居美家具公司从事非法经营活动为由，吊销了居美家具公司的营业执照，并处罚款7000元。居美家具公司不服，，向县人民法院提起行政诉讼：一是要求县工商局履行合同，并偿付违约金；二是请求撤销县工商局对其作出的吊销营业执照和罚款的行政处罚决定。县法院经审查驳回了居美家俱公司的第一项请求，受理了第二项要求。

思考一：法院为什么不受理居美家俱公司的第一项请求？只要是行政主体作出的行为都是行政行为吗？

提示：分析县工商局在两次行为过程中是否是行政法主体？，是否符合行政行为要件？点评：在此案例中，县工商局前后有两次作为，一次是与县居美家俱公司签定购货合同，一次是对县居美家俱公司进行了行政处罚。这两次作为中，县工商局的法律地位是不是行政法主体，其作为是不是行政行为则是问题的关键。

首先，县工商局与县居美家俱公司签定合同的过程中，县工商局是行政主体，因为它享有国家行政权力，能以自己的名义从事行政管理活动，并独立承担由此产生的法律责任的组织，但它不是行政法主体，因为它的行为不是行政行为。行政法的行政行为是指行政主体在实施行政管理职权过程中作出的、能够产生法律效力的行为。必须具备三个要件：主体要素（指行政行为是行政主体作出的）、职权要素（指行政行为的目的是实现国家行政管理目标》、法律要素（指行政行为能够产生法律效果）。此案中，县工商局签定购买办公家俱的行为虽然是行政机关的行为，但不具备行政行为第二个要素——职权要素。即县工商局不是行使工商行政管理职权的行为，因此不是行政行为，而是民事行为。县工商局与居美家俱公司是平等的民事主体，与居美家俱公司因签定合同而产生的民事上的债权债务关系，应由民法来调整。所以法院不受理居美家俱公司的第一项请求。由本案例可以看出：行政主体和行政法主体是既相联系，又有区别的。首先行政主体必然是行政法主体，它是行政法主体中一种；其次行政法主体又不一定是行政主体，行政法主体的范围大于行政主体的范围。

思考二：法院为什么受理居美家俱公司的第二项请求？此案该如何判决。

点评：县工商局作出的第二个行为，符合行政行为的三个要件，属于行政行为。但由于县居美家俱公司不接受工商局提出的降低家俱价格的条件，工商局便利用职权，以其从事非法经营活动为由，吊销营业执照并处以罚款，使居美家俱公司的权益受到损害。是违犯行政合法性原则的违法行为，对工商局滥用职权所作出的行政行为，相对方有权通过法律救济途径来维护其受损的合法权益，人民法院应当作为行政案件受理。结论：由本案可看出，县工商局滥用职权，其作出的对居美家俱公司行政处罚决定的行政行为违犯了行政合法性原则，应依法判决撤销。2、行政主体资格的取得

行政主体资格：指行政机关和有关组织以独立法律地位与管理者的身份参加行政法律关系时应具备的条件。行政主体资格的取得

一要有法律规定或合法授权：

依法成立。如宪法和各级人民政府组织法规定成立的行政机关。

拥有法定职权。即法律、法规赋于行政机关或组织以某种法定职权。如《商标法》规定县级以上工商管理部门有权对侵犯注册商标专用权的行为进行处罚。

由有权机关合法授权。如人大常委会1984年通过的《关于授权国务院改革工商税制和发布试行有关税务条例的决定》

具有法定的机构编制和人员编制；有独立行政经费。拥有必要办公条件

二要有法定程序。无论依法成立或合法授权，都要符合法定程序和进行必要的公告

（三）行政机关：

是指按照宪法和组织法的规定而设立的，依法行使国家行政职权，对国家各项行政事务进行组织和管理的国家机关。其从成立之日起就具有了行政主体资格、行政管理活动的资格和权能，其作出的行政行为具有优先性、受益性和公定力、有较稳定的机构和公务员编制。想一想：下列机关哪些是行政机关？1、杭州市人大常委会2、杭州市地税局3、杭州市西溪派出所4、杭州市市委党校校务委员会5、中共杭州市委员会6、杭州市中级人民法院7、杭州市政协委员会8、杭州市石灰桥街道办事处9、杭州市人民政府教育局10、阿克苏市依杄旗乡政府11、杭州市总工会12、阿克苏地区行政公署×√×××××√√√×√（四）公务员及其双重身份问题

1、公务员：是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。

2、公务员双重身份问题：公务员首先是普通公民，因而享有自然人的法律地位，在进入公务员行列后其公民身份不变；其次公务员又是一种特殊公民，具有一般公民不具有的行政职务关系。当公务员依法代表国家从事公务时，他就具有了其作为公务员的法律身分，从而享有公务员的法律地位。由于自然人和公务员是两种不同的法律身分，二者所处的法律地位是不同的。划清两种身份，具有重要的法律意义。作为公民的公务员他享受宪法和法律赋予公民的各种权利，同时履行宪法和法律要求公民履行的各种义务；他可以以自己的名义从事个人行为，但不能以国家名义从事公务行为，否则就是另外一种身分了；他的个人行为只代表他个人，不具有强制性，而且行为效果归属于他自己。作为公务员的公民，有资格作为国家的代表，以公务机关的名义从事公务行为；公务员享有行政职权，享有行政优益权，同时需要承担行政职责；公务员的公务行为具有强制性，公务行为所引起的效果，由所属公务机关承受；所属公务机关对公务员个人过错负连带责任。难点解析………以案说法[案情介绍]．

某市六里区公安局交通警察鲁泽生在下班骑自行车回家的途中，看到一辆小轿车驶入禁行道，便将车拦住。司机李刚看到警察拦车就停车问什么事，鲁泽生说：“这是禁行路，前面有车辆禁行标志，没看见吗?”李刚说：“对不起，真没看见。”在对话中，鲁泽生闻到对方有酒味，便问司机李刚：“你喝酒了吗?”李刚回答说：“喝了点啤酒，没事。再说你现在下班了，还管违章，这不是多管闲事吗?多一事不如少一事，我们交个朋友，以后有什么事找我。”说完，递给鲁泽生一张名片，就要开车走。鲁泽生说：“不行，酒后驾车属于违章，罚款50元。”随后拿出罚款单。李刚想争辩，见围观的群众越来越多，只好交了50元罚款。第二天，李刚到市公安局交警大队以罚款不合理为由提出申诉，市公安局复议维持原决定。李刚不服，向六里区人民法院提起行政诉讼，要求撤销罚款决定。法院在审理时，有两种意见。一种意见认为，鲁泽生既不是在工作岗位上又不在工作时间内实施的罚款行为，不属于执行公务行为，不是行政行为，而是鲁泽生的个人行为；另一种意见认为应该属于公务行为，应视为区公安局的行政行为。思考：鲁泽生的行为是公务行为还是个人行为，为什么？点评：如何判断一个人的行为是公务行为呢？一般可以从以下几方面鉴别：1、该行为的实施者是不是法律、法规授权的组织的正式工作人员，或者是行政机关依法委托执行公务的人员；2、该行为实施者有无表明身份，如着装、出示证件或者配带有关执勤标志；3、该行为是否超越职权；4、该行为是否出于执行的动机和目的。

从本案情况看，首先，鲁泽生是交通警察，是国家公务人员，其职责就是制止违章行为，保护国家和人民的利益免受损害；其次，李刚驾车驶入禁行道，且有酒后开车行为，显然是违章行为，鲁泽生的行为是出于保护国家和人民利益的目的；第三，当李刚看见鲁泽生拦车时立即停车，说明鲁泽生有明显的公务标志，即通过着装表明了自己的身份；第四，根据《中华人民共和国道路交通管理条例》第77条第五款规定：“机动车驾驶员有下列行为之一的，处以50元以下罚款或者警告……（五）飲酒后驾驶机动车的。”同时，中华人民共和国治安管理处罚条例》第34条规定：“对违犯治安管理的人员处以警告或者50元以下罚款的，或者罚款数额超过50元，被处罚人无异议的，可以由公安人员当场处罚。”由此可知，鲁泽生根据上述规定作出处罚决定，于法有据，没有超越职权。所以鲁泽生的行为应属于公务行为，且为合法的行政行为，法院应予以维持。(五)被授权的组织和被委托的组织

1、行政授权是指法律、法规将行政职权及行政职责的一部或全部授给非行政机关的社会组织行使的法律行为。被授权的组织可以是国家机构，如《专利法》规定国务院专利行政部门设立专利复审委员会。被授权组织可以是企业，如《烟草专卖法》授权全国烟草总公司行使、下达卷烟产量指标的行政职能。

被授权组织可以是事业单位。

被授权组织可以是社会团体。如《中华人民共和国妇女权益保护法》授权各级妇联维护各族各界妇女的权益。

被授权组织的法律地位。被授权的组织在行政法上具有独立的行政主体的法律地位。因为被授权的组织享有法律、法规所明确授予的行政职权，并能以自己的名义实施行政行为，独立承担法律责任。另外，我国行政诉讼法也明确规定，被授权组织所为行政行为被提起诉讼时，由被授权的组织作被告应诉，这实际上赋予了被授权的组织与行政机关相同的行政主体地位。难点点析2、行政委托：是指国家行政机关在自己的职权范围内，将某项行政职能委托给某一机关、机构、企事业单位、其他社会组织办理的行为。

行政委托的特征：行政委托的委托人必须是国家行政机关，其他非行政机关的委托不能称为行政委托。行政委托中的委托事项必须在行政机关的职权范围内，不能超出行政机关的行政职权范围。在行政委托中，被委托的对象可以为行政机关和行政机构，也可以为企事业单位及其他社会组织。……..难点解析

被委托组织的法律地位。被委托的组织必须在委托的职权范围内，行使行政职权，履行行政职责。被委托的组织必须以委托的行政机关的名义实施行政管理活动，其后果由委托的行政机关承担。被委托的组织应接受委托的行政机关的监督和指导，如果被委托的组织在行使职权，办理行政事务的过程中，有故意或重大过失，委托的行政机关可以按照法律规定先负责赔偿，然后行使求偿权，责令有故意或重大过失的被委托组织承担部分或全部赔偿费用。另外，由于被委托组织的具体行政行为引起纠纷或者争议，行政管理相对方向人民法院起诉时，被委托组织不能以被告的身分应诉，而应由委托的行政机关作为被告出庭应诉，因而，被委托组织不具有行政主体资格。：原告：朱某，某杂志社记者。被告：某区分局广澳派出所

1993年7月，朱某为采访一篇报道来到某市，住在该市某区一市民为其预定好的台湾宾馆608号房间。7月13日上午10时，朱某与另一杂志社记者肖某一起出去采访，因拍摄一村民住宅与该村村民发行争执。中午12点，双方去该市公安局某区分局广澳派出所解决争端，经派出所副所长的调停，朱某与肖某将胶卷曝光，并同意将胶卷留在派出所。这一争端解决后，派出所所长又向朱某、肖某两人了解此次采访的有关情况，告知两人该村有4名村民为在逃通缉犯，并出示了通缉令。朱某当时否认认识这4人，并索取通缉令一份。下午3时许，朱某、肖某两人离开派出所回到市区。7月14日凌晨2时许，广澳派出所通过有关线索了解到4名通缉犯之一的林某住在某市台湾宾馆的608号客房，于是派人前往缉捕，到后发现林某并不在，只有朱某，肖某两人在该房间住宿。缉捕人员遂向某区公安分局请示，要求朱某、肖某两人去某区公安分局说明情况。朱某、肖某两人到达某区分局后，朱某在时承认认识林某，但拒绝提供林某的进一步的情况。事后，朱某在询问笔录上签了字。上午11时许，某区公安分局将朱某、肖某两人送回市区。1993年8月21日，朱某以某区公安分局的行为侵犯了其人身权利以及记者的采访权利为由，向人民法院提起诉讼，要求被告必须就此事在国内主要报刊上向原告公开赔礼道歉，并追究直接责任人的违法、违纪责任，并赔偿原告因此而遭受的物质与精神损失。

派出所是行政主体吗………..案例分析

点评：本案涉及被授权或者被委托组织的法律地位问题，即派出所的法律地位。在我国行政序列中，派出所属于地方人民政府职能部门即公安部门的派出机构，是市公安机关派出具体负责一地治安管理工作的基层机构，行使公安机关的部分权力。派出机构一般不具有行政主体资格，只有法律、法规授权时才能在授权范围内独立行使行政职权。《中华人民共和国治安管理处罚法》授予了派出所有对违反治安管理的行为处以警告、500元以下罚款的权力。也就是说，它只对其在治安管理领域内作出的警告、500元以下罚款行为独立承担责任，它所作出的其他行为，由于没有法律的明确授权，仍应视为其派出的公安机关的行为，由公安机关承担法律后果。一旦引起争议，由公安机关应诉，作为被告。本案中，原告先以派出所为被告提起行政诉讼是不合乎法律规定的，因此，人民法院依法告知其作出变更。思考：此诉讼案法院能否受理？

……难点解析（六）行政相对方：指在行政法律关系中与行政主体相对应的一方当事人，是权益受行政主体的行政行为影响的个人或组织。

行政相对方的法律地位。行政相对方的法律地位是通过其在行政法律关系中的权利、义务表现出来的。

1、行政相对方的权利

A．提出申请的权利

B．参与行政管理的权利

C．听证的权利

D．了解情况的权利

E．申请行政法上的救济的权利2、行政相对方的义务

A．服从行政管理的义务

B．协助行政主体执行公务的义务

C．遵循法定程序要求的义务第二讲行政行为

（行为论）

行政行为概述一、行政行为的概念行政主体在实施行政管理过程中，运用行政职权所作出的具有法律意义的行为。二、行政行为的特征行政行为具有单方意志性行政行为具有一定的裁量性。行政行为是执行法律的行为。行政行为带有强制性

三、行政行为的分类（一）抽象行政行为与具体行政行为（以行为针对的对象是特定的还是不特定的为标准）

1、抽象行政行为是指行政主体针对不特定的人或事项，制定能反复适用，具有普遍约束力的规范性文件的行为。如行政立法。

2、具体行政行为是指行政主体针对特定的人或事项所作出的行政行为。（二）内部行政行为和外部行政行为（三）羁束行政行为和自由裁量行政行为（四）依职权的行政行为和依申请的行政行为（五）作为的行政行为和不作为的行政行为四、行政行为的成立要件与合法要件（一）成立要件行政权能的存在

行政权的实际运用法律效果的存在表示行为的存在（二）合法要件主体合法内容合法程序合法五、行政行为的内容和效力（一）内容设定权利义务变更权利义务消灭权利义务确认权利义务和法律事实

(二)行政行为的效力

1、效力内容公定力确定力拘束力执行力依法纳税是每个公民的义务2、生效规则当场生效送达生效公告生效附条件生效厚厚一摞处罚决定书

直击杜宝良事件一、行政许可的概念和特征1、概念行政许可法第2条：是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。

行政许可

2、特征具体行政行为要式行政行为依申请的行政行为授益行政行为3、性质解读:与行政审批的关系不属于行政许可的情形：

有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批二、行政许可的基本原则1、许可法定原则2、公开、公平、公正的原则3、便民、高效原则4、信赖保护原则5、法律救济原则

三、行政许可的设定1、事项的设定（内容）涉及国家安全、公共利益、经济的宏观调控生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项。有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项。

北京市安全生产监督管理局负责本市行政区域内危险化学品生产企业和在京中央管理的危险化学品生产企业所属分公司、子公司以及分公司、子公司下属生产单位的安全生产许可证的核发。

本行政许可总时限为45个工作日，分为受理、审核、复核、审定、告知五个程序。

提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资质、资格的事项。直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品需要按照技术标准、技术规范、通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项。企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项。其他法律、行政法规规定可以设定行政许可的事项。

电梯生产许可以案说法[案情介绍]某省卫生局向全省所有医院下发文件，规定凡是在本省医院销售的药品，必须在该省卫生厅办理“登记”手续，否则医院不得采购。某药品生产企业将其刚投入试产的新药报到卫生厅备案，结果卫生厅要求其提交营业执照等资质文件十余种，并指出其中的三份资质文件不合格，不能办理登记手续，也不能在该省的医疗机构销售。此药品生产企业认为该省卫生厅违法设定行政许可，遂将其告上法庭。

思考一：该省卫生厅的行为是否合法

点评：本案属于典型的违法设定行政许可案件。根据《中华人民共和国药品管理法》和《中华人民共和国药品管理法实施条例》的规定，药品生产企业具有合法的营业执照和生产许可证,即为合法药品产品企业，其产品经国家食品与药品监督管理部门批准上市后(取得药品生产批件)，就可以投入生产并在全国范围内销售。本案的省卫生厅无权对药品生产企业的产品在本省的销售设置“登记”程序。该登记行为的设定是违法的，既违反了行政许可设定事项的规定，也违反了行政许可设定权的分配规则（作为省级人民政府的组成部分，省卫生厅没有行政许可设定权）。同时需要注意的，尽管省卫生厅将增加的程序称为“登记”，而没有使用“许可”字样，这种变换丝毫没有改变该登记程序的实质——增设了需要获得批准才能进行销售的程序思考二：对行政许可现实的反思点评：实践中，一些行政机关“找事”、“争权”、热衷于搞审批，根本原因在于可以以此“设租”、“寻租”，获取不当得利。所以，行政许可权过大、过滥，再加上实施行政许可的随意性和缺乏必要的监督制约，是产生腐败的土壤和条件。反对腐败，既要治标，更要治本。规范行政许可的设定和实施，依法对行政许可权进行有效的监督和制约，是遏制腐败的治本之策。基于这种考虑，《行政许可法》第十二条、第十三条对行政许可的设定范围作出了明确规定，只有六类事项可以设定行政许可。同时《行政许可法》还规定，如果上述事项通过下列方式能够予以规范的，可以不设行政许可：公民、法人或者其他组织能够自主决定的；市场竞争机制能够有效调节的；行业组织或者中介机构能够自律管理的；行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。2、行政许可设定的权限（1）新设权法律可以设定第12条的行政许可事项，尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。可以以决定的方式设定行政许可。尚未制定法律、行政法规，地方性法规可以设定行政许可。尚未制定法律、行政法规、地方性法规的，急需的话，省级地方规章可以设定临时性行政许可。地方性法规和省级规章不能对下列事项设定行政许可：应由国家统一规定的公民、法人或其他组织的资格资质的行政许可；企业组织的设立登记；其他地区的经营、服务、商品的市场准入。（2）具体规定权行政法规、地方性法规、规章可以在上位法规定的范围内，进行具体规定。四、行政许可的主体1、行政机关2、法律法规授权组织3、委托组织五、行政许可的实施程序1、申请2、受理3、审查与决定4、许可期限5、许可听证一、行政处罚的概念和特征1、概念行政主体针对违反行政管理秩序尚未构成犯罪行为所作出的制裁性的行政行为。2、特征是制裁性行政行为是外部行政行为是针对尚未构成犯罪的违反行政管理秩序的行为。

行政处罚3、行政处罚的种类（1）学理上的分类申诫罚财产罚人身罚行为罚南京禁止农用运瓜车进城，当晚，近40辆运瓜车被堵在南京长江大桥北关卡过不了江。这名瓜农试图闯关。

（2）法律上的分类警告罚款没收违法所得，没收非法财产责令停产停业吊销许可证或执照行政拘留法律、行政法规规定的其他种类

二、行政处罚的基本原则1、处罚法定原则2、保障当事人权利原则3、处罚与教育相结合4、公开、公正原则

三、行政处罚的设定1、法律的设定权，全方位的设定权。2、行政法规的设定权，除限制人身自由之外的行政处罚。对法律已经设定的行政处罚，可以具体规定。3、地方性法规的设定权，除限制人身自由、吊销企业营业执照之外的行政处罚。法律、行政法规已经设定的，地方性法规可以作具体规定。

4、部门规章的设定权，原则上无新设权，可以做进一步细化。可以设定警告和一定数额的罚款，数额由国务院决定。5、地方规章的设定权，与部门规章相似。数额由省级人大常委会决定。6、其他规范性文件一律不得设定任何行政处罚。四、行政处罚的主体1、具有法定处罚权的行政机关。2、法律、法规授权的组织。3、综合执法机关。限制人身自由的行政处罚只能由公安机关实施。4、行政委托的组织。五、行政处罚的管辖与适用1、管辖：地域、级别、指定管辖2、行政处罚的适用（1）概念和对象行政处罚的适用是指行政处罚主体对应受处罚的对象具体运用行政处罚规范，实施行政处罚的活动。（2）行政处罚适用的原则纠正违法一事不再罚行政处罚不能取代其他法律责任行政处罚追诉时效原则行政处罚的具体量罚………以案说法

[案情介绍]郭某是运煤司机,一日运煤经过309国道邻县交通检查站时,执勤人员宋某(身着交通警察制服,佩带执勤袖章)检查发现运煤车超重，决定罚款250元，郭某接过处罚决定书,见上面印的全部内容是:根据有关规定,罚款250元。决定书印着某省某市交通大队的印章。郭对宋某说:”为什么要罚我?”宋某说:“你超载。”郭某辩称:“刚才前面有司机也超载,怎么不罚他?”宋不耐烦地说:”让你交你就交,罗嗦什么。”郭说:“不说清楚,我就不交。”这时,宋某又递过一张处罚决定书,并说:”就你这态度,再罚50块。”郭某怕争辩下去,又要罚款,只好交了250块钱离去。当车行驶到本县时，同样被本县检查站交警拦住，虽然郭某出示了在邻县的罚单，但仍然被依照法定程序罚款250元。事后，郭某向有关机关投诉。

思考：本县交警的罚款是否违背一事不再罚原则？

点评：《行政处罚法》第24条规定：“对当事人的同一违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚”。本案的关键在于两次罚款针对的是否同一违法行为。尽管本案中，两个交警部门都是对当事人的超载行为进行的罚款，然而却是依据不同的事实。因为，邻县交警的罚款是针对郭某前一段时间的违法行为的处罚。这意味着郭某违法行为连续状态在前一次处罚时本应终止了，郭某应该纠正违法行为。因此，本县交警是对其在邻县交警处罚后的违法行为作出的处罚，不违反一事不再罚原则。六、行政处罚的决定程序1、简易程序（1）适用条件违法事实清楚、法律依据明确，对公民作出50元以下、对法人或其他组织作出1000元以下罚款或警告的行政处罚。（2）具体步骤由执法人员出示执法身份证件填写有预定格式和编号的处罚决定书当场交付当事人向所属的行政机关备案效率优先，兼顾公平。

2、一般程序立案调查取证告知当事人拟作行政处罚的事实和理由以及告之其有申辩的权利听取当事人的申辩作出行政处罚的决定制作行政处罚决定书送达行政处罚决定书一般行政处罚程序

1、原则

（1）卫生行政机关实施行政处罚必须事实清楚、证据确凿，适用法律、法规、规章正确，坚持先调查取证后裁决、合法、适当、公正、公开和处罚与教育相结合的原则。

（2）卫生监督机构负责卫生行政处罚案件的受理、立案、调查取证、合议，提出处罚意见。

2、管辖

（1）区（县）以上卫生监督机构负责查处辖区内的违反卫生法律、法规、规章的案件。

（2）上级卫生监督机构可将自己管辖的案件移交下级卫生监督机构处理；也可根据下级卫生监督机构的请求处理下级卫生监督机构管辖的案件。…

3、听证程序

(1)是指行政机关在作出行政处罚决定前，为了查明案件事实，通过公开方式举行的由有关利害关系人参加的广泛听取各方意见的活动程序。（2）适用条件责令停产停业较大数额的罚款吊销许可证或执照行政拘留该不该适用听证程序解读（3）具体步骤立案调查取证告之有要求听证的权利举行听证会作出并制作行政处罚决定书送达行政处罚决定书国家环保总局副局长潘岳对外通报，圆明园湖底防渗工程听证事宜已经确定，将于2005年4月13日上午在国家环保总局办公楼举行听证会。听证会将以完全向社会公开的形式广泛听取专家、社会团体、公众和有关部门的意见。这将是《环境影响评价法》实施以来，国家环保总局举行的首场公众听证会。

（4）具体制度非本案调查人员主持听证会制度委托代理制度回避制度准司法性公平优先，兼顾效率

七、行政处罚的执行程序

1、行政处罚执行的概念指受处罚人在规定的期限内，有能力履行而拒不履行处罚决定时，相应国家机关采取强制措施实现处罚决定的活动。2、行政处罚执行的原则主动履行原则复议、诉讼不停止执行原则罚缴分离原则当场收缴的几种情况

公安机关及其办案人员当场收缴罚款的，应当出具省级或者国家财政部门统一制发的罚款收据。对不出具省级或者国家财政部门统一制发的罚款收据的，被处罚人有权拒绝缴纳罚款。这是公安部近日发布的公安机关办理行政案件程序规定作出的明确要求。依照规定，公安机关作出罚款处罚决定的，被处罚人应当自收到行政处罚决定书之日起１５日内，到指定的银行缴纳罚款。但是，有下列情形之一的，公安机关及其办案人员可以当场收缴罚款：当场处以２０元以下罚款的；对个人当场处以２０元以上(不含本数)、５０元以下，对单位当场处以１０００元以下罚款，不当场收缴事后难以执行的;在水上、旅客列车上以及边远、交通不便地区，被处罚人向指定银行缴纳罚款确有困难，经被处罚人提出的。规定同时强调，办案人员应当在处罚决定书上注明，并由被处罚人签名确认。办案人员则被要求自收缴罚款之日起２日内，将当场收缴的罚款交至其所属公安机关；在水上当场收缴的罚款，应当自抵岸之日起２日内将当场收缴的罚款交至其所属公安机关；在旅客列车上当场收缴的罚款，应当自返回之日起２日内将收缴的罚款交至其所属公安机关。公安机关应当自收到办案人员交来的罚款之日起２日内，将罚款缴付指定的银行。3、行政处罚执行的方式自行执行申请人民法院强制执行

行政处罚决定强制执行申请书

文号

人民法院：我局根据《中华人民共和国著作权法》的规定，对侵权行为依法作出了行政处罚。被处罚人在行政处罚决定书（文号）送达后的法定期限内，既未提起行政诉讼，又不履行处罚决定。现法定起诉期限已届满。根据《中华人民共和国著作权法》第五十条的规定，特申请你院对该处罚决定予以强制执行。申请强制执行事项如下：

附：本案行政处罚决定书（文号）

版权局

年月日第三讲行政诉讼法（责任论）一、行政诉讼和行政诉讼法的联系与区别比较内容行政诉讼行政诉讼法联系行政诉讼法是行政诉讼的法律依据在行政诉讼过程中发生效力区别法院对具体行政行为进行审理和裁决的司法活动。是动态过程是进行行政诉讼活动的法律规范。是静态的法典。你知道行诉讼法律关系和要素吗我知道

是在行政诉讼活动过程中，人民法院和一切诉讼参与人为解决行政争议，进行行政诉讼，依据行政诉讼法的规定而形成的相互之间各种诉讼权利义务关系三要素主体：人民法院、诉讼参加人、其它诉讼参与人（证人、鉴定人、翻译等）内容：诉讼主体具有的诉讼权利和义务客体：主体之间的权利和义务所指向的对象二行政诉讼基本原则

《行政诉讼法》第三条至第十条规定了八条◆人民法院有独立审判权◆以事实为依据，以法律为准绳◆对具体行政行为的合法性进行审查合法性是指行政行为主体合法、认定事实正确和适用法律正确、符合法定程序。◆依法实行合议、回避、公开审判和两审制度◆当事人在行政诉讼中的法律地位平等◆诉讼中有使用本民族语言和文字的权利◆当事人在诉讼中有辩论权◆人民检查院有权对诉讼实行法律监督特有原则具体行政行为合法性审查原则当事人选择复议原则诉讼不停止执行原则不适用调解原则司法变更权有限原则三、行政诉讼受案范围点击知识点受案范围：人民法院依法可以受理并进行审查的行政案件类型。这些类型以特定立法方式表达。立法方式：概括式和列举式

行政诉讼法第11条列举了8条可受理案件，第12条列举了4条不受理案件。2000年.3月高院的司法解释扩展了受案范围。《司法解释》：公民、法人或者其它组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服的，依法提起诉讼。三、我国行政诉讼的受案范围肯定范围行政处罚案件行政强制措施案件侵犯法律规定的经营自主权案行政许可案件不履行法定职责案件抚恤金案件违法要求履行义务的案件其他侵犯人身权、财产权案件否定范围国家行为内部行政行为抽象行政行为法律规定由行政机关最终裁决的行为公安机关的刑事司法行为调解以及仲裁行为不具有强制力的行政指导行为驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为对公民、法人或其他组织不产生实际影响的行为以案説法

吴某住房位于县城民主街。2000年5月13日吴某接到县城建局通知。根据城建规划，县人民保险公司将在民主街兴建业务综合大楼，需对吴某的住房进行拆迁，限吴某于5月30日前到城建局签定拆迁补偿协议。吴某接到通知后，同拆迁人县人民保险公司进行了协商。保险公司只同意补偿吴某5000元，而吴某认为根据自己住房的优越位置，至少应得补偿10000元，为此双方末达成协议。后二者申请县城建局对补偿金额问题进行裁决。2000年5月29日，县城建局裁决县人民保险公司补偿被拆迁人吴某5000元。吴某对县城建局的裁决不服，遂于2000年6月3日向县人民法院提出行政诉讼。想一想此诉讼法院能否受理

县人民法院接到诉状后，对本案是否受理有两种意见：一种认为不予受理，因为行政机关作出的补偿决定实质上对民事争议的裁决，矛盾的焦点在于民事争议双方难以达成一致意见，故行政机关对此类争议作出的裁决与其它的仲裁、调解行为属于同一性质，不应对行政机关提出诉讼，而应由争议一方向法院提出诉讼。另一种意见认为，人民法院应受理。因为行政机关对争议双方的民事纠纷所作的决定也是具体行政行为的一种，对此类裁决不服，可以向人民法院提出诉讼。

你认为哪种说法对，为什么？？

提 示

判断某个行为能否被起诉，关键在确定行政行为是否是具体行政行为。

第二种说法对。本案涉及一个法律问题，就是对行政机关作出的强制补偿决定能否提出行政讼。按最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国行政诉讼法>苦干问题的意见》第五条规定：“公民、法人或者其它组织对行政机关依照行政职权作出的强制性补偿不服的，可以依法提起行政诉讼”行政机关依照职权作出强制性补偿决定是具体行政行为。但这种行政行为不是执法行为，而是行政裁决行为。是行政机关依照法律、法规明确授权，对平等主体之间的民事权益纠纷进行的裁决的行为。其依据是1991年3月21日国务院发布的《城市房屋拆迁管理条例第十四条第一款。你想的对吗？？点评以案説法

田某系某市个体出租车司机。1999年5月13日该市交通管理部门作出决定：为保障交通安全和缓解交通拥挤状况，自1999年6月1日起，在每日交通高峰期间，微型出租车应按车辆的牌号单双划分，隔日行驶。田某正好开的是微型出租车，因而受到该规定的限制。1999年6月3日，田某以市交通管理局的决定减少了其收入，侵犯了其合法权益为由，向某区人民法院提起了行政诉讼。

请问：法院能否受理该案，为什么？

交通管理局作出的限制微型出租车行驶时间的决定是抽象行政行为。行政诉讼法第12条第2款规定，人民法院不受理对“行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令”提起诉讼。

四、行政诉讼的管辖（一）行政诉讼管辖和行政诉讼主管及其之间的关系行政诉讼管辖：是指人民法院之间受理第一审行政案件的权限划分。行政诉讼主管：是指法院有权受理行政案件的范围。是解决法院与其它国家机关之间处理行政争议的权限和分工问题。

先确定行政诉讼的主管，然后确定案件由哪一个法院管辖（二）行政诉讼的管辖划分原告就被告原则不动产管辖二种情况管辖权转移和异议的处理二、行政诉讼级别管辖最高人民法院全国范围重大复杂省高级人民法院本辖区内重大复杂中级人民法院海关处理发明专利省级人民政府或国务院各部门的行为本辖区其他重大复杂案件基层人民法院第一审行政案剩余管辖三、行政诉讼地域管辖最初作出行政决定的行政机关所在地的法院管辖复议机关所在地的法院或最初作出行政决定的行政机关所在地的法院管辖复议机关改变原具体行政行为，根据司法解释第7条，“改变”改变认定的主要事实和证据改变适用的规范依据并对定性产生影响撤销、部分撤销或者变更处理结果被告或原告所在地法院管辖不动产所在地法院管辖以案説法案例一：经复议改变原具体行政行为的案件由谁管辖

原告刘某和邻居李某因锁事争吵，继而互相撕打，二人都有轻伤，但李某受伤稍重。县公安局接到李某报案后，末作认真查证，偏听偏信，即对刘某以行政拘留15天的处罚。刘某不服，依法向市公安局申请复议。经复议，市公安局作出了将15天拘留改为拘留5天的复议裁定。刘某对市公安局的复议裁决不服，向县人民法院提起诉讼。县人民法院审查后，对该案的管辖有两种意见：一种认为按便于当事人诉讼的原则，本案应由市公安局所在地城东区人民法院管辖；另一种意见认为本案虽以市公安局为被告，但根据法律规定，本院和城东区人民法院都有权管辖。你认为该案应由那个法院管辖点评

经过复议的行政案件有两种：一种是复议机关维持了原具体行政行为，这种案件应以作出原具体行政行为的行政机关为被告；另一种是复议机关改变了原具体行政行为，这种案件应以复议机关为被告。根据法律规定，经复议改变了原具体行政行为的行政案件，形成了共同管辖局面。即作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院和复议机关所在人民法院对该案都享有管辖权。根据《行政诉讼法》第20条规定：“两个人民法院都有管辖权的案件，原告可以选择其中一个人民法院提起诉讼，原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的，应由最先收到起诉状的人民法院管辖“。所以作出原具体行政行为的县公安局所在地人民法院（县人民法院）和复议机关市公安局所在地人民法院（城东区人民法院）对本案都有权管辖。以案说法案例二：

原告某化工厂位于城南区，与郊区某县前进乡陈庄相邻。该化工厂排出的污水污染了陈庄的灌渠，致使陈庄水稻大面积烂根枯死，造成严重经济损失。1998年3月，城南区环保局根据《中华人民共和国环境保护法》第38条以及《中华人民共和国污染防治法》第38条规定，给予原告罚款3.4万元的行政处罚，并责令原告重新埋设排污管道，赔偿陈庄经济损失4.1万元。原告不服，向城南区人民法院提起行政诉讼。想一想：因不动产提起的行政诉讼由哪个人民法院管辖我的想法是：

本案涉及行政诉讼中的专属管辖问题。它属于特殊地域管辖。按《行政诉讼法》有关规定，特殊地域管辖分为专属管辖和共同管辖。 对于专属管辖，《行政诉讼法》第19条规定：“因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖”。不动产一般指土地及其附着物（如建筑物、山林、水流等）因不动产提起的行政诉讼，是指不动产的所有权或者使用权引起的争议，相对方向人民法院提起的诉讼。这类案件只能由不动产所在地的法院管辖其它法院无权管辖。目的是便于受诉法院调查、勘验、调查取证和对案件进行审理。由上所知，本案应由不动产所在地人民法院，即郊县人民法院管辖。点击知识点行政诉讼参加人应具备资格行政诉讼原告公民、法人、组织；被侵害了其权益的人；被侵犯了自己合法权益的人行政诉讼被告是具体行政行为的主体；被授权的组织；被指控并由法院通知应诉的人。共同诉讼人是独立诉讼主体；诉讼标的共同；属同一法院辖区；法院可以进行合并审理的行政诉讼第三人与诉讼标的有利用关系；能参加到他人诉讼中来；法律上有独立诉讼地位行政诉讼代理人有诉讼行为能力；能维护被代理人合法权益。有法定代理人、委托代理人和指定代理人。（三）行政诉讼参加人点击知识点共同诉讼问题含义：当事人一方或者双方均为二人以上，因同一具体行政行为发生的行政案件，或者因同样的具体行政行为发生的行政案件，人民法院认为可以合并审理的，为共同诉讼。-----《行政诉讼法》第26条。意义：减少诉讼、简化诉讼程序、节省诉讼时间和费用，并避免在同一案件或同类事件上作出相互矛盾的判决……以案说法

赵永忠与赵军系叔叔侄关系。1997年4月，双方因私产房屋宅基地问题发生纠纷。4月25日，双方去城建局解决问题，在城建局办公楼的楼道里，二人又发生争吵，并撕打起来，招致多人围观，严重影响了城建局的工作。为此区公安分局依据《治安管理处罚条例》第19条第一款的规定，于1997年5月12日作出处罚，决定对二人以扰乱公共秩序的行为分别给予行政拘留5天的处罚。叔侄二人对该处罚均不服，向市公安局申请复议，经市公安局复议，维持原处罚。赵军对该复议裁决不服，遂以处罚过重为由向区人民法院提起行政诉讼。

想一想：赵永忠是否应作为第三人参加诉讼？点评……

《行政诉讼法》第27条规定：“同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其它公民、法人或其它组织，可以作为第三人参加诉讼，或由人民法院通知参加诉讼”。

本案中只有赵军一人以处罚过重为由提起诉讼，而赵永忠并末提起诉讼。此时人民法院能否将赵永忠列为第三人呢？关键在弄清赵永忠与本案被诉具体行政行为有无法律上的利害关系。本案中，原告赵军以处罚过重为由提起诉讼，但原告对他和赵永忠共同违法事实的认定及共同违法行为的定性均无异议，因而本案的处理结果对赵永忠的权利和义务并不造成影响。亦即赵永忠与被诉具体行政行为并没有法律上的利害关系。所以不需将赵永忠作为第三人参加诉讼。我也来当法官

原告李杰、李明系兄弟关系，原告李杰与孙芳又系妻关系。1996年6月30日上午，三人乘8路8458号公交车去商店。车行至北门时售票员王三开始查车票。王三见李明乘车月票上的印章不清楚，末作任何说明，即扣留了车票。车到站后，原告三人向王三要求尽快解决此事，退回月票。王三认为该月票有问题，要进一步审查，不予退回。为此双方发生争吵。后王与李明撕打起来，李杰夫妻上前劝解。这时该车另一售票员周万年与司机杨勇在揪拉李杰时亦李明打在一起。纠纷中孙芳被打伤。经医院论断，原告三人均不同程度被打至轻微伤。售票员王三右手有擦皮伤。区公安分局依据《治安管理处理条例》第22条规定，于1996年7月5日给予王、周各罚款40元的处罚。给予杨、李明、李杰、孙芳警告处罚。李明、李杰、孙芳不服该裁决提出申诉。市公安局经复查，于1996年7月14日下达维持原裁决的裁决书。李明等三人仍不服，遂向人民法院提起行政诉讼。本案能否作为共同诉讼问题处理，为什么？…….点评《行政诉讼法》第26条：当事人一方或者双方为二人以上，因同一具体行政行为发生的行政案件，或因同样的具体行政行为发生的行政案件，人民法院认为可以合并审理的，为共同诉讼。

本案涉及行政诉讼中的共同诉讼问题。本案是一起原告为两人以上，因同样具体行政行为而发生的共同诉讼，属于普通共同诉讼。从案情看，三原告之间的权利义务是各自独立的，其中一人的诉讼行为无需得到其它人的承认，对其它人也不发生法律效力。因此若不合并审理的话，本案可分解为几个独立的诉讼。但是为了简化诉讼程序，节省诉讼费用，并避免法院对同样的案件作出相反的判决，故本案可按普通共同诉讼将三原告的诉讼请求合并审理。

点击知识点证据书证物证视听资料证人证言当事人陈述鉴定结论勘验、现场笔录

所有证据必须经过关联性、合法性、真实性的质证和法庭辨认，才能作为确定事实的依据（即证据确凿）（四）行政诉讼证据

—其它应由原告承担举证责任的事项点击知识点行政诉讼举证责任被告的举证责任

被告对作出的具体行政行为负有举证责任。被告行政机关不能提供有效证据时承担败诉的后果。要求在一审结束前提供证明具体行政行为合法性的证据。但不能自行向原告和证人收集证据。

原告的举证责任

—证明起诉符合法定条件的证据

—在起诉被告不作为的案件中，证明其提出申请的事实

—在一并提起的行政赔偿案件中，证明因受被诉行为侵害而造成损失的事实对原告提供的证据只要求“稀明”点击知识点人民法院对证据的收集、审查和保全证据的收集：

人民法院有权向行政机关以及其它组织、公民调取证据。还可在当事人无法收集证据，证据无法认定，可靠性、真实性差时主动收集证据。证据的审查：

按照公平、法庭质证的原则，对规范性文件的合法性进行鉴别；对专门性问题要鉴定的，要交法定鉴定部门鉴定。证据的保全：

当证据可能灭失或以后难以取得时，应诉讼人申请或必要时主动采取证据保全措施。方法有复制、摄影、录像、勘验笔录、收集书证等。以案说法

原告某新光电器商场于1996年10月7日自沿海某大发公司购进TDK录音磁带3万盒。该磁带系大发公司通过合法手续从香港某贸易公司购进，直接从日本港装“永成丸”号轮船，于1996年8月5日运抵广州口岸，有日本国产地证明书和我国海关货物进口证明书。某顾客从原告处购买了二盒磁带，使用后发现质量低劣，便向该市工商局举报。被告立即派人将原告末售出的17500盒录音磁带予以查封扣押。被告将顾客提供的二盒录音磁带送国家工业产品质量检测中心进行检测。经检测，认定其质量低于日产TDK磁带，系冒牌产品。隨即，被告以原告出售冒牌商品为由，根据《中华人民共和国商标法》第38条第二项规定。作出对原告罚款5000元的处罚。原告不服，向人民法院提起诉讼，要求撤消被告所作的处罚决定，并赔偿由此造成的经济损失。在法院审理中，被告发现自己可以向法庭提供的证据仅有对顾客提供的二盒磁带的质量检测结论，再无其它证据，且未按法定数量进行抽样鉴定，即认定原告出售的三万盒磁带系假冒商品，显然证据不足。为了避免败诉，未经法院许可，被告在诉讼期间，对该批磁带重新依法定程序抽样提取，送法定鉴定部门重新作出鉴定，同时送日本某株式会社进行商标鉴定，一致结论为：质量明显低于日产TDK磁带，系假冒产品。但是被告将鉴定结论提交法院后，法院仍以证据不足为由判被告败诉。………案例点评《行政诉讼法》第33条：在诉讼过程中，被告不得自行向原告和证人收集证据。行政诉讼法这样规定，一是因为行政机关先取证后作出具体行政行为，是具体行政行为合法的前提。二是在行政管理中被告享有种种权利，能采取很多强制手段，制造假证据。三是在诉讼期间行政机关继续收集证据，恰恰说明行政机关的具体行政行为是无事实根据的或者没有足够证据的情况下作出的。若允许被告在诉讼期间自行收集证据，就无法维护公民、法人、或者其它组织的合法权益。高院《关于贯彻执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的意见》第28条：在诉讼过程中….作为被告的诉讼代理人的律师，同样不能自行向原告和证人收集证据。行政诉讼的起诉与受理诉权（诉讼请求权或原告资格）：有被害者诉权、利害关系者诉权、民众诉权。是全部诉讼权利中最重要的一条，只要符合条件，人民法院必须受理且在法定期限内立案。保护诉权是人民法院的职责。 法律依据：宪法第41条；《行政诉讼法》第2条。点击知识点

行政起诉的条件：一般条件：原告要适格；被告要明确；在行政诉讼受案范围内，属于受诉法院管辖；诉讼请求要明确，要有明确的诉讼主张和事实根据。点击知识点时间条件：时限起诉内容十五天公民、外国人出入境管理、对复议不服的三十天适应渔业法、土地管理法的三个月专利、对具体行政行为不服直接起诉二年未告知诉期的具体行政行为五年相对人不知具体行政行为内容的二十年相对人不知具体行政行为且为不动产的起诉时限你来当法官

1997年5月