国际商法 第一章

国际商法

InternationalCommercialLaw华立职院闫庆丽

关于教材及内容第1章概述第2章合伙企业法第3章公司法第4章代理法第5章国际货物买卖合同法第6章国际海上货物运输法第7章海上保险法第8章国际商事支付法第9章产品责任法第10章工业产权法第11章国际商事仲裁第一章国际商法概述本章重点内容：

1.国际商法的概念及其渊源2.世界两大法系3.中国国际商事法律制度概述第一节国际商法的概念与渊源国际商法的概念国际商法的历史发展国际商法主要内容国际商法的渊源国际商法与相邻法律部门的区别第一节国际商法的概念和渊源一、国际商法概述1.商法---BusinessLaw/CommercialLaw概念：调整市场经济中商事主体在商事交易中形成的社会关系的总和。

国际商法又称跨越国界（transnational）的商法2.国际商法---InternationalBusinessLaw/InternationalCommercialLaw

调整国际跨越国界或区域的商事组织从事商事交易活动中形成的各种关系(商事关系）的法律规范的总和。“International”政治意义—国家与国家之间notbetweennations地理意义—跨越国界transnational一切跨越国界的商事关系二、国际商法的历史发展起源

随着商品经济的产生和发展而产生和发展起来的。从历史上看，早在古代罗马法中就出现了调整商事关系的法律。但当时还没有制定专门的商事法，而只是作为私法的内容之一。国际商法的历史发展产生形成于意大利，主要来源于中世纪形成的商人习惯法。中世纪，来自威尼斯、热那亚的商人从封建领主那里买到了自治权，组成商人法庭，适用他们在商事交往中形成的习惯规则，因而这种法律被成为“商人法”。其内容涉及商事合同、汇票、海上保险、破产等。随着航海贸易的发展逐步扩及到西班牙、法国、德国及英国。与当时的封建王朝地方性法规比较其特点：1.它具有跨国性和统一性。普遍适用于各国从事商业交易的商人2.它的解释和应用不是由一般法院的专职法官来掌执，而是由商人自己组织的法院来掌执。其性质类似于现代的国际仲裁或调节。3.其程序较简易。迅速不拘泥于形式4.它强调按公平合理的原则来处理事件国际商法的历史发展十七世纪

随着欧洲中央集权国家的强大，欧洲各国都采用各种方式把商法纳入本国的国内法，使之成为国内法的一部分。从而使商法失去了它原有的国际性和跨国性。二战以后

第二次世界大战以后，特别是二十世纪六十年代以后，商法进入了一个新的发展阶段。其主要特点是恢复了商法的国际性和统一性。三、国际商法主要内容:国际商法商事主体组织法商事交易法商事争议解决（1）有关国际商事主体的法律规范：

公司法、企业法（2）有关调整国际货物买卖方面的法律规范：合同法、买卖法、代理法、产品责任法等（3）有关处理国际商事争议方面的法律规范：国际商事仲裁法国际商事诉讼法

Notice:本课程侧重介绍与国际货物买卖有关的法律制度

四、国际商法的渊源1、法的渊源：法律产生的根据、来源及表现形式。

2、国际商法的渊源有四个：国际条约、国际商事惯例、各国关于商事的国内立法、国际商事判例。（1）国际条约：A.定义：两个以上的国家之间缔结的有关商事活动的协议

B.分类：双边条约、多边条约、国际公约

调整国际货物买卖关系的条约：

1974年《国际货物买卖时效期限条约》1980年《国际货物销售合同公约》调整国际海上货物运输关系的公约：

1924年《海牙规则》、1968年《维斯比规则》、1978年《汉堡规则》（2）国际商事惯例：

A.定义：在国际商事活动的长期实践中形成并被普遍接受和遵循的,规范国际商事活动当事人之间权利义务的习惯做法.B.表现：国际商会:<国际贸易术语解释规则>1932年《华沙—牛津规则》1975年《联合运输单证统一规则》

NOTICE：不是法律，不具有法律的普遍的约束力，但如果当事人在合同中采用某项惯例，该惯例就对其有确定的约束力。（3）各国有关商事的国内立法：

国际商法的重要的补充（4）国际商事判例：国际法院和一些权威的国际商事仲裁机构及各国法院所作出的有关国际商事纠纷案件的具有可参照性的可援引的典型判决或裁决。五、国际商法与相邻法律部门的区别国际商法与国际私法的区别国际商法与国际贸易法的区别国际商法与国际经济法的区别国际商法与国际私法的区别国际私法是以涉外民商事关系为调整对象，并以解决法律冲突为中心任务，调整方法包括直接调整和间接调整。国际商法的调整内容以实体上的权利义务为主，调整手段以直接调整为主。国际商法与国际贸易法的区别国际贸易法是指传统的商法与国家管理商事活动的法律规范的总称。内容上主要包含国际货物贸易、国际技术贸易、国际服务贸易及对外贸易管理法律制度、世界贸易组织法律制度。缺少国际商法的商事组织部分。国际商法属于私法领域，而国际贸易法既包括国家管理商事活动的公法内容，也包括传统商法的私法内容。国际商法与国际经济法的区别国际经济法是调整国际的和一国具有涉外因素的经济流转关系和组织协调与管理关系的原则、规则(规范)制度的总和.简单说就是调整国际经济关系的法律规范的总和具体说就是调整国家、国际经济组织、法人、自然人相互间在国际的和一国具有涉外因素的商品生产、流通、结算、投资、信贷、税收等的活动中发生的流转关系和组织协调与管理关系的原则、规范（规则）和制度的总和国际经济法的范围很广，包括：国际贸易法（国际商法）国际技术转让法国际投资法国际货币金融法国际税法国际经济组织法

……国际货物买卖国际运输国际保险国际商检国际合同……国际商法只是其中的一个组成部分案例2003年8月，中国杭泽经贸公司与日本某公司签署了一份货物买卖合同，双方约定了货物的价格及运输的条件，后双方发生纠纷，在适用何种法律来解决纠纷方面也产生了分歧：日本公司认为双方价格条件的约定基本是依据《国际贸易术语解释通则》的FOB贸易术语签订的，而最新的贸易术语解释通则在2000年进行了修订，因此，应适用2000年通则；而中方杭泽公司则主张应适用合同的签订地及履行地，即中国的《合同法》。请问：双方应如何解决这一纠纷？

第二节世界两大法系大陆法系普通法系两大法系的主要特点大陆法系(continentallawsystem)又称民法法系、罗马法系，是指以古代罗马法为基础而形成和发展起来的法律体系的总称。它是在罗马帝国消亡的过程中，在欧洲大陆，特别是13世纪的西欧逐渐发展起来的法律制度。1804年颁布的《法国民法典》和1900年颁布的《德国民法典》推动了大陆法系的发展，标志着大陆法系的成熟和完善。大陆法系的适用范围代表国家：德国、法国适用范围：欧洲大陆国家（如瑞士、意大利、比利时、卢森堡、荷兰、西班牙、葡萄牙、奥地利、丹麦、挪威、芬兰、瑞典、希腊等）；整个拉丁美洲、非洲的一部分、近东的一些国家以及日本、泰国和旧中国等；某些普通法系国家的个别地区（如美国的路易斯安娜州、加拿大的魁北克省、英国的苏格兰地区等）

大陆法系的形成出现于十三世纪西欧，受到罗马法的影响讲授罗马法形成统一的法观念形成欧洲共同法西欧多数国家接受罗马法《国法大全》CorpusJurisCivils

大陆法系的发展资产阶级革命的完成推动大陆法系的发展封建法律原则被取代公、私法的划分法律汇编影响范围扩张大陆法系的渊源制定法包括宪法、法典、法律宪法处于最高的地位，具有最高的权威性法典大陆法国家都制定一系列法典，法典在大陆法国家起着十分重要的作用法律在大陆法国家对法律的解释极为主要，法律必须经过解释才能付诸实施

1.主张作严格的文义解释2.主张自由解释一般情况下，法官主要依据法律的文伺规定进行解释，同时照顾到立法者的意图大陆法系的渊源习惯是法的渊源之一，但有分歧判例一般只对被判处的案例有效，对日后法院判决同类案件并无约束。学理只作为学术之用，并不能成为法的渊源。条约和欧洲联盟法律英美法系(Commonlawsystem)又称普通法系，是指以英国普通法为基础而形成和发展起来的法律体系的总称。由于判例是普通法的主要渊源，所以又称判例法。英美法系的特点强调判例的作用(不易翻案)判决=创造法律

(及时)普通法系的形成产生于英国主要来源于习惯法国王法院巡回法官英美法系的适用范围代表国家：英国、美国适用范围：过去曾受英国殖民统治的国家和地区，主要包括加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚、新加坡以及中国的香港地区英美法系的结构普通法衡平法英国法美国法(普通法衡平法)联邦法州法普通法衡平法区别：

救济方法、诉讼程序组织系统、法律术语重视程序法公平正义的原则渊源：判例法、成文法、习惯普通法与衡平法的区别救济方法不同普通法只有两种救济：金钱赔偿返还财产衡平法发展了一些新的救济方法，如实际履行禁令诉讼程序不同普通法设有陪审团，听取口头答辩衡平法不设陪审团，使用书面诉讼程序法院的组织系统不同普通法：王座法庭口头诉讼衡平法：枢密大臣法庭诉讼程序法律术语不同衡平法中起诉称为Suit而不称Action权利称为Interests而不称Rights判决称为Decree而不称Judgment判令支付金钱损害赔偿称为compensation而不称Damages律师：普通法律师衡平法律师两大法系区别法律的主要渊源不同司法机关的作用不同法律推理方式不同法律结构不同法律的重心不同法律分类不同不同点大陆法系英美法系代表国家法国、德国英国、美国法律渊源制定法（法律、习惯法）判例法法官作用没有创造法律的权力在实际中积极作用，发展先例中的规则，创造先例法律结构公法、私法普通法、衡平法法律程序重视实体法重视程序法判决技术风格演绎法、集体意见归纳法、法官个人名义对经验与应用的重视重视逻辑、抽象的概念与原则强调经验与法律的实际应用两大法系的演变两大法系各有特点：大陆法是成文法法律条文化比较明析，但比较疆化缺乏预见性，而且要把新的社会法律关系纳入法典一般需要几年甚至十数年．英美法国家是判例法比较灵活，但统一性较差判决程序复杂，同一案件在不同历史时期不会不同，而大陆法国家却相反，因此两大法系为了完善自己的法律体系，相互吸收对方的优点做法成文法国家判例的作用在加强，而判例法的国家成文法作用也在加强，出现了两大法系合二为一的趋势.第三节中国国际商事法律制度夏朝出现了有关保护商品交换的法律规范；西周从对市场、税收和价格到对外来商人行商等都建立了管理规则；秦汉以后《秦律》、《汉律》、《大明律》都有不少调整商事关系的规定；清光绪颁布《大清商律》（草案）北洋政府制定了《公司条例》、《商人条例》南京国民政府制定了《中华民国民法典》1949年－1993年计划经济体制，商法不发达

1993年以后颁布一系列商事法律

新中国法律制度概述1954年,新中国第一部正式宪法,改革开放后立法较多中国法律的渊源

1.制定法宪法法律行政法规地方法规和经济特区法规特别行政区法规2.法律解释立法解释司法解释行政解释3.判例以前没有近年来也在最《高人民法院公报》上公布中国的司法制度1.人民法院组织最高人民法院刑事审判第一庭刑事审判第二庭民事审判庭经济审判庭交通运输审判庭行政告诉申诉审判庭地方法院基层人民法院中级人民法院高级人民法院专门人民法院军事法院海事法院森林法院铁路运输法院农垦法院石油法院监督、重大案件、司法解释

英国的法院组织高等法院高级法院王冠法院上诉法院低级法院郡法院治安法院王座分庭大法官分庭家庭法庭海事法庭商事法庭公司法庭破产法庭简易程序审理所得税、水电煤气亲子严重刑事案预审少年犯罪轻微民事案件一名巡回法官无陪审团2—7名治安法官美国的法院组织联邦法院在许多的情况下可以作为第一审级法院，不同于联邦德国、加拿大、澳大利亚和瑞士等。1.地区法院共九十四所，分设在全国各州境内2.上诉法院十三所（三名法官负责审理）3.最高法院设在首都华盛顿，由首席法官一人，法官八人组成美国最高法院有一项很主要的权力，就是对法律是否符合宪法行驶监督权州法院第一审法院有限管辖法院：轻微等件、违反治安交通和金额在一万美元普通管辖法院：对涉及州法的一般民刑事等件享有管辖权，如谋杀、强奸、离婚2.民事经济案件的审判制度3.中国的民法、经济法与商法

1.民法《中华人民共和国民法通则》1986年4月12日全国人大六届四次会议通过1987年1月1日正式实施中国司法特点：合议制、重调节（70%）、二审终审2.商法1979年的《中华人民共和国中外合资经营企业法》1980年的《中外合资经营企业登记管理办法》1981年的《中华人民共和国经济合同法》1983年的《中华人民共和国商标法》1984年的《中华人民共和国专利法》1985年的《中华人民共和国涉外经济合同法