法理学本体论3：法律渊源法律效力

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第四节法的形式与分类21、法的形式法的形式，指的是具体的外部表现形态。指法由何种国家机关制定或认可，具有何种表现形式或效力等级。3当代中国法的主要形式：宪法法律行政法规地方性法规自治法规规章：行政规章和地方政府规章国际条约4效力等级示意图宪法法律行政法规行政规章

地方法规自治/单行条例地方规章52、法的分类根本法与普通法根本法即宪法，规定国家政治制度、社会制度、经济制度、公民基本权利和义务、国家机关及其职权等根本问题和重大事项普通法，即宪法以外的其他法律，它与根本法的不同：法律地位与内容法律效力制定和修改程序解释与监督机制6公法与私法公法与私法的划分公法：宪法/行政法/刑法/诉讼法/国际法；私法：民法/商法；7实体法与程序法实体法是规定法律关系实体内容的法律，也即规定具体权利义务后果及其范围的法律，包括民法、行政法、刑法等；程序法是规定如何实现实体法律规定的方法与手续的法律，一般是为实体法服务的，是实体法得以实现的保证与条件，包括：民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法等8成文法与不成文法成文法也即制定法，它是由一定的国家机关以国家名义、按法定程序创制的，以文字的条文形式作为其表现形式的法律的总称。其法律文本通常被称为法典。不成文法有被称为非制定法，包括习惯法和判例法两种，它不是国家机关以国家名义、按法定程序创制的，也没有以文字的条文形式作为其表现形式，但国家认可其具有法律效力。通过国家对于有关习惯或判例赋予法律效力而形成。9成文法相对不成文法的特点与影响具体明确、程序严格、有利于安全自由、预防作用、推进社会改革；不成文法相对成文法的特点与影响适应性强、不存在对立法原意的违背、易于发挥法官的创造性；思考：中国作为成文法国家是否应借鉴判例制度？10一般法与特别法一般法与特别法的划分：以法律效力的范围作为标准进行划分。一般法是在一国内的一般公民、法人和一般事项都须适用的法律。如宪法、民法、刑法、民事诉讼法等三大诉讼法等。特别法是在一国内对特定人、特定事、特定区域适用的法律。如民族区域自治法、香港特别行政区基本法都是我国宪法的特别法。11三种划分标准及其意义：以人为标准以事为标准以地为标准一般法与特别法的划分意义思考：一般法与特别法的区分标准是什么？其中“法”指的是法律部门/子法律部门，规范性法律文件，还是具体的法律规则？12第五节法律效力思考：法律为什么有效力？13一、含义广义：泛指法的约束力和法的强制性。无论是规范性法律文件，还是非规范性法律文件，都具有约束力和强制性。狭义：指法的普遍约束力，即法律在什么条件下、在何时、何地、对何人与对何事具有其约束力。14下列哪些具有狭义的法的效力？（）A判决书B《行政复议法》C公证书D最高人民法院《关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》

15二、法律的时间效力含义：法律从什么时间开始有效，什么时间失去效力,以及对其颁布以前的事项是否有效等。原则——后法(新法)优于前法(旧法)

16法律的生效1、公布之日即生效2、公布一段时间后生效法律的废止有以下几种情况：（1）法律本身规定了有效期限，期限结束，该法即自动终止；（2）法律为某一特定情况而制定，一旦该情况消失，即应废除该法；（3）以新法取代旧法。有的在新法中明文规定废除旧法。1718法律的溯及既往之效力

法的溯及力，也叫法律溯及既往的效力，是指法律对其生效以前的事件和行为是否适用的问题，如果适用，就具有溯及力，如果不适用，就没有溯及力。古代法律：溯及既往现代法治：法不溯及既往原则法律随意溯及既往不仅会损害法律本身的权威，而且会给国家利用后来的法律惩罚公民先前的行为提供便利，这无疑意味着公权力可以肆意妄为，而人权遭受践踏。

19法不溯及既往的例外原则上法不溯及既往，但如果新法的规定给公民的权利更多或惩罚更轻的话，则可以适用新法，即承认新法具有溯及力。从旧兼从轻原则从旧兼有利原则20我国关于法律溯及力的立法《立法法》84条：法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。（从旧兼有利原则）21《刑法》12条：中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。（从旧兼从轻原则）22三、法律的空间效力含义：法律在何种区域范围内具有效力。法律的空间效力范围包括:1、全国范围内有效：即在一国主权所及全部领域有效，包括属于主权范围的全部领陆、领空、领水及其底土，也包括该国驻外使馆和在境外飞行或停泊的飞行器或船舶。232、在一定区域内有效地方性法规规章特别行政区立法、经济特区立法3、域外效力4、国际法一般适用于缔约国和参加国，声明保留的除外24四、法律的对人效力含义：法律对什么人(自然人,法人和其他社会组织)的约束力问题。属人主义：只对本国公民有效属地主义：本国领土内(本国人和外国人)都有效保护主义：以维护本国国家和公民利益为根据，不管是哪个国家的人，不管是在哪里作出的行为，只要侵害了本国的利益，就一律适用本国的法律。折衷主义：属地主义为主兼采属人主义为补充，兼及保护主义。25六、法律的对事效力含义：指法律对哪些事项发挥调节作用;如民法通则对民事活动的法律调节,刑法对于违法犯罪行为的定罪处罚等。一事不再理原则同一机关不得受理同一当事人基于同一事项所提出的已决之诉求。26一事不二罚原则当事人的同一违法行为不得受到两次或两次以上的性质相同或同一刑名的处罚。27案例：2007年初，原告潘某等无证建房，县国土局以其违法占地和违规建房，违反《土地管理法》、《贵州省土地管理条例》为由，作出了限期15日内拆除非法建筑物、恢复土地原状、罚款2130元的处罚决定。之后，被告县建设局又以原告未办理《建设用地规划许可证》和《建设工程规划许可证》为由，作出限其15日内自行拆除违法建筑的处罚决定。原告不服建设局处罚，向黔东南州建设局提出复议，州建设局作出维持原处罚决定的复议决定。原告起诉到法院。问题：建设局的处罚是否违反“一事不二罚”原则？28法院经审理认为，被告作出处罚之前，县国土局已对原告三人作出了限期拆除非法建筑、恢复土地原状和罚款2130元的处罚，被告处罚时间在后，却作出了内容基本相同的处罚，因此，被告的处罚对同一建筑进行第二次拆除的处罚，违反了《行政处罚法》“一事不二罚”的处罚原则，故应予撤销。29第六节法律行为一、什么是法律行为？法律行为有哪些特征？法律行为，就是人们所实施的、能够发生法律上效力、产生一定法律效果的行为。特征：社会性法律性意志性30二、法律行为的结构法律行为的结构：法律行为的构成要件，即一个行为具备哪些条件才会具有法律意义。法律行为的内在方面

行为意志：指人们基于需要、受动机支配、为达到目的而实施行为的心理状态。认知能力：行为人对自己行为的法律意义和后果的认识。行为需要目的满足动机32法律行为的外在方面

法律行为的客观表现。人的意志只有外化为行动并对周围世界产生影响，它才能成为法律调整的对象。外在的行动（行为）行为方式（手段）具有法律意义的结果（1）行为造成一定的社会影响（2）该结果应当从法律的角度进行评价，即具有法律意义。33二、法律行为的分类单方行为与多方行为自主行为与代理行为合法行为与违法行为公法行为与私法行为作为与不作为主行为与从行为（意思）表示行为与非表示行为（事实行为）要式行为与非要式行为34凡是不以行为本身而以当事人的思想方式作为主要标准的法律，无非是对非法行为的公开认可。对于法律来说，除了我的行为以外，我是根本不存在的，我根本不是法律的对象，我的行为就是我同法律打交道的唯一领域。

——马克思

35第七节权利义务斗争是法的生命为权利而斗争是对自己的义务主张权利是对社会的义务为权利而斗争。——耶林我不同意你的观点，但我

誓死捍卫你说话的权利。

——伏尔泰

38一、什么是权利？什么是义务？权利：资格说主张说自由说利益说可能说39法律权利是规定或隐含在法律规范中，实现于法律关系中的主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。

法律义务是设定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中的、主体以相对受动的作为或不作为的方式保障权利主体获得利益的一种约束手段。权利：利益自由主动义务：负担约束被动40悼念权？乞讨权？41二、权利的三个层次应有权利法定权利现实权利42

第八节法律关系43一、法律关系的定义、特征与类别1、什么是法律关系：概念：法律关系是法律规范调整人们行为形成的，以权利和义务为内容的特殊的社会关系。2、法律关系的特征：以法律规范的调整为形成前提以法律上的权利、义务为主要内容以国家强制力为保障手段44案例：房良生、徐红灿诉马刚等

人身损害赔偿案2005年2月19日晚，原告之子徐东波与八被告聚会饮酒，徐东波酒后独自驾驶摩托车离开，途中车子失控发生事故死亡。原告诉至江苏省宜兴市人民法院，要求八被告对徐东波的死亡承担20%的连带责任。法院认为本案的争议焦点在于：八被告与死者之间是否形成民事法律关系，从而彼此间形成约定或法定的义务？八被告是否实施了直接或间接导致徐东波死亡的过错行为，从而应当承担对于原告的损害赔偿责任？45

法院认为，通常人际关系中的情谊行为或好意施惠行为不属于法律行为，本案中当事人共同饮酒的行为，属于社交层面的情谊行为，不属于法律行为，不形成法律关系。所以，判决驳回原告的诉讼请求。46共同饮酒导致的侵权赔偿责任-安徽省阜阳市颍东区人民法院判决原告：2009年1月，杨彪家有喜事。邀八被告与杨俊泽同桌用餐。席间相互劝酒。杨俊泽醉酒，走路摇晃。饭后主人杨彪安排他休息。各被告各自离去。被告：八被告与死者杨俊泽以前并不认识，同桌吃饭不是八被告的要求，而是杨彪要求和安排的，酒、菜也是杨彪安排的。在共同吃饭时，八被告并没有使死者醉酒。在吃完饭后死者是第一个离席并回到杨彪家中，八被告才各自回家，死者也没有醉酒。杨俊泽的死亡与八被告的行为不存在因果关系。47法院判决：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，二人以上共同故意或过失致人损害，构成共同侵权，应承担连带赔偿责任；第五条规定，责任范围难以确定的，推定各侵权人承担同等责任。48本案中各被告受请客人王某安排陪杨某一起喝酒，而且杨某作为主要客人坐在上座，按照本地的风俗人情，作陪者陪主客饮酒，并希望对方多喝酒是本地的常情，最后导致杨某因饮酒过量而死亡，虽然各被告主观上并没有故意，但是各被告应当意识到，被劝饮酒者饮用过量的酒会导致身体受到伤害甚至死亡，这种情况下，如果还向其劝酒，任其醉倒，或明知会造成对饮酒人的伤害却轻信可以避免，即构成民法中常说的过失，而且这种过失与杨某的死亡之间有一定的因果关系，各被告劝酒的行为构成共同侵权，故应承担相应的赔偿责任。493、法律关系的类别(1)宪法法律关系和部门法法律关系——按法律关系体现社会内容性质的分类;例如：公民与国家的关系、婚姻继承关系；(2)绝对法律关系与相对法律关系——按法律关系主体是否特定化的分类例如：财产所有权关系、买卖合同关系权利主体义务主体绝对法律关系特定化不特定化相对法律关系特定化特定化50(3)平权型法律关系与隶属型法律关系（横向法律关系纵向法律关系）——按法律关系主体地位是否平等的分类例如：民事法律关系、行政法律关系法律主体地位权利义务平权型法律关系地位平等任意性隶属型法律关系地位不平等强行性51（4）根据法律关系产生的依据、职能划分调整性法律关系和保护性法律关系产生依据执行职能是否需要制裁调整性法律关系合法行为调整职能无需保护性法律关系违法行为保护职能需要52下列哪些属于调整性法律关系？（）A因侵权行为产生的损害赔偿关系B因错案产生的国家赔偿关系C因死亡产生的继承关系D因订立合同而产生的契约关系53二、法律关系的要素（重点）1、法律关系的主体（1）权利能力（2）行为能力2、法律关系的内容权利与义务3、法律关系的客体物、非物质财富（精神财富）、行为541、法律关系的主体概念——法律关系的参加者，即法律关系中的权利享有者和义务承担者，是法律关系要素之一；种类——自然人、法人、其他组织、国家；（1）权利能力概念：法律关系主体由法律所确认的享有法律权利或承担法律义务的资格。权利能力——法律人格；民事上的权利能力与政治上的权利能力；自然人的权利能力与法人的权利能力；一般权利能力（如继承）和特殊权利能力（如婚姻）55（2）行为能力概念：法律关系主体能够通过自己的行动、实际上取得权利和承担义务的能力或资格。行为能力与权利能力之异同的比较:①相同——两者都是法律关系主体参加具体法律关系，享受权利、履行义务的一种资格；②相关——有行为能力需要以有权利能力为前提；③不同——权利能力是享受权利、承担义务的资格，而行为能力是以自己的行为实际享受权利、履行义务的资格；设立行为能力制度的法律意义：旨在对未成年人和精神病人予以特殊保护；请思考：有权利能力的人是否就一定拥有行为能力？没有行为能力者能否成为法律关系的主体？56自然人的三种行为能力类型:①完全行为能力人——成年的智力正常人，能独立自主地处理自己的各项权利与义务；②限制行为能力人——已满一定年龄但尚未成年或虽已成年但患有精神疾病者，只能独立处理与其能力相当的权利与义务；③无行为能力人——尚未成年的婴幼儿童及完全丧失识别能力的精神病人，他们自行处理自己的权利与义务在法律上属无效行为；其他相关概念：法人的行为能力与自然人的行为能力；行为能力与责任能力；572、法律关系的内容法律关系主体间的权利与义务（详见权利义务一节）583、法律关系的客体概念：法律关系主体的权利和义务所指向的对象。种类：①物：包括人造物与天然物、有体物与无体物。具有法定性、价值性等特性；②精神产品（智力成果）③行为③人身59三、法律关系的产生、变更与消灭1、法律关系产生、变更与消灭的意义法律关系是法律实现的最基本途径;法律关系能促进社会发展;法律关系能满足人们在法律上的需要;2、法律关系产生、变更与消灭的根据前提条件——法律规范直接原因——法律事实(法律事件与法律行为)603.法律事实（1）法律事实的概念法律规定的、能引起法律关系产生、变更或消灭的具有法律意义的客观情况或现象。（2）法律事实的种类法律事件——不以人的意志为转移的法律事实——人的出生、死亡、自然灾害等；法律行为——在人的意志支配下的法律事实——人的各种合法与违法行为，作为与不作为的行为61第九节法律责任什么是法律责任？法律责任的本质是什么？法律责任的构成要件是什么？法律责任的认定与归结及免责事由。

62《刑事诉讼法》第35条：辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。思考：法条中的两个责任有何不同？

63一、法律责任的定义三种定义：否定性评价法律上的不利后果特殊意义上的义务（第二性义务）法律责任是由特定法律事实所引起的对损害予以补偿、强制履行或接受惩罚的特殊义务，即由于违反第一性义务而引起的第二性义务。64二、法律责任的本质道义责任论社会责任论规范责任论653、法律责任的构成责任主体行为（违法行为或违约行为）损害结果（与行为间因果关系）主观过错66关于损害结果思考1：如何认定行为和结果之间的因果关系？认定法律责任所要求的因果联系应当是内在的、直接的、主要的因果联系，即行为人的行为与损害结果之间、行为人的心理活动与外在行动之间存在着内在的、直接的、主要的因果联系。思考2：民事、行政、刑事案件中的因果联系的证明标准有何不同？67世纪审判——辛普森杀妻案681994年6月12日午夜，辛普森的前妻妮可和男友古德曼被人发现双双倒在血泊之中。警方确定辛普森是杀死这两人的唯一凶嫌。此案震惊全美，全球瞩目，对辛普森的审判被称为“世纪审判”。案件发生之初，多数人认为这是一个铁案，辛普森罪责难逃：案发后凌晨，警方在辛普森住所门外发现其汽车染有血迹，车道上也发现血迹。在辛普森家找到一只染有血迹的手套和袜子等其它证据。检方还掌握了辛普森长期虐待妻子的证据，甚至她有呼叫911报警的事实。案件经过十个月的审判，最后陪审团裁决：辛普森无罪。69

刑事审判结束以后，被害人一方即表示要打民事官司，在民事审判庭上寻求公正。一年以后，加州高等法院的一个民事审判庭开始审理此案。经过4个月的审判，陪审团作出裁决，辛普森对其前妻尼科尔及其男友戈德曼的谋杀负有责任，他要为民事责任支付总计3350万美元的赔偿。思考：为什么刑事案件宣告无罪，民事案件却判决赔偿？

70辛普森或者杀人或者没有杀人。如果他杀人了，要负刑事责任并承担民事赔偿责任。如果他没有杀人，他不需要负刑事责任也不需要负民事赔偿责任。71证明标准不同：刑事诉讼：排除合理怀疑行政诉讼：明显优势证据民事诉讼：优势证据72思考：任何一个制度和诉讼模式下都无法完全避免错案冤案。到底是“宁肯错杀一千，也不错放一个”还是“宁肯错放一千，也不错杀一个”？疑罪从无还是疑罪从轻？73如果辛普森案发生在中国……74佘祥林杀妻案751994年1月20日，湖北省京山县佘祥林的妻子张在玉突然失踪，4月11日在当地一水塘发现一具无名女尸，张家的人辨认确定是张在玉。佘祥林被当地警方认定有“杀妻”嫌疑。在审讯中，他承认了杀妻的事实。1994年10月，荆州市中级法院一审判处佘祥林死刑，佘提出上诉。湖北省高级法院以“事实不清、证据不足”为由，发回重审。1998年6月15日，京山县法院以故意杀人罪判处其有期徒刑15年。2005年3月28日，张在玉突然回来。5月，佘祥林终获自由。该案被《法制日报》确定为2005年10大影响案件之首。76771998年4月22日，昆明市石林县公安局副局长王俊波、昆明市公安局通讯处警察王晓湘在一辆汽车内被残忍枪杀。昆明市公安局戒毒所民警杜培武，即王晓湘的丈夫涉嫌故意杀人。测谎试验、警犬辨味，均对杜不利。杜本人亦供认了杀人经过，在法庭上却翻供。昆明市中级法院一审判决杜培武犯故意杀人罪，判处死刑。杜培武上诉。云南省高级法院鉴于案情中疑点难释，且杀人手枪下落不明，改判死缓。

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