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PAGE页码46全国法考试卷(二)甄题知识点检测题含答案二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、根据我国《环境保护法》的规定,对造成严重环境污染的中央直接管辖的企事业单位,下列何选项中的哪个单位可决定其限期治理?A、此企事业单位所在地县级人民B、此企事业单位所在地县级环保行政主管部门C、此企事业单位所在地省级人民政府D、此企事业单位所在地省级环保行政主管部门【参考答案】:C【解析】:见《环境保护法》第29条。限期治理是由有关的人民政府根据当地的社会经济情况来决定,而并非是由环保行政主管部门决定的。这即意味着,不是所有符合限期治理条件的污染源都要限期治理,故是否限期治理以及什么时候限期治理,按照我国法律的规定,市、县或者市、县以下人民政府管辖的企业事业单位的限期治理,由市、县人民政府决定:中央或者省、自治区、直辖市人民政府直接管辖的企业事业单位的限期治理,由省、自治区、直辖市人民政府决定。2、依照《跟单信用证统一惯例》(UCP500号)的规定,下列哪一种情况发生时,银行可拒绝付款?A、货物的数量与合同的规定不符B、货物的质量与合同的规定不符C、货物在运输途中由于台风灭失D、通过提供保函要求承运人预借提单【参考答案】:D【解析】:UCP500下银行审单和免责事项【详解】根据UCP500的规定,银行在议付货款时有审单义务,审单时要坚持单证一致、单单一致的原则,即单据与信用证要表面一致、单单之间也要表面一致,银行才能付款,单证不一致银行可以拒付,单单不一致视为单证不一致。这里的单据通常包括提单、发票、保险单、汇票、装箱单、原产地证明、质检证明等。单单不一致就是指这些单据之间相互不一致,如本题中的D项即属于单单不一致,银行可以此为由拒绝付款。根据UCP500规定的信用证独立性原则,信用证交易独立于基础买卖合同关系,基础合同履行的情况及买卖当事人的资信情况不能成为银行付款或拒付的考虑事项,银行只能根据单单是否一致、单证是否一致来决定付款还是拒付,本题中ABC三项中的情况都属于基础合同关系,银行不得以之为由拒绝付款。3、关于告诉才处理的案件与自诉案件,下列哪一选项是正确的?A、自诉案件是告诉才处理的案件B、告诉才处理的案件是自诉案件C、告诉才处理的案件与自诉案件,只是说法不同,含义相同D、告诉才处理的案件与自诉案件二者之间没有关系【参考答案】:B4、张某向法院起诉要求解除其与魏某的婚姻关系,法院受理该案并开庭审理,法院的下列哪个做法不符合法律规定?A、案件审理的过程中,魏某提出某审判员为张某的哥哥,应当回避。对于该审判员的回避应当由院长决定,回避决定作出之前,该审判员暂停参与本案的审理工作B、如果审判员中一人被申请回避,更换审判员后,诉讼程序继续进行C、如果魏某申请不公开审理,则法院可以不公开审理D、人民法院组成合议庭审理该案,合议庭评议案件后按照少数服从多数的原则作出离婚判决,对于少数人的意见记入评议笔录,并且将合议过程向双方当事人公开【参考答案】:D【解析】:《民事诉讼法》第45条第1款第(一)项规定:“审判人员有下列情形之一的,必须回避,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避:(一)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属;”第46条第2款规定:“被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前,应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的除外。”第47条规定:“院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定;审判人员的回避,由院长决定;其他人员的回避,由审判长决定。”魏某提出某审判员是张某的哥哥,符合回避的情形,应当由院长决定其是否回避,并且本案不需要采取紧急措施,所以,在决定是否回避前,应当暂停参与本案工作。A选项正确,不应当选。在诉讼进行的过程中,如果审判员被申请回避了,更换合议庭人员后,诉讼程序继续进行,而不是重新进行。B选项正确,不应当选。《民事诉讼法》第120条第2款规定:“离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。”C选项中,魏某和张某是离婚案件,魏某申请不公开审理,法院可以不公开审理。C选项正确,不应当选。《民事诉讼法》第43条规定:“合议庭评议案件,实行少数服从多数的原则。评议应当制作笔录,由合议庭成员签名。评议中的不同意见,必须如实记入笔录。”D选项中,少数服从多数的原则是正确的,不同意见也必须记入笔录,但是合议的过程是秘密的,而不是公开的。所以,D选项错误,应当选。5、下列情形中,当事人需交纳诉讼费用的是A、最高法院发现某案件错判,指令再审B、法院裁定不予受理C、省检察院就某市中院的二审民事判决抗诉D、当事人不服一审提起上诉【参考答案】:D【解析】:最高人民法院《民诉意见》第131条规定:人民法院裁定不予受理的案件,当事人不需交纳诉讼费用。第136条规定:向人民法院申请破产还债的,可不预交案件受理费。第137条规定:人民法院依职权提起的再审案件和人民法院抗诉的再审案件,当事人不需交纳诉讼费用。6、关于行政复议第三人,下列哪一选项是错误的?A、第三人可以委托一至二名代理人参加复议B、第三人不参加行政复议,不影响复议案件的审理C、复议机关应为第三人查阅有关材料提供必要条件D、第三人与申请入逾期不起诉又不履行复议决定的强制执行制度不同【参考答案】:D【考点】行政复议第三人【解析】行政复议第三人,是指同申请行政复议的具体行政行为有利害关系,申请参加或者由复议机关通知参加的申请人与被申请人以外的其他公民、法人或者社会组织。第三人加入行政复议的方式,分为应申请参加与应通知参加两种。对第三人的判断标准,主要是判断其是否与被审查的具体行政行为存在利害关系。《行政复议法实施条例>第10条规定,申请人、第三人可以委托1至2名代理人参加行政复议。所以A项正确。《行政复议法实施条例》第9条第3款规定,第三人不参加行政复议,不影响行政复议案件的审理。因此8项正确。另根据《行政复议法》第23条第2款的规定:“申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外,行政复议机关不得拒绝。”由此可知,行政机关有义务为第三人查阅有关材料提供必要的条件,C项正确。对于D选项,《行政复议法实施条例》第52条规定:“第三人逾期不起诉又不履行行政复议决定的.依照行政复议法第三十三条的规定处理。”《行政复议法》第33条规定:“申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的,或者不履行最终裁决的行政复议决定的,按照下列规定分别处理:(一)维持具体行政行为的行政复议决定,由作出具体行政行为的行政机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行;(二)变更具体行政行为的行政复议决定,由行政复议机关依法强制执行,或者申请人民法院强制执行。”可见,《行政复议法实施条例》将第三人逾期不起诉又不履行行政复议决定的情形处理直接指向了《行政复议法》,据此可知第三人与申请人逾期不起诉又不履行行政复议决定的强制执行制度是相同的,第三人逾期不起诉又不履行行政复议决定的强制执行制度是按照法律对申请人的相应规定来办理执行,因此D选项错误,为应选项。7、关于贷款诈骗罪的判断,下列哪一选项是正确的?A、甲以欺骗手段骗取银行贷款,给银行造成重大损失的,构成贷款诈骗罪B、乙以牟利为目的套取银行信贷资金,转贷给某企业,从中赚取巨额利益的,构成贷款诈骗罪C、丙公司以非法占有为目的,编造虚假的项目骗取银行贷款。该公司构成贷款诈骗罪D、丁使用虚假的证明文件,骗取银行贷款后携款潜逃的,构成贷款诈骗罪【参考答案】:D8、甲为了能在自己的房子里欣赏远处的风景。便与相邻的乙约定:乙不在自己的土地上从事高层建筑;作为补偿,甲每年支付给乙4000元。两年后,乙将该土地使用权转让给丙。丙在该土地上建了一座高楼,与甲发生了纠纷。对此纠纷,下列判断哪一个是正确的?A、甲对丙的土地不享有地役权B、甲有权不让丙建高楼,但得每年支付其4000元C、丙有权建高楼,但须补偿甲由此受到的损失D、甲与乙之间的合同因没有办理登记而无效【参考答案】:A【解析】:合同的相对性。《合同法》第8条:“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同,受法律保护。”本题中甲乙之间的约定是甲在乙的土地上设立地役权的合同之债,根据合同的相对性,只在合同当事人之间具有法律约束力。因此,甲对丙的土地并不享有地役权。9、某私营企业下列所为哪个不是违反劳动法的行为?A、招收3名15周岁的工人B、以女性为由拒绝招收4名女工C、不同意职工组建工会D、辞退1名严重违反规章制度的怀孕女工【参考答案】:D【解析】:根据《劳动法》第15条第1款规定,禁止用人单位招用未满16周岁的未成年人。根据第13条规定,妇女享有与男子平等的就业权利。在录用职工时,除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外,不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。根据第7条第1款规定,劳动者有权依法参加和组织工会。根据第29条规定,劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依据本法第26条、第27条的规定解除劳动合同:(1)患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(2)患病或者负伤,在规定的医疗期内的;(3)女职工在孕期、产期、哺乳期内的;(4)法律、行政法规规定的其他情形。但因为“严重违反规章制度”属于第25条规定的情况,改选D项。本题考查的是劳动者的基本权利以及对未成年人及妇女和孕妇的特殊劳动保护。劳动就业的合法年龄实质上也是《民法通则》中对完全民事行为能力人的规定。而其他各项特殊保护实际上也是社会公德所公认的,并不难理解。10、犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的,人民法院应当如何处理?()。A、应当先行调解B、作出附带民事判决C、依法予以追缴或责令退赔D、告知被害人有权提起附带民事诉讼【参考答案】:C【解析】根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第5条的规定,犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的,人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。被追缴、退赔的情况,人民法院可以作为量刑情节予以考虑。经过追缴或者退赔仍不能弥补损失,被害人向人民法院民事审判庭另行提起民事诉讼的,人民法院可以受理。据此,本题正确答案为C。11、一住店客人未付房钱即离开旅馆去车站,旅馆服务员见状揪住他不让走,并打报警电话。客人说“你不让我走还限制我自由,我要告你们旅馆,耽误了乘火车要你们赔偿”。旅馆这样做的性质应如何认定?A、属于侵权,系侵害人身自由权B、属于侵权,系积极侵害债权C、不属于侵权,是行使抗辩权之行为D、不属于侵权,是自助行为【参考答案】:D【解析】:本题考自力救济。现代社会以公力救济为原则,但公力救济有其缺陷,尤其是它无法满足某些紧急情况的要求,因此,法律亦允许当事人在一些来不及诉请公力救济的情况下采取自力救济措施。本案中,如果僵硬地要求,旅馆为实现其主张必须到法院提起诉讼,那么,该旅馆可能因客人不知去向而无法获得救济,此时采取自助行为是正当的。12、对于保险合同条款,保险人与投保人、被保险人或者受益人有争议时,人民法院或者仲裁机关应作出有利于的解释。A、保险人B、投保人C、投保人和受益人D、被保险人和受益人【参考答案】:D【解析】:《保险法》第31条。13、甲、乙二人初中同学,甲经营一家高档歌舞厅,经常组织一些妇女在此进行卖淫的非法活动,乙是公安局干警。一日公安局在接到群众报案后,准备突击检查该舞厅,乙在得知这一消息后,立即发短信告诉甲,导致公安机关的临检一无所获。请问,乙的行为构成:()A、协助组织卖淫罪B、包庇罪C、徇私枉法罪D、帮助犯罪分子逃避处罚罪【参考答案】:D【考点】协助组织卖淫罪包庇罪徇私枉法罪帮助犯罪分子逃避处罚罪【解析】本题要注意包庇罪与渎职罪的区别:第一,包庇罪的主体是一般主体,渎职罪的主体是国家机关工作人员;第二,包庇罪的行为方式是为犯罪分子提供住所、财物,以帮助犯罪分子逃匿的行为,渎职罪是违反自己的职责要求,让犯罪分子逃跑的行为。乙没有协助组织卖淫,因此不构成协助组织卖淫罪。徇私枉法罪与帮助犯罪逃避罪的区别是一般与特殊的关系,所以本案中乙的行为构成帮助犯罪分子逃避处罚罪。我国《刑法》第417条对此作了规定。14、下列有关破产案件受理的表述不符合法律规定的有:A、人民法院受理破产申请的,应当自裁定作出之日起五日内送达申请人B、人民法院裁定受理破产申请的,应当同时指定管理人C、人民法院应当自裁定受理破产申请之日起二十五日内通知已知债权人,并予以公告D、人民法院应当自裁定受理破产申请之日起30日内通知已知债权人,并予以公告【参考答案】:D【解析】:《企业破产法》第11条第1款规定,人民法院受理破产申请的,应当自裁定作出之日起五日内送达申请人。故A选项符合法律规定,不当选。第13条规定,人民法院裁定受理破产申请的,应当同时指定管理人。故B选项符合法律规定,不当选。第14条第1款规定,人民法院应当自裁定受理破产申请之日起二十五日内通知已知债权人,并予以公告。故C选项符合法律规定,不当选。D选项不符合法律规定,当选。15、因侵权行为提起诉讼,由下列哪个选项所列的人民法院管辖?A、侵权实施地或者原告住所地B、侵权结果地或者被告户籍所在地C、侵权发生地或者原告户籍所在地D、侵权行为地或者被告住所地【参考答案】:D【解析】:民事诉讼法第29条16、刘某因贪污罪被某市中级人民法院一审判处死刑,缓期2年执行。判决后刘某未上诉,人民检察院也未抗诉,市中级人民法院遂在抗诉、上诉期满后第二天报请省高级人民法院核准。省高级人民法院不得作出下列哪项处理?()A、认为原判事实不清,证据不足,发回重审B、认为原判刑罚太重,不同意判处死缓,直接改判为有期徒刑l5年C、认为原判刑罚太轻,应判处死刑立即执行,直接改判并报最高人民法院核准D、同意判处死缓,作出予以核准的裁定【参考答案】:C【解析】对于依授权可以由高级人民法院核准的死刑案件,中级人民法院判处死刑后,被告人不上诉、人民检察院不抗诉的,在上诉、抗诉期满后3日内报请高级人民法院核准。高级人民法院同意判处死刑的,应当裁定核准死刑;不同意判处死刑的,应当依法改判;认为原判事实不清,证据不足的,应当炭回中级人民法院重新审判。因此,本题中ABD符合上面列举的三种结果。而对于C项,高级法院是不可以直接改判死刑立即执行的。17、赵某刚满16岁就进厂当了工人,每月工资除了交给父母生活费外,还有剩余。一年下来,有了2000元的积蓄。一日未征得其父母的同意就自作主张买了一件皮夹克,花了1000元,由于父母反对,赵某决定退还皮夹克给商场,然而商场不同意。根据法律规定,赵某与商场的行为是:A、无效的民事行为B、可撤销的民事行为C、可变更的民事行为D、有效的民事行为【参考答案】:D【解析】:《民通意见》第2条:“十六周岁以上不满十八周岁的公民,能够以自己的劳动取得收入。并能维持当地群众一般生活水平的,可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人。”本题赵某虽刚满16岁,但能够以自己的劳动收入为主要生活来源,应认定为完全民事行为能力人,所为的民事行为有效。《民通意见》第2条:“十六周岁以上不满十八周岁的公民,能够以自己的劳动取得收入。并能维持当地群众一般生活水平的,可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人。”本题赵某虽刚满16岁,但能够以自己的劳动收入为主要生活来源,应认定为完全民事行为能力人,所为的民事行为有效,D正确,ABC项错误。18、以下的说法正确的是:()A、甲有配偶,在未离婚而其配偶又未死亡的情形下又与乙结婚,该婚姻构成无效婚姻B、甲在患有医学上认为不应当结婚的疾病的情况下,与乙结婚,婚后虽然甲的疾病已经治愈,但其婚姻仍是无效婚姻C、受胁迫结婚的婚姻自始无效D、被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的,应当自结婚登记之日起一年内提出【参考答案】:A【解析】:【解析】A属于重婚情形,构成无效婚姻。其他三个选项都是不正确的。B选项中,甲虽婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病,但婚后已经治愈,根据《婚姻法》第10条第三款的规定,不属于无效婚姻的情形。因胁迫结婚的,受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。被撤销的婚姻自始无效。所以C选项是不正确的。《婚姻法》第11条规定受胁迫婚姻受胁迫的一方撤销婚姻的请求,应当自结婚登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的,应当自恢复人身自由之日起一年内提出。由此,D选项受胁迫结婚的婚姻自始无效的说法是不准确的。19、发行人、上市公司公告的信息披露资料,有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,致使投资者在证券交易中遭受损失的,以下说法中,哪项是错误的?A、发行人应当承担赔偿责任B、上市公司应当承担赔偿责任C、发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人,应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任,但是能够证明自己没有过错的除外D、证券交易所、国务院证券监督管理机构应当承担连带赔偿责任【参考答案】:D【解析】:第六十九条发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料,有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏,致使投资者在证券交易中遭受损失的,发行人、上市公司应当承担赔偿责任;发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司,应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任,但是能够证明自己没有过错的除外;发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的,应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任。20、由人民检察院提起附带民事诉讼时,其特别之处在于:()。A、被害人遭受的精神损害也要赔偿B、不可调解或自行和解C、人民检察院并不具有民事原告人的身份D、在附带民事诉讼中,人民检察院的诉讼地位要高于被告人【参考答案】:B【解析】《高法解释》第96条规定:“审理附带民事诉讼案件,除人民检察院提起的以外,可以调解调解应当在自愿合法的基础上进行。经调解达成协议的,审判人员应当及时制作调解书。调解书经双方当事人签收后即发生法律效力。”由此可见,人民检察院提起附带民事诉讼不适用调解或和解应选B、人民检察院在附带民事诉讼中,同样作为民事原告人,与民事被告人诉讼地位相同,且只能要求赔偿物质损失。故A、C、D均不选。21、甲、乙涉嫌共同抢夺。经审理,一审法院判处甲有期徒刑3年、乙有期徒刑2年。检察院以对甲量刑过轻为由提起抗诉。甲、乙均没有上诉。关于本案二审程序,下列哪一选项是正确的?()。A、二审法院仅就甲的量刑问题进行审查B、二审法院可以不开庭审理C、乙应当参加法庭调查D、如果改判,二审法院可以加重乙的刑罚【参考答案】:C【解析】《高法解释》第256条规定:“共同犯罪案件,没有提出上诉的和没有对其判决提出抗诉的第一审被告人,应当参加法庭调查,并可以参加法庭辩论。”因此C项正确。《高法解释》第247条规定:“共同犯罪案件,只有部分被告人提出上诉的,或者人民检察院只就第一审人民法院对部分被告人的判决提出抗诉的,第二审人民法院应当对全案进行审查,一并处理。”本题中,检察院虽没有对乙提出抗诉,乙也没有提出上诉,但二审法院仍应当对全案进行审查,A项错误。《高法解释》第253条规定:“对上案件,应当组成合议庭,开庭审理。经过阅卷,讯问被告人,听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见后,合议庭认定的事实与第一审认定的没有变化,证据充分的,可以不开庭审理。对人民检察院抗诉的案件,第二审人民法院应当开庭审理。”因为本案为检察院抗诉案件,因此必须公开审理,B项错误。《高法解释》第258条规定:“共同犯罪案件中,人民检察院只对部分被告人的判决提出抗诉的,第二审人民法院对其他第一审被告人不得加重刑罚。”所以D项不正确。22、甲居于某城市,因业务需要,以其坐落在市中心的一处公寓(价值210万元)作抵押,分别从乙银行和丙银行各贷款100万元。甲与乙银行于6月5日签订了抵押合同,6月10日办理了抵押登记;与丙银行于6月8日签订了抵押合同,同日办理了抵押登记。后因甲无力还款,乙银行、丙银行行使抵押权,对甲的公寓依法拍卖,只得价款150万元,乙银行、丙银行对拍卖款应如何分配?()A、乙75万元、丙75万元B、乙100万元、丙50万元C、丙100万元、乙50万元D、丙80万元、乙70万元【参考答案】:C【解析】:根据《物权法》第199条的规定,抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清偿。丙银行的抵押权于6月8日登记,而乙银行的抵押权于6月10日办理登记,故丙银行的抵押权优先,因此丙银行对甲的公寓拍卖价款优先受偿,即丙银行得100万元,而乙银行得50万元。23、新加坡甲公司2003年2月12日向我国乙公司发电传:“急购化肥1000吨,CIF新加坡,每吨1100美元,跟单托收结算货款,四月底前装船,10日内请电复。”乙公司与2月20日回电甲公司:“你方报盘基本接受,最低价1125美元/吨。”甲公司于2月21日回电乙公司:“1125美元/吨可以接受,请提供氮含量检验证书。”乙公司2月22日收到该电时因觉得不能提供氮含量检验证书,遂不再理会甲公司,后甲公司要求乙公司交货,乙公司以合同未成立为由,拒绝交货。甲公司诉至我国某法院,根据有关《国际货物买卖合同公约》,下列说法那个是正确的?()A、乙公司2月20日电属于有效承诺B、甲公司2月21日电因添加了新的条件,且新条件未被乙公司明示接受,故合同未成立C、根据公约的规定,缄默不构成有效承诺,因此,乙公司在2月22日后未再理会甲公司,导致合同不成立D、合同已经成立,乙公司不履约属违约行为【参考答案】:D【解析】:您所在用户组没有权限查看答案解析。24、人民法院审理李某盗窃一案时,认为被告人符合取保候审的条件,而对李某采取取保候审,对该强制措施应由哪个机关执行()A、人民法院B、提起公诉的检察机关C、公安机关D、审理该案时维持秩序的法警【参考答案】:C【解析】《刑事诉讼法》第51条规定:“人民法院、人民检察院和公安机关对于有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审或者监视居住;(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审、监视居住不致发生社会危险陛的。取保候审、监视居住由公安机关执行。”故选项C当选。25、甲、乙系某幼儿园大班的学生,某日两个人因抢玩具发生争执,两人厮打期间,幼儿园管理人员丙外出购物未在场。甲、乙打斗中,乙的眼角撞在桌角,花去医药费6万元。甲的父母离异,甲跟随母亲生活。以下说法错误的是:A、甲之母应承担赔偿责任B、甲之父应承担连带责任C、幼儿园应承担相应的补充责任D、即使丙对损害的发生存在重大过失,也无需对乙承担赔偿责任【参考答案】:B【解析】:《侵权责任法》第32条第1款规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的,可以减轻其侵权责任。”《民通意见》第158条规定:“夫妻离婚后,未成年子女侵害他人权益的,同该子女共同生活的一方应当承担民事责任;如果独立承担民事责任确有困难的,可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任?”本题甲之父母均为其监护人,但应当先由甲之母承担赔偿责任,甲之父承担的是补充责任而不是连带责任,A选项正确,B选项错误。《侵权责任法》第40条规定:“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间,受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的,由侵权人承担侵权责任;幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的,承担相应的补充责任。”本题,幼儿园的管理人员丙存在未尽管理职责的情形,应由幼儿园承担相应的补充责任,C选项正确。《侵权责任法》第34条规定:“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。”可见,不论工作人员是否存在重大过失,都由用人单位对外承担赔偿责任,D选项正确,本题为选非题,应选B选项。26、下列情况中,哪些不应视为撤诉A、无民事行为能力的原告的法定代理人,经法院传票传唤无正当理由拒不到庭B、原告申请免交诉讼费,法院未批准,原告拒交C、有独立请求权的第三人参加诉讼后,原告撤诉,有独立请求权的第三人视为撤诉D、D。有独立请求权的第三人经法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的【参考答案】:C【解析】:根据《民事诉讼法意见》第143、158、159第之规定,A、B、D均属于按撤诉处理的情形,第160条规定:“有独立请求权的第三人参加诉讼后,原告申请撤诉,人民法院在准许原告撤诉后,有独立请求权的第三人作为另案原告,原案原告、被告作为另案被告,诉讼另行进行。”27、根据《刑事诉讼法》的规定,下列何人有权委托诉讼代理人?(2008年试卷二第27题)A、涉嫌强奸罪被告人的父亲B、抢劫案被害人的胞妹C、伤害案中附带民事被告人的胞弟D、虐待案自诉人的胞妹【参考答案】:B【考点】有权委托诉讼代理人的主体【解析】选项A侧重考查了有权委托辩护人的主体和有权委托诉讼代理人的主体的差异。关于有权委托辩护人的主体,《刑事诉讼法》第32条第1款规定,犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辩护权以外。还可以委托一至二人作为辩护人。犯罪嫌疑人、被告人可以自己委托辩护人,也可以由其法定代理人、家属或者所在的单位为其委托辩护人。关于有权委托诉讼代理人的主体,《刑事诉讼法》第40条第1款规定:“公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,自案件移送审查起诉之日起,有权委托诉讼代理人。自诉案件的自诉人及其法定代理人,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,有权随时委托诉讼代理人。”据此,有权委托诉讼代理人的主体包括:公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属自诉案件的自诉人及其法定代理人,以及附带民事诉讼的当事人及其法定代理人。选项A中“涉嫌强奸罪的被告人的父亲”在刑事诉讼中的身份是“被告人的家属”。根据上述分析,被告人的家属无权委托诉讼代理人。而是有权为被告人委托辩护人,选项A错误。选项B侧重考查了刑事诉讼中近亲属的范围,对此,《刑事诉讼法》第82条第6项规定:“‘近亲属’是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。”因此,选项B中被害人的胞妹属于近亲属的范围,其可以委托诉讼代理人,选项B正确。选项C、D侧重考查了法定代理人的范围,对此,《刑事诉讼法》第82条第3项规定:“法定代理人’是指被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表,”据此,选项C中的“附带民事诉讼被告人的胞弟”,既不是当事人,也不是当事人的法定代理人,其无权委托诉讼代理人。同理,选项D中虐待案的自诉人的胞妹也不是自诉人的法定代理人,无权委托诉讼代理人。选项C、D错误。本题重点考查有权委托诉讼代理人的主体问题,考生不仅应当掌握《刑事诉讼法》第40条的规定。还应当对刑事诉讼中法定代理人、近亲属的范围有所了解。将相关法条结合记忆。考生应当注意的是:(1)民事诉讼、刑事诉讼、行政诉讼中法定代理人、近亲属的范围有所不同,可以进行对比记忆。(2)在刑事诉讼中,只有公诉案件被害人的近亲属才可以委托诉讼代理人,而附带民事诉讼当事人和自诉案件自诉人的近亲属都无权委托诉讼代理人。28、在押服刑犯甲某多次深夜越过警戒线到监狱附近的旅馆与其情人约会,事后连夜返回监狱。对甲某的行为的定性应是?()A、破坏监管秩序罪B、脱逃罪(既遂)C、脱逃罪(未遂)D、违反监规行为【参考答案】:D【解析】脱逃罪的目的是为了逃避羁押和刑罚的执行。甲虽然脱离警戒线,但并没有逃跑的故意。甲的行为不符合破坏监管秩序罪客观要件。29、《中华人民共和国企业破产法》自2007年6月1日起施行后,甲企业因为连年亏损申请破产,人民法院依法受理破产申请,并予以公告。下列做法符合法律规定的是:A、债权人丙企业,对甲企业的特定财产享有担保权,并未放弃优先受偿权利,在通过和解协议的表决时投了反对票B、债权人丁企业,认为债权人会议的决议违反法律规定,损害其利益,在债权人会议作出决议之日起第20日,请求人民法院裁定撤销该决议C、债权人戊企业,对甲企业享有附生效条件之债权,在甲企业的破产财产分配时,管理人将戊企业的分配额提存。在最后分配公告日,生效条件仍未成就,于是管理人将其分配给了其他债权人D、债权人己企业,在人民法院依法规定宣告甲破产后,未及时受领其破产财产分配额,管理人对此份额进行了提存,己企业自最后分配公告之日起满3个月后才领取【参考答案】:C【解析】:《企业破产法》第59条第3款规定对债务人的特定财产享有担保权的债权人,未放弃优先受偿权利的,对于本法第六十一条第一款第七项、第十项规定的事项不享有表决权。第61条第1款第(七)项、第(十)项规定,债权人会议行使下列职权:(七)通过和解协议;(十)通过破产财产的分配方案;可见,丙企业对通过和解协议无投票权,A选项错误。第64条第2款规定,债权人认为债权人会议的决议违反法律规定,损害其利益的,可以自债权人会议作出决议之日起十五日内,请求人民法院裁定撤销该决议,责令债权人会议依法重新作出决议。可以,丁企业在债权人会议作出决议之日起第20日请求撤销是违反法律规定的,B选项错误。第117条规定,对于附生效条件或者解除条件的债权,管理人应当将其分配额提存。管理人依照前款规定提存的分配额,在最后分配公告日,生效条件未成就或者解除条件成就的,应当分配给其他债权人;在最后分配公告日,生效条件成就或者解除条件未成就的,应当交付给债权人。可见,C选项符合法律规定,正确。第118条规定,债权人未受领的破产财产分配额,管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满二个月仍不领取的,视为放弃受领分配的权利,管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。己企业自最后分配公告之日起满3个月后才领取是违反法律规定的,D选项错误。30、依照《证券法》,以下对股票买卖限制的规定,哪项是错误的?A、为股票发行出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员,在该股票承销期内和期满后六个月内,不得买卖该种股票B、为上市公司出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员,自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后五日内,不得买卖该种股票C、证券交易所、证券公司和证券登记结算机构的从业人员、证券监督管理机构的工作人员以及法律、行政法规禁止参与股票交易的其他人员,在任期或者法定限期内,不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票,也不得收受他人赠送的股票D、任何人在成为证券交易所、证券公司和证券登记结算机构的从业人员、证券监督管理机构的工作人员以及法律、行政法规禁止参与股票交易的其他人员之前原已持有的股票,可以继续持有,不受买卖限制【参考答案】:D【解析】:第四十三条证券交易所、证券公司和证券登记结算机构的从业人员、证券监督管理机构的工作人员以及法律、行政法规禁止参与股票交易的其他人员,在任期或者法定限期内,不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票,也不得收受他人赠送的股票。任何人在成为前款所列人员时,其原已持有的股票,必须依法转让。第四十五条为股票发行出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员,在该股票承销期内和期满后六个月内,不得买卖该种股票。除前款规定外,为上市公司出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员,自接受上市公司委托之日起至上述文件公开后五日内,不得买卖该种股票。31、经人大代表反映,深圳市人民检察院发现深圳市中级人民法院二审维持原判的一起民事纠纷程序严重违法,欲启动审判监督程序,些列说法正确的是:A、深圳市人民检察院应当向广东省高级人民法院提起抗诉;B、深圳市人民检察院应当在判决生效后2年内提起抗诉;C、广东省高级人民法院应当在收到抗诉书之日起30日内作出再审裁定;D、广东省高级人民法院可以将本案交深圳市中级人民法院再审。【参考答案】:C【解析】:A中,本案应当由广东省人民检察院(原审法院的上级人民检察院)想广东省高院提起抗诉,如果是深圳市人民检察院发现深圳中院的判决有错误,应当提请广东省人民检察院向广东省高院提起抗诉,而自己无权想广东省高院抗诉。B中,判决生效后两年内提出是对当事人申请再审的时间限制,检察院提起抗诉的时间不受限制。C是对的,对于检察院提起抗诉的,接受抗诉的人民法院应当在30日内作出再审裁定。D因检察院抗诉而启动的再审由接受抗诉的人民法院再审,但是法定情形第一至第五项即证据问题,可以交由原审人民法院审理。32、公民甲通过保险代理人乙为其5岁的儿子丙投保一份幼儿平安成长险,保险公司为丁。下列有关本事例的哪一表述是正确的?()A、该份保险合同中不得含有以丙的死亡为给付保险金条件的条款B、受益人请求丁给付保险金的权利自其知道保险事故发生之日起5年内不行使而消灭C、当保险事故发生时,乙与丁对给付保险金承担连带赔偿责任D、保险代理人乙只能是依法成立的公司,不能是个人【参考答案】:B【解析】:根据《保险法》第27条:“人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人,对保险人请求赔偿或者给付保险金的权利,自其知道保险事故发生之日起二年不行使而消灭。人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利,自其知道保险事故发生之日起五年不行使而消灭。”第55条:“投保人不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付保险金条件的人身保险,保险人也不得承保。父母为其未成年子女投保的人身保险,不受前款规定限制,但是死亡给付保险金额总和不得超过保险监督管理机构规定的限额。”第125条:“保险代理人是根据保险人的委托,向保险人收取代理手续费,并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的单位或者个人。”第128条:“保险代理人根据保险人的授权代为办理保险业务的行为,由保险人承担责任。保险代理人为保险人代为办理保险业务,有超越代理权限行为,投保人有理由相信其有代理权,并已订立保险合同的,保险人应当承担保险责任;但是保险人可以依法追究越权的保险代理人的责任。”结合题目,可知本题的答案为B。33、甲在某证券交易大厅偷窥获得在该营业部开户的乙的资金账号及交易密码后,通过电话委托等方式在乙的资金账号上高吃低抛某一支股票,同时通过自己在证券交易部的资金账号低吃高抛同一支股票,造成乙损失30万元,甲从中获利20万元。对甲应当如何处理?()A、属于法无明文规定的情形,不以犯罪论处B、以盗窃罪论处C、以故意毁坏财物罪论处D、以操纵证券价格罪论处【参考答案】:B【考点】盗窃罪、故意毁坏财物罪与操纵证券价格罪的特征区别与具体认定【解析】盗窃罪、故意毁坏财物罪与操纵证券价格罪的犯罪主观方面和客观方面不同,盗窃罪是以非法占有为目的,采取秘密窃取的方式窃取他人财物;故意毁坏财物罪主观上是故意毁坏财物的目的;操纵证券价格罪主观上必须是以获取不正当利益或者转嫁风险为目的,客观上是实行以自己为交易对象的自买自卖等操纵证券价格的行为。甲秘密窃取乙的资金账号及交易密码,等于取得了乙财产的部分控制权,后来他通过高吃低抛乙的股票同时自己低吃高抛同一支股票的方式获利20万元,等于转移乙的财产权归自己所有,符合秘密窃取他人财物的特征,且他主观上也有非法占有他人财物的故意,因此构成盗窃罪。参见《刑法》第182条:有下列情形之一,操纵证券、期货交易价格,获取不正当利益或者转嫁风险,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金:(一)单独或者合谋,集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖,操纵证券、期货交易价格的;(二)与他人串通,以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易,或考相互买卖并不持有的证券。影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的;(三)以自己为交易对象,进行不转移证券所有权的自买自卖,或者以自己为交易对象,自买自卖期货合约,影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的;(四)以其他方法操纵证券、期货交易价格的。34、甲在追索乙借他的1000元的诉讼中,向法院提交了乙向他商量借1000元的亲笔信一封,这封信是:A、原始的直接证据B、原始的间接证据C、派生的直接证据D、派生的间接证据【参考答案】:B【解析】:原始证据是直接来源于案件事实而未经中间环节传播的证据;传来(派生)证据是指经过中间环节辗转得来,非直接来源于案件事实的证据。直接证据是指能单独、直接证明案件主要事实的证据;间接证据是指不能单独直接证明案件主要事实的证据.本案中,甲提交为乙的亲笔信,因为是原件并直接来源于案件事实,所以是原始证据。由于是商量借钱不是直接明确借钱,不能够直接证明诉讼争议事实,所以需要与其他证据结合才能证明待证事实,因而属于间接证据,故B选项正确,ACD选项错误。35、甲方物资局所属的甲市物资租赁贸易服务总公司于2004年10月与乙市农业生产资料服务公司签订了一份买卖合同,该合同在履行过程中发生了纠纷。此时,甲市物资租赁贸易服务总公司一分为二,分立为甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司(均为独立法人),公司分立时,对上述买卖合同如何处理未作安排。现乙市农业生产资料服务公司到法院就该合同纠纷提起诉讼,本诉讼的被告应当是谁?A、甲市物资租赁贸易服务总公司B、甲市物资局C、甲市物资租赁服务公司或甲市物资贸易公司D、甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司【参考答案】:D【解析】:民事诉讼被告的确认《民诉意见》第50条规定:“企业法人合并的,因合并前的民事活动发生的纠纷,以合并后的企业为当事人;企业法人分立的,因分立前的民事活动发生的纠纷,以分立后的企业为共同诉讼人。”本案中,甲市物资租赁服务公司和甲市物资贸易公司在分立时对本案所涉纠纷未作安排,所以两公司在本案中应为共同被告,故选项D正确。36、关于行政法的比例原则,下列哪一说法是正确的?A、是权责统一原则的基本内容之一B、主要适用于羁束行政行为C、是合法行政的必然要求D、属于实质行政法治范畴【参考答案】:D【解析】行政比例原则,是指行政主体实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的权益。如果行政目标的实现可能对相对人的权益造成不利影响,则这种不利影响应被限制在尽可能小的范围和限度之内,二者有适当的比例。比例原则着眼予法益的均衡,体现的是“行政目标实现”与“相对人利益保护”二者之间的平衡,而非体现行政职权与行政职责之间的统一,不是权责统一原则的基本内容。故A选项错误。羁束行政行为与自由裁量行政行为相对应,是指法律规范对其范围、条件、标准、形式、程序等做了较详细、具体、明确规定的行政行为。行政机关在执行羁束行政行为过程中没有自由选择的余地,只能严格依照法律。而行政比例原则是权衡行政目的与行政手段的过程,就是行政机关运用自由裁量权的过程。行政比例原则主要适用于自由裁量行政行为,因此B选项错误。行政比例原则要求行政权力的行使除了要有法律依据这一前提外,行政主体还必须考虑行政理性,选择对相对人侵害最小的方式进行。这与合法行政要求的严格依照法律规定不同,因此C选项错误。行政比例原则在价值上追求公平正义,并以维护和发展公民权为最终归宿,体现了实质法治“保障人权和自由”的基本理念,属于实质法治的范畴,因此D选项正确。37、甲涉嫌故意杀人被提起公诉,可能判处死刑。关于本案诉讼程序,下列哪一选项是正确的?A、可以依据《关于适用普通程序审理被告人认罪案件的若干意见》审理本案B、上级法院可以指定基层法院审理本案C、合议庭可以由审判员组成,也可以由审判员和人民陪审员组成D、某甲拒绝法院指定辩护人为其辩护,坚持自行辩护,法庭应当准许【参考答案】:C38、甲乙订立合同,约定甲出卖一批货物给乙。甲于10月10日交货,乙于两天后付款。至10月10日当天,甲未交货,乙两天后亦未付款。后乙探知甲将该批货物转卖了他人,遂提起诉讼,要求甲承担违约责任,甲则主张乙未于10月12日付款,亦为违约。问甲的主张有无理由?A、甲的主张无理由,乙的行为为行使先履行抗辩权的行为B、甲的主张无理由,乙的行为为行使不安抗辩权的行为C、甲的主张有理由,本案为双方违约D、甲的主张有理由,因为乙未付款【参考答案】:A【解析】:本题考查先履行抗辩权的行使。根据合同法第67条,本件案例中,双方有履行的先后顺序,甲作为先履行的一方未履行,乙作为后履行的一方拒绝履行属于行使先履行抗辩权的正当行为,不为违约行为。故A为正确选项。39、根据我国法律的规定,对于涉外合同当事人没有自行选择确定处理合同所适用的法律,且法律又没有特别规定的,人民法院根据确定合同争议所适用的法律。A、最密切联系原则B、意思自治原则C、物之所在地法原则D、国际惯例【参考答案】:A【解析】:本题考点是我国民事诉讼法关于涉外合同法律适用的规定。根据《民法通则》第145条的规定,涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。故选A。40、甲潜入一居民家中进行盗窃时,被家中80岁的老人乙发现,乙拿起电话要报警,甲一把抓过电话摔在地上,并扯断了电话线,说道:“老家伙,我只找点生活费,只要你不叫唤,我就不动你。”可乙要去开窗户叫人时,又被甲推倒在地。于是乙趁甲撬柜子时,拿起剪刀朝甲刺去,致甲重伤。该老人的行为属于:()A、正当防卫B、事后防卫C、故意伤害D、防卫过当【参考答案】:A【考点】无过当防卫【解析】虽然甲本来是打算入室盗窃,但后来由于被家中乙发现并对乙的人身已构成威胁和侵害,所以转化成抢劫罪而不再是盗窃。根据当时的情况,乙的行为符合无过当防卫的条件要求。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、《保险法》就保险人和投保人解除保险合同,分别规定了不同的解决机制。下列关于保险合同解除的判断中,符合《保险法》规定的是()。A、保险合同成立后,除保险法另有规定或者保险合同另有约定外,投保人可以解除合同,以“解除自由”为原则B、运输工具航程保险合同,在保险合同成立后,保险合同双方当事人均不得解除合同C、保险合同成立后,除保险法另有规定或者保险合同另有约定外,保险人不得解除合同,以“解除限制”为原则D、货物运输保险合同,在保险责任开始后,保险人和投保人均不得解除合同【参考答案】A,C,D【考点】保险合同的解除【解析】《保险法》第15条规定:“除本法另有规定或者保险合同另有约定外,保险合同成立后,投保人可以解除保险合同。”故A项正确。第16条规定:“除本法另有规定或者保险合同另有约定外,保险合同成立后,保险人不得解除保险合同。”故C项正确。《保险法》第35条规定:“货物运输保险合同和运输工具航程保险合同,保险责任开始后,合同当事人不得解除合同。”故B项错误、D项正确。本题正确选项为ACD3、王某将自己居住的房屋向某保险公司投保家庭财产保险。保险合同有效期内,该房屋因邻居家的小孩玩火而被部分毁损,损失10万元。下列哪些选项是错误的?A、王某应当先向邻居索赔,在邻居无力赔偿的前提下才能向保险公司索赔B、王某可以放弃对邻居的赔偿请求权,单独向保险公司索赔C、若王某巳从邻居处得到10万元的赔偿,其仍可向保险公司索赔D、若王某从保险公司得到的赔偿不足10万元,其仍可向邻居索赔【参考答案】A,B,C【考点】财产保险的代位求偿权【解析】根据《保险法》第60条规定,王某可以选择向保险公司索赔或者向邻居行使赔偿请求权,并且该选择都不影响王某就未获偿部分向另一方求偿。因此A项表述错误,应入选。《保险法》第61条规定:“保险事故发生后,保险人未赔偿保险金之前,被保险人放弃对第三者的请’求赔偿的权利的,保险人不承担赔偿保险金的责任……”因此如果王某在向保险公司索赔前已经放弃对邻居的赔偿请求权,则不能对保险公司提出索赔,依此判断,B项错误,应入选。根据《保险法》第60条的规定,被保险人可以选择向第三者或者保险人求偿,一旦从其中一方取得的赔偿足以弥补其损失时,即丧失对另一方的求偿权,因为根据财产保险合同的补偿性原则,投保人可以通过财产保险合同获得保险补偿,但不能因此获得额外收益,只有在从一方获得的赔偿不足以弥补其损失的前提下才可就未获偿部分向另一方求偿。本题中,若王某已经从邻居处获得了10万元赔偿,足以弥补其损失,不得再向保险公司提出索赔,依此判断C项错,应人选。而若王某从保险公司得到的赔偿不足10万元时,仍可向邻居索赔,因此D项正确,不应入选。4、某普通合伙企业有甲、乙、丙三名合伙人。现甲欲将其在合伙企业中的全部财产份额转让给丁,下列说法中哪些是正确的()A、甲只须通知乙和丙,丁便能取得转让份额B、甲应征得乙和丙的一致同意C、在同等条件下,乙和丙有优先购买权D、丁在依法受让甲的财产份额时,便成为合伙企业的合伙人【参考答案】B,C【解析】《合伙企业法》第22条规定:“除合伙协议另有约定外,合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时,应当通知其他合伙人”,所以B正确,A错误。《合伙企业法》第23条规定:“合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的,在同等条件下,其他合伙人有优先购买权;但是,合伙协议另有约定的除外”,所以C正确。《合伙企业法》第24条规定:“合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的,经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人,依照本法和修改后的合伙协议享有权利,履行义务”,所以丁要成为该合伙企业的合伙人,还应修改合伙协议,D错误,本题的正确答案为BC。5、下列关于保证债务诉讼时效的哪些表述是正确的?A、保证期间届满后,不必再起算保证债务的诉讼时效B、保证债务的诉讼时效起算后,不必再计算保证期间C、保证债务的诉讼时效届满后,即使保证期间没有届满保证债务人亦免责D、保证债务的诉讼时效随主债务诉讼时效中断而中断【参考答案】A,B,C【考点】保证合同;保证期间;保证责任的承担方式[答案及解析]ABC。根据《担保法》第25、26条的规定,在保证合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间内,一般保证的债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,连带责任保证的债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。因此保证期间届满后没有再起算保证债务的诉讼时效的必要。故A项正确。根据《担保法解释》第31、34条的规定,保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果,一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。一旦保证债务的诉讼时效起算后,就不必再计算保证期间。故B项正确。如果保证债务的诉讼时效届满后,一般来说,保证期间早已届满;即使约定的保证期间较长而没有届满,保证债务人亦免责了,因为诉讼时效是法定抗辩权,所以保证债务人亦免责了。故C项正确。《担保法解释》第36条规定,一般保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效中断;连带责任保证中,主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断。一般保证和连带责任保证中,主债务诉讼时效中止的,保证债务的诉讼时效同时中止。故D项错误。6、某单位会计周某在一次出差途中下落不明,至今已满4年,而其妻每月都照常从单位领取周某的工资。2002年8月,周某的单位向人民法院提出宣告周某死亡的申请。人民法院受理后,发出寻找周某的公告。一年后,人民法院作出宣告周某失踪的判决。周某的单位不服判决,向上级法院上诉。下列说法正确的是:()A、人民法院不应受理周某单位的申请B、人民法院宣告死亡的公告期为半年C、周某的单位不服判决,不可以向上级法院提起上诉D、周某的单位不服判决,可以向作出判决的人民法院申请撤销判决【参考答案】A,C【解析】AC。本题考查宣告失踪案件的审理。人民法院不应受理周某单位的申请。因为申请宣告公民死亡必须由该公民的利害关系人提出,且在利害关系人中,可以作为申请人的人是有顺序规定的。根据法律规定,配偶是第一顺序的申请人,所以,如果周某的妻子不申请丈夫死亡,其他的利害关系人就不可以申请,所以答案A正确。根据《民事诉讼法》的规定,宣告死亡的公告期间为1年,所以答案8错误。根据《民事诉讼法》的规定,依特别程序审理的案件是一审终审,不得上诉,所以答案C正确。答案D没有法律依据,所以错误。7、关于证明责任,下列哪些说法是正确的?A、只有在待证事实处于真伪不明情况下,证明责任的后果才会出现B、对案件中的同一事实,只有一方当事人负有证明责任C、当事人对其主张的某一事实没有提供证据证明,必将承担败诉的后果D、证明责任的结果责任不会在原、被告间相互转移【参考答案】A,B,D8、根据国际私法理论,下列选项哪些可被认为是行为地法?A、婚姻举行地法B、侵权行为地法C、当事人选择的法律D、法院地法【参考答案】:A,B【解析】:行为地法是以当事人的行为作为连接点的系属公式。由于法律行为性质的多样性,行为地法可以划分为如下一些系属公式:合同缔结地法,合同履行地法,侵权行为地法,婚姻缔结地法,故选项A、B正确。选项C中当事人选择的法律,是以当事人合意选择法律的系属公式,其连接点是当事人的“意思自治”,主要用来解决合同的法律适用问题,故错误。选项D法院地法,也是与行为地法并列的系属公式之一,是指审理案件依据法院所在地的法律,一般是解决有关程序问题的法律冲突,亦错误。9、下列各项中,哪些属于实际全损?A、货物随船一起沉没B、茶叶被海水全部浸泡C、货物在装船持被装运港政府没收D、卖方出售的机器设备因船舶碰撞而受损,预估修理费为合同价格的2倍【参考答案】:A,B,C【解析】:全部损失包括实际全损的推定全损。实际全损,指货物全部毁灭或因受损而失去原有用途,或被保险人已无拘回地丧失了保险标的。推定全损,指货物受损后对货物的修理费用国上续运到目的地的费用超过其运到后的价值。10、甲乙双方在签订购销合同时,均同意在合同中协议选择双方发生纠纷的管辖法院,他们可以协议选择的法院,可以是下列哪些法院A、甲方所在地法院B、乙方所在地法院C、第三方所地法院D、购销合同签订地法院【参考答案】:A,B,D【解析】:详见《民事诉讼》第25条规定。11、某甲提供资金1万元,某乙提供房屋五间,某丙提供自己的技术,共同开办一家修理厂,因资金不足,他们又向某丁借贷了1万元,这个厂的合伙人是谁?A、甲B、乙C、丙D、丁【参考答案】:A,B,C【解析】:本题涉及合伙人资格认定问题。依《民法通则》第30条规定,个人合伙是指两个以上公民按照协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动。故本题选项为ABC。12、依据我国《婚姻法》的规定,有下列情形,调解无效,应判决准予离婚的是()。A、因感情不和分居满一年的B、重婚或有配偶者与他人同居的C、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的D、有赌博、吸毒等恶习屡教不改的【参考答案】:B,C,D【解析】:根据婚姻法第32条,有下列情形之一,调解无效的,应准予离婚:①重婚或有配偶者与他人同居的;②实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;③有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;④因感情不和分居满二年的;⑤其他导致夫妻感情破裂的情形。据此,选项BCD应选。至于选项A,错在“一年”,应为两年。13、益加益公司诉海龙实业违约诉讼一案,原告在举证期限内增加了新的诉讼请求,被告提出反诉,关于该案的举证期限,下列说法正确的是:A、人民法院应当重新指定举证期限B、人民法院可以直接在原来的举证期限上直接延长,不需重新指定C、当事人对举证期限可以协商一致,并经法院许可D、当事人在此种情况下,只能申请法院重新指定,不得自行协商【参考答案】:A,C【解析】:根据《证据规定》第33条第2款规定:“举证期限可以由当事人协商一致,并经人民法院认可。”根据《最高人民法院关于适用<关于民事诉讼证据的若干规定>中有关举证时限规定的通知》第7条,“关于增加、变更诉讼请求以及提出反诉时的举证期限问题。当事人在一审举证期限内增加、变更诉讼请求或者提出反诉,或者人民法院依照《证据规定》第三十五条的规定告知当事人可以变更诉讼请求后,当事人变更诉讼请求的,人民法院应当根据案件的具体情况重新指定举证期限。当事人对举证期限有约定的,依照《证据规定》第33条第2款的规定处理。”因此可知,本案中存在法条中规定的增加诉讼请求,提起反诉的情况,所以人民法院此时应当重新指定举证期限,或者当事人可以协商,并经人民法院认可,所以AC选项正确,BD选项错误。14、下列社会关系属民法调整对象的是:()A、男青年甲和女青年乙的恋爱关系B、甲电力公司和乙通信公司的供用电关系C、父母与子女的抚养教育关系D、某政府部门与所属的公务员的任命关系【参考答案】B,C【考点】民法的调整对象【解析】根据《民法通则》第2条:中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。民法调整的是平等主体之间的财产关系和人身关系,财产关系包括财产归属关系和财产流转关系,人身关系包括人格关系和身份关系。非平等主体之间的财产关系和人身关系,民法不予调整。A选项中甲和乙虽然是平等的民事主体,但是恋爱关系属于个人情感的范畴,法律不予直接调整。假如,甲和乙缔结婚姻,则甲乙之间的婚姻关、系进入法律的调整范围,成为民法的调整对象。A项不应选。B选项中甲与乙之间的供用电之间的关系,是平等主体之间的财产关系,属于民法的调整对象。B为应选项。C选项父母与子女的抚养关系属于平等的民事主体的人身关系的范畴。《婚姻法》第21条规定:父母对子女有抚养教育的义务;子女对父母有赡养扶助的义务。因此父母对子女的抚养教育义务是法定的义务。值得注意的是,不能因为父母是未成年子女的监护人而认定父母与子女不是平等的民事主体,民法上的平等是民事法律地位的平等,基本的概念不能混淆。C为应选项。D选项中政府部门与所属的公务员的任命关系是一种行政机关内部的人事关系,政府部门与公务员不是平等的民事主体关系,而是管理与被管理的关系。因此D项不应选。15、美国通用公司拟向中国A公司出口轿车100辆,2010年1月2日通用公司通过传真向A公司发出要约,传真中表明要约有效期至1月12日。A公司于1月10日电复:“如能把价格降低2000美元,可以接受。”通用公司没有答复。后因轿车在国内供不应求,价格上涨,中国A公司随即于1月20日又去电表示同意对方1月2日要约所提的各项条件。下列选项错误的是:A、中国A公司的第一个去电是反要约B、合同没有成立C、通用公司没有回复,表示默示同意D、合同已经成立,但以中国A公司第二个去电为准【参考答案】:C,D【解析】:承诺是受要约人对要约表示无条件接受的意思表示,实质上变更要约要件构成反要约。所谓实质性变更是指要约条件中有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、赔偿责任范围或争议解决等的变更。中国公司的第一次去电由于对合同作了实质性变更,因此是反要约。对方未答复,因此,合同不成立。故AB选项正确。中国公司的第二次去电是在要约人规定的承诺期限以外作出的,因而也不是有效承诺。对方没有反应,并不表示默示同意。应注意,A公司的第一次去电是反要约,对方可以不接受。故CD选项错误。本题的应选项为CD。16、甲与乙签订房屋买卖合同,将一幢房屋卖与乙。双方同时约定,一方违约应支付购房款35%的违约金。但在交房前甲又与丙签订合同,将该房卖与丙,并与丙办理了过户登记手续。下列说法中哪些是正确的?A、乙可以自己与甲签订的合同在先,主张甲与丙签订的合同无效B、乙有权要求甲收回房屋,实际履行合同C、乙不能要求甲实际交付该房屋,但可要求甲承担违约责任D、若乙要求甲支付约定的违约金,甲可以请求法院或仲裁机构予以适当减少【参考答案】:C,D【解析】:一物多卖的法律问题根据债权的平等性原理,本题中的两个合同均有效;根据物权代先性的原理,丙拥有了该房屋的所有权,而乙只能追究甲的违约责任。17、我国是《伯尔尼公约》的缔约国,因此,应遵守《伯尔尼公约》的有关规定,《伯尔尼公约》规定:。A、各国在著作权保护方面给予其他成员国国民最惠国待遇B、凡出版的作品必须在首次出版时在每一份复制品上都加注“版权标记”后,才能享有公约的国际保护C、作品的版权保护依各成员国国内法D、各成员国提供的著作权保护不能低于公约规定的最低限度【参考答案】:C,D【解析】:版权保护依各成员国国内法又称版权独立原则或独立保护原则,虽然作品可以自动在全体成员国获得著作权,但权利的范围、保护的期限各有不同,未形成统一的实体规范,仍依各国国内法。《伯尔尼公约》采用此原则。由于规定了独立保护原则,必然产生基于国内法对作品保护水平参差不齐的问题,为了协调这种状况,公约确定了最低限度保护原则。《伯尔尼公约》的首要原则就是国民待遇原则,即在著作权保护方面给予其他成员国国民不低于本国国民的待遇。加注“版权标记”的做法是《世界版权公约》采取的原则,即非自动保护原则。而《伯尔尼公约》恰恰相反,规定作品在完成时就自动享有著作权,无须履行任何手续,称为自动保护原则。《伯尔尼公约》的四大基本原则是:国民待遇原则、自动保护原则、独立保护原则和最低保护限度原则。18、仲裁裁决可以由何地人民法院执行?A、执行人的住所地B、被执行人住所地C、仲裁机关所在地D、被执行人财产所在地【参考答案】:B,D【解析】:详见《民事诉讼法》第207条19、甲向乙购买一批丝绸,价值15万元,约定提货后两个月付款,同时约定由丙做保证人。在还款期届满之前,乙租用了甲的6间房屋。约定租金5万元在所欠货款中扣除,并将原合同中的15万元欠款修改为10万元,但没有通知丙。若甲到期不能还款,则A、由丙承担10万元的保证责任B、丙仍然承担15万元的保证责任C、乙不能要求丙承担保证责任,因为甲乙变更主合同时,没有征得丙的书面同意D、若原合同中约定可不经丙同意修改主合同内容,则丙应承担10万元的保证责任【参考答案】:A,D【解析】:参见《担保法》第24务和《最高人民法院关于适用(担保法)若干问题的解释》20、依专利法规定,可在中国申请专利的外国人是指下列哪些?A、《巴黎公约》成员国国民B、在中国有经常居所或营业所的外国人C、同中国签订双边协议的国家的国民D、同中国实行互惠原则国家的国民【参考答案】:A,B,C,D21、在以下管理人资格的表述中,符合法律规定的有哪些?A、必须由机构担任管理人B、具备相关专业知识并取得执业资格的人员可以担任管理人C、个人担任管理人的,应当参加执业责任保险D、因犯罪受过刑事处罚【参考答案】:B,C【解析】:《企业破产法》第24条规定,管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。人民法院根据债务人的实际情况,可以在征询有关社会中介机构的意见后,指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。有下列情形之一的,不得担任管理人:(一)因故意犯罪受过刑事处罚;(二)曾被吊销相关专业执业证书;(三)与本案有利害关系;(四)人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。个人担任管理人的,应当参加执业责任保险。故BC选项对于管理人资格的表述正确,当选。AD选项对于管理人资格的表述错误,不当选。22、下列哪些属于国际避税?A、居民纳税人只申报国内所得而不申报境外所得B、通过纳税主体的跨国移动而避免成力任何一个国家的纳税居民C、通过跨国联属企业转移定价,使利润从税率高的国家转移到税率低的国家以减少税负D、纳税人虚构成本、费用等扣除项目【参考答案】:B,C【解析】:国际避税指跨国纳税人利用各国税法的差异或国际税收协定的漏洞,以形式上不违法的方式,躲避或减少就其跨国所得本应承担的纳税义务的行为.居民纳税人只申报国内所得而不申报境外所得是国际逃税的行为,故A选项不应选.通过纳税主体的跨国移动而避免成为任何一个国家的纳税居民是典型的国际避税的行为,故B选项应选.通过跨国联属企业转移定价,使利润从税率高的国家转移到税率低的国家以减少税负也是国际避税的方式之一,故C选项应选.纳税人虚构成本、费用等扣除项目是国际逃税行为,不是国际避税行为,故D选项不应选.23、根据《公司法》,以下说法正确的是?()A、甲公司连续3年盈利,应该向股东分配股利,但是连续3年不向股东分配股利,股东张某有权请求公司按照合理的价格收购其股权B、乙公司欲分立,股东王某在股东会上对该项决议投反对票,股东会最后通过了公司分立的决议,王某有权请求公司按照合理的价格收购其股权C、丙公司章程规定的营业期限届满,股东会决议通过修改章程使公司存续,股东李某反对修改公司章程,李某有权请求公司按照合理的价格收购其股权D、丁公司股东费某出车祸死亡,其子10岁的小费是合法继承人,如果丁公司章程没有相反规定,小费能够继承股东资格【参考答案】B,C,D【解析】《公司法》第75条第l款规定,有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:(1)公司连续5年不向股东分配利润,而公司该5年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;(2)公司合并、分立,转让主要财产的;(3)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会议通过决议修改章程使公司存续的。根据该条规定,A选项不正确,BC选项正确。《公司法》第76条规定,自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另有规定的除外。根据该条规定,D选项正确。24、下列关于合作企业的说法错误的是。()。A、合作企业的董事长必须由中方担任,副董事长可以由外方担任B、合作企业的总经理可以由中国公民担任也可以由外国公民担任C、不具备法人资格的中外合作经营企业,必须设立联合管理委员会D、董事会会议有半数以上董事出席即可召开【参考答案】A,C,D【考点】中外合作经营企业的组织结构【解析】中外合作经营企业的董事长可以由中方担任,也可以由外方担任,所以A错误;不具有法人资格的合作企业,一般设立联合管理委员会,所以C错误;董事会会议应当有2/3以上董事出席方可举行,所以D错误25、甲公司诉乙公司返还货款一案经由基层法院一审、中级人民法院二审程序终结。后来甲公司提出确切证据证明原判决确实有错误,遂向高级人民法院申请再审。高级人民法院决定提起再审。则下列说法正确的是()A、高级人民法院应当裁定中止原判决的执行B、只能适用二审程序,作出的判决为终审判决C、应当对案件进行全面审查,以体现上级人民法院对下级人民法院的审判监督职能D、只能对甲公司再审请求的范围内进行审理【参考答案】A,B,C【解析】本题考查高级人民法院决定提起的再审。《民事诉讼法》第185条规定,按照审判监督程序决定再审的案件,裁定中止原判决的执行。裁定由院长署名,加盖人民法院印章。第186条规定,人民法院按照审判监督程序再审的案件,发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉;发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定,是发生法律效力的判决、裁定;上级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决·、裁定。人民法院审理再审案件,应当另行组成合议庭。26、甲、乙、丙、丁共同购买了某四层楼的同一单元的同一门户,甲为一层,乙为二层,丙为三层,丁为四层。甲现行进行了装修,乙、丙、丁后期同时进行装修,因装修原因导致下水管堵塞,并进而导致甲装修的房屋被毁,且不能证明该损害是由乙、丙、丁谁家装修引起。由此引起纠纷,下列表述错误的有:()A、甲的损失应由甲自己承担B、甲的损失应由乙、丙、丁负连带责任C、甲的损失应由乙、丙、丁负按份责任D、乙、丙、丁应对甲的损失给予适当补偿【参考答案】A,C,D【解析】本题涉及共同危险的责任承担问题。共同危险由共同危险人承担连带责任,本题的意义在于共同危险不仅针对人身伤害,而且针对财产损害,传统例题设计多针对人身伤害。本题中,乙、丙、丁同时进行装修,导致下水管道堵塞,不能证明是谁家装修引起的,符合共同危险制度之要求。因此,本题正确选项为ACD。27、下列关于仲裁裁决的中止执行、终结执行和恢复执行的表述,哪些是错误的?()A、一方当事人申请执行仲裁裁决,另一方当事人申请撤销仲裁裁决的,法院应决定中止执行B、法院裁定撤销仲裁裁决的,应裁定终结执行C、当事人申请撤销仲裁裁决被驳回的,法院应判决恢复执行D、当事人向法院申请撤销裁决被驳回后,又在执行程序中以相同理由提出不予执行抗辩的,法院应裁定中止执行【参考答案】A,C,D【解析】ACD。中止执行、恢复执行应以裁定的形式作出,而不是决定或是判决;当事人向法院申请撤销裁决被驳回后,又在执行程序中以相同理由提出不予执行抗辩的,法院不予执行。28、涉外协议管辖必须具备以下条件:A、限于在合同纠纷或者财产权益纠纷中适用B、管辖协议必须采用书面的方式C、当事人只能协议选择原告住所地、被告住所地、合

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