第二章民法基本原则

第二章民法的基本原则教学目的：１、掌握各项民法基本原则的含义２、理解意思自治原则和诚实信用原则所体现的民法本质３、了解私法的公法化引言原则：根本规则。

“四项基本原则”:统帅政治生活；

“民法基本原则”：统帅社会生活。其根本规则的地位有两个来源：1、其内容的根本性;2、其效力的贯彻始终性。一、含义与功能含义：贯穿于整个民事法律制度始终的根本原则，是指导民事立法、司法、民事活动的基本行为准则。民法基本原则的特点：统率性：它指导和协调着民事规范、立法司法民事活动，是其他规则产生的依据。非规范性：它不预先假设任何具体的事实状态、具体的权利义务、具体的法律后果。其存在是为了帮助人们准确地理解和适用民法不确定性：反映了我国立法与司法两大部门之间在法律创制上的关系。授予司法机关自由裁量权强行性：民法是任意性规定与强行性规定的统一民法基本原则存在的必要性：用基本原则弥补成文法不足的需要。成文法的优点：确定性；法不示众则威不可测．成文法的局限性：不合目的性，滞后性，模糊性。

解决成文法局限性的方法：绝对规则主义无限自由裁量

具体规则结合基本原则内容：平等原则意思自治原则公平原则诚实信用原则公序良俗原则禁止权利滥用原则个人利益社会利益内容：平等原则

诚实信用（内部约束）公序良俗

（外部约束）公平原则意思自治禁止权利滥用私法的公法化人功能：指导+补充+约束民法基本原则立法：是民事立法的准则；司法：是解释法律、补充法律漏洞的依据；法院可直接适用民法基本原则进行判决。民事活动：是民事主体应遵循的基本行为准则；民法基本原则授权法官以自由裁量权；借助其，法官可以实现“恶法非法”。民法基本原则的功能

1996年，原告杨某（12岁，小学生）被诊断患有白血病，需住院治疗，其父向社会求助。被告县教育局号召全县中小学师生向杨某捐款，先后收到多个单位的捐款4万元，均出具了“为杨某募捐款”的收据。后，杨父从教育局领取1万元。1997年，教育局付给患白血病的其他学生共２万元，下余１万元存入银行。而杨某仍需继续治疗。为此，杨某起诉请求判令被告返还尚未向原告交付的3万元，并赔偿原告为索取募捐款而支出的4千元及精神损失3千元。被告认为在为杨某捐款的同时，了解到其他4名学生也患白血病需要救助，才加强宣传，因此是正义之举，不违法。问题：1、民法基本原则的功能2、法律漏洞及其弥补二、平等原则：《民通》第3条体现：1、民事主体资格平等。2、民事主体地位平等。3、民事主体的合法权益平等地受法律保护。案例分析

19９８年，被告（某村民小组）将８０亩果园地以及苹果树500棵，发包给本组村民王某（原告），合同约定：承包期限为３０年，承包费每年３０００元，若一方违约，按承包费的30%承担违约金。原告承包后，由于管理有方，利润日增；引起群众不满。２００２年，被告单方面终止了合同的履行，把果园发包给了他人。原告起诉要求被告继续履行合同并赔偿损失。问题：1、平等原则的意义2、村民与村民小组平等吗关于平等原则的说明1、平等与特权：人人生而平等，特权的依托是身份：“王侯将相宁有种乎”2、身份到契约：身份：机会不均等的社会；契约：陌生人社会，自由意志的代名词

。3、平等原则：只是程序平等，即机会平等；而不是实体平等、结果平等。市民社会是竞争社会，平等原则只提供统一的起跑线。三、自愿原则：《民通》第4条体现：１、民事主体根据自己的意愿协商设立、变更或者终止民事法律关系；２、民法规范更多的应是任意性规范而非强制性规范。且民事主体的意思表示优先于任意性规范。３、民法对违背意思自治原则的行为不予保护，如：欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解等。问题：民法对上述行为进行制裁吗?法条分析《合同法》第133条：标的物的所有权自标的物交付时起转移，但当事人另有约定的除外。问题：任意性规范VS意思自治

意思自治原则直接体现了民法的私法属性，它是调动市场主体的积极性、从而发展市场经济的本质要求。

意思自治是对人的意志自由本质的尊重，是对人的自私性的承认，也是对立法者认识能力局限性的承认。思考：1、民事主体的意思自治是民法的渊源吗？2、为什么“所有权绝对原则”、“过错责任原则”不能够成为民法的基本原则？案例分析

原告李某不慎将被告刘某的二张邮票烧坏，刘某多次索赔不果，便带领5人到李家，并以伤害李本人及其家人相威胁。李被迫同意写欠条１万元，在年底前付给。双方就此立了字据。５日后，李以受威胁为由，诉请撤销所立字据并解决邮票已毁的纠纷。问题：民法上的意思自治原则四、公平原则《民通》第4条

以贡献大小论利益，

以过错大小论责任体现：1、民事主体在进行民事活动时，所享有的权利和义务应具有对应性，不得显失公平２、情事变更原则：因不可预料的事由导致原有法律关系显失公平时，应对其予以变更；３、民事主体一般应根据其过错程度承担相应的民事责任。4、法院在判断民事责任时，若法律没有明文规定，依照公平原则作出裁判。五、诚实信用原则T4含义：民事主体从事民事活动时，应本着善意、诚实的态度进行，不规避法律、不曲解合同条款等；是对意思自治原则的限制．帝王条款历史发展：１、资本主义早期，立法奉行个人本位，绝对坚持意思自治原则。２、至资本主义发达时期，立法由个人本位转向社会本位，诚实信用原则被广泛用以弥补法律漏洞；因其内涵和外延都极为广泛，故又称为“一般条款”，也有“帝王条款”之称。本质：１、道德准则的法律化。２、要求民事主体在民事活动中维持双方的利益平衡，以及当事人利益和社会利益的平衡；３、授予法院以自由裁量权。思考：按照意思自治原则，法律承认每一个人都是经济人的自私本性，允许当事人最大限度地追求自己的利益；按照诚信原则，则是要求“爱你自己，兼爱他人”。如何解释？问题：能否以诚实信用原则修正现行法律规定？禁止向一般条款逃避；只能在确无具体条款规定的情况下才能适用诚实信用原则。案例分析：诚信原则的意义与功能

被告安某把自己的三间房屋租给田某居住。1998年，安某因故向好友吴某借款14000元。安某考虑欠吴某的借款较多，于2000年告知吴某和田某，表示愿以4万元将该三间房屋卖给吴某。吴某当即同意，但田某迟迟未答复。３个月后，吴、安二人签订了买卖合同，双方结清房款并办理了相关手续。10日后，田某表示自己要买该房，以吴、安二人侵害自己的优先购买权为由起诉要求确认上述买卖合同无效。六、公序良俗原则T7公序良俗原则：是公共秩序和善良风俗的统一。外延：参见梁慧星教授的分类道德的法律化实例分析：1、甲与乙离婚，约定甲若于1年内结婚，应给乙100万元。2、甲与乙结婚，约定若因一方有第三者而导致离婚，应给对方100万元。3、甲女受雇于某公司，约定任职期间结婚时即视为自动辞职。4、旅行合同载明旅行社对其代理人的故意或过失不负责任。5、甲男为诱使乙女同居，将一房屋所有权登记为乙女，约定若乙女终止同居关系，仍须返还该房。公序良俗原则的涵义及适用

王某（现年２３岁）的父母在王某12岁时离婚，王某一直随母亲生活。1996年7月，王某考上大学，父亲支付了5000元学费。到2000年7月，王考上硕士研究生，暑假回家向父母说明仍需1万元。父亲表示自己已下岗，还要抚养再婚的子女，因而无力支付。王某的母亲体弱多病，收入有限，为此多次要求王父出钱供养儿子上学。王某见父母都不管自己，于2000年8月向法院起诉要求父亲支付8000元学费和生活费。《婚姻法》T21、------未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。------七、禁止权利滥用原则T7

不能损人利己现代民法已从个人本位向社会本位转化。个人的权利只能在不损害他人权利的前提下才能行使。体现：合同立法中的根本违约制度；物权立法中对长期抛荒被征用土地使用权的剥夺；物权立法中的相邻权；专利立法中的强制许可制度思考题

1998年，原告肖某将一卷拍有自己婚礼活动的胶卷交给某彩扩服务部冲印，并预交冲印费18元。彩扩部工作人员开出冲印单交给肖某。第２天，肖某去取件时，被告告之