2023年企业法律顾问实务

2023年公司法律顾问考试试卷——公司法律顾问实务第一章

制度概论一、单项选择题(每题l分。每题的备选项中，只有1个最符合题意)「试题」(2023年单项选择第1题）1.《公司法律顾问管理办法》是由(

)颁布的。A.国务院国资委B．原国家经贸委C.原人事部D.司法部「真题解析」考察的知识点是有关中国公司法律顾问制度建立和健全的重要法律文献的颁布机关。1997年5月3日,原国家经贸委发布了《公司法律顾问管理办法》，该管理办法与其他几个部门规章有效地解决了我国公司法律顾问制度发展中的重大问题，使得公司法律顾问工作的开展有法可依、有章可循,构建了我国现代公司法律顾问制度的法制基础。因此对的答案为B．请注意区分教材同一页其他几个规章的颁发机关,并集中和强化记忆：１）1997年3月１２日,人事部、原国家经贸委和司法部联合颁布了《公司法律顾问执业资格制度暂行规定》。由于涉及行业准入和专业技术技能考核,人事部一般都要参与;原国家经贸委（商务部的重要前身）在２0２3年之前是全国公司法律部顾问的管理部门，也是公司法律顾问制度最重要的提倡者和推动者，自然也会参与;而司法部是国家司法行政主管部门，负责对律师和司法行政人员的管理,因此对法律顾问的选拔和考核也有一定的发言权。2)19９7年5月3日，原国家经贸委发布了《公司法律顾问管理办法》,由于原国家经贸委是公司法律顾问制度的提倡者和主管部门。3）２023年5月，国务院国有资产监督管理委员会（国资委)颁布了《国有公司法律顾问管理办法》,其逻辑是202３年国务院机构调整后，国资委接管原国家经贸委承担的指导公司法律顾问工作的职责(同时国资委也是大中型国企的直接主管部门）,因此有关管理办法由国资委颁布。４）２０２３年4月29日，国资委还颁发了《国有公司法律顾问执业岗位等级资格评审管理暂行办法》，进一步完善了国企法律顾问管理和激励制度。对的答案为B「真题试题」(20２3年单项选择第2题)2．公司法律顾问必须通过备案机关的注册备案。备案注册的有效期为(

)年。A．１B.2C.3D.5「真题解析」考察的知识点是公司法律顾问的任职条件。公司法律顾问的任职条件涉及形式要件和实质要件。形式要件有三个方面:l）通过执业资格考试、取得执业资格证书;2）通过公司聘任；3）通过注册备案机关的注册备案。其中,注册备案有效期为2年，有效期满后要重新注册备案。实质要件则必须是被公司聘用的内部职工，以区别于律所律师担任的外部法律顾问。其中,注册备案是针对专业技术人员的一项专门管理制度,重要目的是方便掌握具有专业资格特定人群的数量、特性及其变化,便于记录分析和指导管理。针对公司法律顾问每2年一次的重新备案，相对于律师和会计师的每年一次备案,频率相对适中，也能较及时掌握相关人员专业资格的取得、撤消和丧失等变动情况。因此,对的答案为B．「真题试题」（202３年单项选择第3题)３.双道命令系统特点最突出的公司法律事务组织模式是（

)。Ａ.集中模式B.分散模式Ｃ.混合模式D．简朴模式「真题解析」重要考察公司总法律顾问牵头的三种法律事务组织模式的基本特点。在总法律顾问制度下，公司法律事务组织模式大体分为集中模式、分散模式和混合模式三种类型。其中,混合模式的最大特点就是“双道命令系统”，即公司既设立总法律顾问和独立的法律事务机构,又在各个业务板块(如营销、采办、财务、研发、生产等）配备了专职公司法律顾问，每个业务板块的法律顾问既要服从于板块负责人,又要受公司法律事务机构的领导,呈现出“双道命令”特点，从而突破了一个员工只受一个直接上级领导的传统管理原则。在这种模式下,各板块的公司法律顾问一般只负责合规性审查，其他法律事务概由公司法律事务机构解决,公司总法律顾问统一管理和协调公司法律事务。这样，法律部门既是一个独立工作系统，又按业务分类，有助于及时沟通情况,使得一些临时性、跨业务领域的法律意见的执行相对顺畅。因此对的答案为C．混合模式吸取了集中模式和分散模式的特点和长处。在集中模式下，集团的总法律顾问和法律事务机构统一管理公司各个板块和领域的法律事务,同时集中控制分公司和子公司的法律事务及法律顾问的委派、任免考核和薪酬，这种模式有助于公司法律事务的高度统一和完整,保证战略目的的一致性;但是假如信息不畅或管理不顺，就难以发挥作用。在分散模式下,公司在设立总法律顾问的同时，在每个业务板块配有专职公司法律顾问，这些专职法律顾问直接受分管相关业务的副总领导，而非由总法律顾问统一管理;这一模式的优点在于每个板块的法律事务能有效、快速地解决，但是因缺少总法律顾问的统一协调和指挥,在碰到跨板块和复杂的法律问题时，较难协调解决。因此,ＡBD是干扰选项。「真题试题」（2023年多项选择第31题)1.根据《中央公司重大法律纠纷案件管理暂行办法》，下列属于重大法律纠纷案件的是(

）。Ａ.某中央公司为原告的土地使用权转让案件,标的额６000万元人民币Ｂ.在某偏远地区中级人院审理的以某中央公司为被告的群体性诉讼C.某中央公司为被上诉方,在市高级人民法院审理的二审案件D.某中央公司作为诉讼第三人参与的,但有也许涉及中央公司重大资产的案件「真题解析」考察的知识点是重大法律纠纷的认定条件。根据《中央公司重大法律纠纷案件管理暂行办法》的规定：重大法律纠纷案件,是指具有下列情形之一的诉讼、仲裁或者也许引起诉讼、仲裁的案件：(一）涉案金额超过5００0万元人民币的；(二)中央公司作为诉讼当事人且一审由高级人民法院受理的;（三)也许引发群体性诉讼或者系列诉讼的；(四）其他涉及出资人和中央公司重大权益或者具有国内外重大影响的。根据上述标准,选项A（某央企为原告、诉讼标的6000万元人民币）符合，由于标的额达成一定标准；选项B(在某中级法院审理的以央企为被告的群体性诉讼)也符合,虽然受理法院不是高级人民法院、不符合条件(二)，但是属于群体性诉讼,满足条件（三）；选项C（以央企为被上诉方、在某高级人民法院审理的二审案件）不符合，由于在此情形下，一审由某中级人民法院受理，不符合条件(二)以及其他条件;选项D(央企作为诉讼第三人参与，但是涉及央企重大资产）符合,由于虽然第三人未必是诉讼当事人(无独立请求权的第三人只是诉讼参与人，不是诉讼当事人)，但是由于关涉央企重大权益,因此也属于重大纠纷案件。综上，对的答案为ABD.「真题试题」（２023年多项选择第３2题）2.以下法律法规对公司法律顾问做出相关规定的有(

）。A．《公司国有资产监督管理暂行条例》B.《全民所有制工业公司法》C.《全民所有制工业公司厂长工作条例》D.《经济协议法》「真题解析」考察的知识点是规定公司法律制度的有关法律、规。根据教材对中国公司法律顾问制度的历史沿革的介绍，以下两部行政法规就公司法律顾问制度做出过规定:1)１9８6年颁布实行的《全民所有制工业公司厂长工作条例》规定:“厂长可以设立专职或聘请兼职的法律顾问。副厂长、总工程师、总经济师、总会计师和法律顾问，在厂长的领导下进行工作，并对厂长负责”,从而第一次以行政法规的形式确立了公司法律顾问的地位，有力推动了公司法律规定制度的快速发展。２)202３年５月在国资委颁布的《公司国有资产监督管理暂行条例》规定:“国有及国有控股公司应当加强内部监督和风险控制,依照国家有关规定建立健全财务、审计、公司法律顾问和职工民主监督等制度。”这是继《厂长工作条例》后，又一次在行政法规中明确公司法律顾问制度并将其定位于内控和风险防范的重要组成部分。而以下两部法律则促进和推动了公司法律顾问的制度恢复和建立：１）１９82年《经济协议法》,宣示经济生活以协议取代计划,对协议和法律的需求也逐渐增长，促进了法律顾问制度的恢复；2）１988年《全民所有制公司法》,规定公司自主经营、自负盈亏,公司法律制度逐渐完善,公司组织和行为要依法办事，公司经济往来对法律的需求增多，为公司法律顾问制度的发展提供了新的机遇。因此，符合题意的选项就是Ａ、C两部国务院行政法规,而B、Ｄ两部法律并没有直接规定公司法律顾问的相关事项，虽然它们对法律顾问制度的恢复和发展起到重要作用。因此，对的答案是AC．此外，直接规范公司法律顾问制度的部门规章有:1）1９97年３月12日，人事部、原国家经贸委和司法部联合颁布了《公司法律顾问执业资格制度暂行规定》,确立了公司法律顾问执业资格的取得、注册基本制度；2）１９9７年5月3日，原国家经贸委发布了《公司法律顾问管理办法》，明确了公司法律顾问的地位、权义、总法律顾问、机构设立及其职责、同业协会、奖惩和责任、监管等全面规定;3)2023年５月，国务院国有资产监督管理委员会（国资委)颁布了《国有公司法律顾问管理。办法》，规定了国有公司法律顾问的从严规定;4）２023年4月２９日,国资委还颁发了《国有公司法律顾问执业岗位等级资格评审管理暂行办法》,进一步完善了国企法律顾问管理和激励制度。请注意集中记忆和互相区分。第二章

参与公司重大经营决策和重要经济活动一、单项选择题(每题l分。每题的备选项中，只有1个最符合题意）「真题试题」(2023年单项选择第4题)1.明确提出公司法律顾问工作“要全面实行公司法律意见书制度”的是(

）。Ａ.2023年５月，《国有公司法律顾问管理办法》Ｂ.２023年１月，《中央公司重大法律纠纷案件管理暂行办法》C.2０２３年４月，重点公司总法律顾问制度试点工作总结会议D.2０２3年５月，中央公司法制工作会议「真题解析」重要考察“法律意见书”在公司法律顾问工作中成为制度化规定的节点。20２3年5月1３日国务院国资委召开的中央公司法制工作会议，明确提出“要全面实行公司法律意见书制度”，标志着法律意见书将在公司法律顾问工作的规范化中发挥重要作用并逐渐成为一种制度,因此对的答案为D.请注意区分其他干扰选项和教材中提到的其他节点:2０23年７月国资委颁布的《关于贯彻贯彻(公司国有资产监督管理暂行条例)进一步加强公司法制建设有关问题的告知》中规定“各央企报送涉及公司改制、改组、重大投融资方案等时，应通过本公司法律顾问专门论证,并书面提出建议和意见”,对此本题没有设计选项;B选项(20２3年1月国资委颁布的《中央公司重大法律纠纷案件管理暂行办法》）规定中央公司报送的备案文献应涉及“公司法律机构出具的法律意见书”。而A选项（2023年《国有公司法律顾问暂行管理办法》)和Ｃ选项（2023年重点公司总法律顾问制度试点工作总结会议）都未涉及“法律意见书”问题。对的答案为D.「真题试题」（202３年单项选择第5题)２.按照国务院国资委规范职工持股的规定，国有公司职工(

）持有本公司所出资各级子公司、参股公司的股权。A.可以B.不得直接或间接Ｃ.假如是公司科技人员确因特殊情况需要,并经公司领导批准的，可以Ｄ．经批准并作为国有股东代表的，可以「真题解析」重要考察公司改制中对职工持股的规范,特别是对职工持股公司范围的严格控制规定。职工人股仅限于持有本公司股权。国有公司集团公司及其各级子公司改制，经国有资产监管机构或集团公司批准，职工可投资参与本公司改制,确有必要的，也可持有上一级改制公司股权,但不得直接或间接持有本公司所出资各级子公司、参股公司和本集团公司所出资其他公司股权。科研、设计和高新技术公司科技人员确因特殊情况需要持有子公司股权的，须经同级国资监管机构批准，且不得作为该子公司的国有股东代表。因此对的答案为B.选项C，错误在于公司科技人员确因特殊情况需要持有子公司股权的，须经同级国资监管部门批准,而非“公司领导批准”，并且该公司必须为高新技术公司，同时参股范围只限于子公司；选项D则纯粹是干扰项（国有股东代表不能持股）。「真题试题」（2０23年单项选择第6题)3.上市公司在发生也许对股价产生较大影响的重大事件,投资者尚未得知时，应立即披露该事件并向交易所报告,以下属于此类事件的是（

)。A.公司董事发生变动Ｂ．公司1/4监事发生变动C.持有公司３％股份的股东其持有股份发生较大变化D.股东刘洪所持公司4％股份被人民法院冻结「真题解析」本题所考察的重要知识点是有关上市公司需通过临时报告来披露的重大事项。当发生也许对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的重大事件,投资者尚未得知时，上市公司应当就相关事件及时披露并报告交易所，说明事件的起因、目前状态和也许产生的影响。根据中国证监会的相关规定,这些重大事项涉及２4类,重要涉及上市公司重大经营决策、重大财务状况变化、重要高管变动、股权结构和公司形式变化、重大违法违规行为和诉讼、重大资产处置和对外担保以及财税政策和经营环境的重大变化、公司登记注册事项的重要变化，等等。本题的选项设立倾向于考核对几个重要数字的记忆:A选项(公司董事发生变动）,符合规定;8选项（公司1/4监事发生变动)，是干扰项,应为１/3以上的监事发生变动;C选项（持有公司3%股份的股东其持有股份发生较大变化），是干扰项,应为持有公司5％以上股份的股东持股情况发生较大变化;D（某股东所持公司４％股份被人民法院冻结）,也是干扰项,由于只有当“任一股东所持公司５％以上的股份被质押、冻结或被拍卖、托管等”才构成“临时披露的重大事项”。因此对的答案为A.二、多项选择题（每题2分。每题的备选项中，有2个或2个以上符合题意，至少有１个错项。错选,本题不得分;少选,所选的每个选项得0.5分）「真题试题」（2０２3年多项选择第33题)1.公司法律顾问参与公司重大经营决策的重要方式有(

）。A.参与公司重大经营决策会议B.起草、修改、制定有关法律文献Ｃ.积极提出意见和方案,促请领导做出决策D.为公司领导重大经营决策提供征询意见「真题解析」考察的知识点是公司法律顾问参与公司重大经营决策的重要方式。根据教材的介绍,公司法律顾问参与公司重大经营决策和重要经济活动的重要方式涉及：1)参与公司重大经营决策会议;２)为公司领导经营决策提供征询意见;3）起草、修改和审核有关法律文献；４)办理重大经营决策和重要经济活动中的具体事务;5)公司法律顾问积极提出意见和方案，促请领导做出决策。据此,ACD都是符合规定的选项。２．红光股份有限公司为上市公司，张扬是其董事。根据有关规定，以下属于红光公司关联人的有（

）。Ａ.张扬的姐夫孙前B.张扬的妻妹王娟C．张扬之子的岳父李勇D．张扬的同学赵放「真题解析」考察的知识点是关联自然人的范围和认定。根据中国证监会上市规则等规定，上市公司与关联人之间的关联交易要予以严格监管。关联人涉及关联法人和关联自然人,其中上市公司的关联自然人是指:1)直接或间接持有上市公司５%以上股份的自然人；２)上市公司董事、监事及高级管理人员；3)直接或间接控制上市公司的法人的董事、监事及高级管理人员;4)上述1)、２）项所述人士的关系密切的家庭成员,涉及配偶、父母、年满18周岁的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶,配偶的父母、兄弟姐妹、子女配偶的父母;５)过去12个月内或根据相关协议安排在未来12个月内,存在上述情形之一的；6)中国证监会、证券交易所或上市公司根据实质重于形式原则认定的其他与上市公司有特殊关系、也许或者已经导致上市公司对其利益倾斜的自然人。根据上述规定，分别判断四个选项中与上市公司董事张扬有关的四个自然人：Ａ(张扬的姐夫）属于上市公司董事的姐姐的配偶；B(张扬的妻妹）属于上市公司董事的配偶的妹妹;Ｃ(张扬之子的岳父)属于上市公司董事的子女的配偶的父母,上述三个选项都符合关联自然人的有关界定，符合题意;选项D(张扬的同学),从选项来看，难以断定该同学于上市公司董事以前存在或此后也许存在密切的亲属关系或者上市公司与其有实质上的利益倾斜关系，因此不符合题意。综上，对的答案为ＡBＣ．「真题试题」(20２3年多项选择第35题)3.按照有关规定，以下上市公司符合终止上市条件的有(

）。Ａ．先锋公司最近连续3年亏损,在其后第1个年度恢复赚钱B.远方公司最近连续3年亏损，在其后第2个年度恢复赚钱ｃ.海天公司暂停上市后，在规定的期限内赚钱并披露年度报告后第15个交易日提出恢复上市申请Ｄ.盛方公司因财务报告有重大会计差错未按规定改正，导致暂停上市后，在两个月内改正了财务报告,但未在其后5个交易日内提出恢复上市申请「真题解析」考察的知识点是上市公司终止上市的条件。终止上市是证券交易所根据法定事由或证券交易所规则,决定上市公司的股票终止上市交易的措施。根据证券法的规定,上市公司有下列情形之一的,由证券交易所决定其股票终止上市:（1)股本总额、股权分布等发生变化不再具有上市条件,在交易所规定的时间内仍不能达成上市条件;（2)不按规定公开其财务状况,或作虚假记载，且拒绝纠正；（3）最近３年连续亏损,在其后一个年度内未能恢复赚钱；（4）公司解散或者宣告破产;(5）证交所规定的其他情形。而证交所上市规则所规定的“其他情形”涉及：1）上市公司连续3年亏损导致股票被暂行上市后，在法定期限内披露了最近一期年报，但未在其后5个交易日内提出恢复上市的申请;2)上市公司因财务会计报告存在重大会计差错或虚假记载,被证监会责令改正但未在规定期间内改正的情形导致股票被暂停上市后，在两个月内仍未按照规定改正财务会计报告，或者在两个月内披露了按规定改正的财务会计报告但未在其后5个交易日内提出恢复上市申请;3）上市公司因未在法定期限内披露年报或中报的情形导致股票被暂停上市后，在两个月内仍未披露相关年报或中报，或者在两个月内披露年报或中报但未在其后5个交易日内提出恢复上市申请;4）恢复上市申请未被受理;５）恢复上市申请未获批准；6）上市公司或收购人以终止公司股票上市为目的进行回购或要约收购,在回购或要约收购实行完毕后，公司股本总额、股权分布不符合上市条件，公司董事会向证交所提出终止上市申请;7)股东大会在股票暂停上市期间作出终止上市的决议。对照上述规定，可以发现：选项A不符合终止上市条件，由于其在连续亏损三年后的第一个年度内恢复赚钱;选项Ｂ符合终止上市条件,由于其在连续亏损三年后的第一个年度内未能恢复赚钱;选项Ｃ符合终止上市条件，由于其在暂停上市后，在规定的期限内赚钱并披露年报后未能在其后5个交易日内申请复市(而是在第15个交易日提出),应予退市;选项D也符合终止上市的条件,由于其会计报告差错导致被暂停上市后，在两个月内改正了财务报告，但没有在其后5个交易日内申请复市。因此对的答案是BCD.第三章公司治理法律实务一、单项选择题(每题l分。每题的备选项中,只有１个最符合题意)「真题试题」(20２3年单项选择第7题）1.根据我国公司法的规定，下列属于监事会职权的是（

)。A.审议批准董事会的报告B．向股东会会议提出提案C.制订公司的年度财务预算方案D．对违反董事会决议的董事提出罢免的建议「真题解析」考察的重要知识点是我国公司法规定的监事会的重要职权，并与股东会和董事会的职权相区分。根据我国公司法的规定,监事会享有财务监督权、公司经营管理活动监督权、（向股东会议的）提案权、临时股东会议建议权和特定情况下股东会议的召集和主持权、代表公司起诉董事和高管的权利以及公司章程规定的补充权利等。就具体选项来看，选项A（审议批准董事会的报告)是干扰项，这项权利是属于股东（大)会的权限;选项B(向股东会会议提出提案）,是对的选项;选项C(制订公司年度财务预算方案)是干扰项，这是属于董事会的权限范围,同时请注意审批年度预决算方案的权限属于股东会议;选项D（对违反董事会决议的董事提出罢免建议）也是干扰项，错在表述有误，应是对违反“法律、行政法规、公司章程或股东会决议”的董事进行监督制衡、并可提出罢免的建议，该选项迷惑性较大。综上，对的答案为B．「真题试题」（2023年单项选择第8题)２.根据我国公司法的规定,有限责任公司章程的制定者是公司设立时的（

）。A.1／3以上股东B.1/2以上股东C．2/3以上股东D.所有股东「真题解析」考察的重要知识点是有限责任公司章程的制定者。根据我国公司法的规定，有限责任公司的章程应由公司设立时的全体股东共同制定。由于有限责任公司是闭锁公司，具有一定人合属性，因此其基本组织制度即公司章程应由设立时的全体股东共同制定。这一点区别于股份有限公司,对于以发起方式设立的股份有限公司，由于公司的投资者限于发起人，股东人数相对少且固定,因此全体发起人共同制定公司章程;而以募集方式设立的股份有限公司,发起人所制定的公司章程要经有其他认股人参与的创建大会确认才干有效，法律规定“必须经出席会议的认股人所持表决权的过半数批准才干通过”。因此,对的答案为D（设立时的全体股东）。「真题试题」(２023年单项选择第9题）3．根据我国公司法的规定,有限责任公司章程的制定者是公司设立时的(

)。A.在股份公司的董事、监事选举中，必须实行累计投票制Ｂ.上市公司董事会应当设立独立董事C．所有公司董事会决议的表决都实行一人一票D.董事委托别人代为出席董事会的，受托人只能是该公司的其他董事「真题解析」考察的知识点相对综合，重要涉及董事的选举制度、表决制度及其代理制度和上市公司独立董事制度等。由于题干规定选出表述错误的，因此需要针对每个选项具体予以辨析：选项A(股份公司的董事和监事选举中，必须实行累计投票制)是符合题目规定的,由于表述错误，根据我国公司法的有关规定，股东大会选举董事、监事,可以依照公司章程或股东大会决议,实行累计投票制，这是任意规定而非强制规定；中国证监会在《上市公司治理制度》中规定，股东大会在董事选举中应积极推动累计投票制，控股股东比例在３0%以上的上市公司,应当采用累计投票制，因此累计投票制并非所有股份有限公司选举董事和监事的必用方式。选项B（上市公司应当设立独立董事）表述对的,由于我国公司法规定，上市公司必须设立独立董事，证监会在《上市公司指引》中规定上市公司董事会成员的1/3以上须为独立董事。选项Ｃ(所有公司董事会决议的表决都实行一人一票)表述对的,公司法规定董事会表决实行一人一票制,没有加权票制度。选项D（董事委托别人代为出席董事会的,受托人只能是该公司的其他董事)表述对的,我国公司法认可董事表决权代理，但仅对股份有限公司规定了董事表决权代理,并且限定代理人只能是其他董事，董事之外的其别人不能担任代理人,这一点与股东表决权代理不同。因此，符合题目规定的选项就是Ａ．二、多项选择题（每题2分。每题的备选项中，有2个或2个以上符合题意,至少有1个错项。错选,本题不得分；少选,所选的每个选项得0.5分）「真题试题」（2０２３年多项选择第36题）1.根据我国公司法的规定，下列属于公司章程相对必要记载事项的有(

）。A.公司经营范围Ｂ.董事长、副董事长的产生办法Ｃ.股东会的议事方式D.股东的出资方式「真题解析」考察的知识点是公司章程的相对必要记载事项及其与绝对必要记载事项的区分。我国公司法将公司章程记载事项分为绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项三类。其中,绝对必要记载事项是指法律规定必须要记载的事项如不记载可导致章程无效；相对必要记载事项是指法律规定应当记载的事项,如不记载，可通过其他方式补充；任意记载事项，是否记载,取决于当事人的意愿。其中，绝对必要记载事项重要是有关公司名称和住所、经营范围、注册资本、股东姓名、出资方式、出资额度和时间、公司机构及其职责、法定代表人以及股份公司的设立方式、利润分派办法、解散事由和清算办法、公司告知和公告办法等事项。而相对必要记载事项重要涉及：ｌ)股东会的召开时间和地点等；２)董事长和副董事长的产生办法;３）董事任期;4)股东会会议行使表决权的方式；5)股东会的议事方式和表决程序。据此，选项A(公司经营范围）和D(股东出资方式）属于绝对必要记载事项，而B（董事长和副董事长的产生办法)和C（股东会议事方式）则属于相对必要记载事项。因此,对的答案是BC.「真题试题」（２023年多项选择第37题）2.根据我国公司法的规定,股东(大）会对董事会的制衡在其职权上重要表现在（

）。Ａ.董事任免权B.董事报酬决定权C.重大事项决定权Ｄ.公司内部管理机构的设立决定权「真题解析」考察的知识点是股东（大）会对董事会的制衡权及与董事会的权利相区分。股东（大）会对董事会的制衡在其职权上重要表现为董事任免权、董事报酬决定权、重大事项决定权，也就分别是选项中的AＢC.具体来看:1）决定公司的经营方针和投资计划,并由董事会据此制订具体经营计划和投资方案;2）选举和更换董事并决定其报酬;3)审批董事会报告；4)审批董事会年度预决算方案；５)审批董事会制订的利润分派和亏损填补方案;6)审批董事会制订的公司增减资和发债方案，并做出决议;7)审批董事会制订的公司分立、合并、解散或变更公司形式方案，并做出决议；８）通过制定或修改公司章程对董事会做出约束性规定;9）其他形式的制约。而选项Ｄ(公司内部管理机构的设立决定权)是属于董事会的职权,而非股东会的职权。因此,对的答案是ＡBC.「真题试题」（202３年多项选择第38题）3．根据我国公司法的规定，可以担任法定代表人的是(

)。A.董事长B.副董事长C.执行董事D.经理「真题解析」考察的知识点是公司法定代表人的来源。根据公司法有关规定，公司法定代表人依公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。据此，可以担任公司法定代表人的是：Ａ董事长;C执行董事；D经理;而B副董事长则不符合规定。所以对的答案是ACD．「真题试题」(202３年多项选择第39题）4．根据我国公司法的规定，公司对董事、监事、高级管理人员提起诉讼，公司的代表人一般应当是公司的（

)。A.股东会B.董事会C．监事会D.法定代表人「真题解析」考察的知识点是当公司对董事、监事、高管人员提起诉讼时，谁来代表公司起诉。根据公司法的有关规定，公司对董事、监事、高管人员提起诉讼时，其代表人一般应当是公司的董事会或监事会，这是由于管理和监督公司的职责一般被赋予董事会和监事会，相关法律依据是:《公司法》第l52条规定，假如董事或高级管理人员出现损害公司利益的违法情形，股东可请求监事会或监事向法院起诉;监事出现上述违法情形的,股东可请求董事会或执行董事向法院起诉。据此,本题的对的选项是B（董事会）和C(监事会）。而Ｄ（法定代表人)则是代表公司对外提起一般诉讼的代表人。第四章协议实务一、单项选择题（每题１分。每题的备选项中，只有1个最符合题意)「真题试题」（202３年单项选择第10题）1．甲公司与乙公司订立协议，规定甲公司应于某年８月1日交货，乙公司应于8月7日付款。7月底，甲公司发现乙公司财产状况恶化，无支付货款能力，并有确切的证据,遂提出终止协议,但乙公司未允。基于上述因素，甲公司于8月1日未按约定交货。依据协议法原理，有关本案的说法对的的是甲公司(

)。A．有权不按协议约定交货,除非乙公司提供了相应的担保B.无权不按协议约定交货，但可以规定乙公司提供相应的担保C.应按协议约定交货，但可以仅先交付部分货品D．应按协议约定交货，如乙公司不支付货款可追究其违约责任「真题解析」考察的知识点重要是协议法上的预期违约及其责任。根据协议法的有关规定，当事人明确表达或以其行为表达不履行协议义务的，对方可以在履行期限届满之前规定其承担违约责任。预期违约包含明示毁约和暗示毁约两种情形。案例中描述的情形属于暗示毁约:甲方有确切证据表白乙公司财产状况恶化、无付款能力,并提出终止协议、但乙方拒不提供担保。该情形满足默示预期违约的构成要件：一是一方陷入不能履行的困境或丧失履约的信用和条件，本案中乙方财务状况恶化、无付款能力，说明其不具有履行付款约定的能力,以其行为表白无法履行协议；二是另一方当事人有确切证据证明对方有上述情形,根据题中描述，甲方有确切证据表白乙方无付款能力；三是被认为不能履约的一方未在合理的时间内提供适当的担保,该担保应是足以使对方相信其可以履约的适当担保形式,根据题意,乙方拒绝终止协议但没有提出相应的担保,因此也满足该要件。由此，乙方在约定的履行期限到来之前构成预期违约。根据协议法有关规定,在预期违约时,债权人（非违约方）有权规定对方承担违约责任，根据立法精神,可以采用解除协议、主张补偿损失以及根据情况规定继续履行等救济措施,同时,为了保护自己的利益，债权人还可以采用相应的自助措施,如中止履行协议或中止履行准备或签订替代协议满足订立协议的目的等。对于本案中的甲方而言,鉴于乙方预期违约，在对方提供适当的履约担保之前，可以中止履行或中止履行准备,即甲方有权不按协议约定交货、除非乙公司提供相应的担保。而Ｂ、C、Ｄ选项都与此不符。因此本题的对的答案是A．「真题试题」(２02３年单项选择第ll题)2.某日,甲看中了乙家中的名贵装饰品水晶球,意欲买下。于是二人协商买卖事宜,约定价格为2０23元,甲说一定给自己留着，不能卖给其别人,并当场签订了协议，约定次日付款取货。当天晚上发生了地震,导致乙家中的水晶球滚落摔碎。当次日甲带钱取水晶球时，二人发生了争议。乙规定甲支付2０2３元,理由是当天甲走后丙想买下来,但是乙考虑到甲,就没有卖给丙。有关本案说法对的的是(

）。A.甲应支付2０23元B.甲不应支付C.甲乙共担风险D．乙不承担风险「真题解析」考察的知识点是标的物风险转移的判断。根据案情介绍，本案中甲乙双方就水晶球的买卖达成协议，并约定次日履行合约、付款取货。但在履约之前,因不可抗力（地震）导致标的物灭失，卖方（乙方）无法履行，由此要判断甲方是否尚有付款义务以及由谁来承担相关灭失风险。根据协议法的有关规定，在买卖协议中，除法律另有规定或当事人另有约定外，标的物的毁损和灭失风险在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后才由买受人承担。在本案中,水晶球在交付之前因地震毁坏，因此相关的灭失风险应由出卖人乙方承担,乙方因无法履行交付义务,甲方可行使同时履行抗辩权、不支付货款。至于乙方提到曾有第三人乐意购买该水晶球,但因与甲方有约在先而没有卖给第三方，这只是表白乙方的履约诚意和信守诺言,不能改变标的物风险转移的法定规则，因此乙只能诉诸保险或其他救济,而甲方则不承担付款义务。根据以上分析,B（甲不应支付价款)是对的选项,A（甲应支付20２３元)和C(甲乙共担风险）、Ｄ(乙不承担风险）都是错误的。「真题试题」(2023年单项选择第１２题）３.甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务5０0元,期限2年。丙履行5个月后,以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉,规定乙、丙承担违约责任。法院应判决(

)。A．乙承担违约责任B.丙承担违约责任C.乙、丙连带承担违约责任D.乙、丙分担违约责任「真题解析」考察的知识点重要是代为履行债务的效力和责任问题。本案中,甲是债权人,乙是债务人，同时约定由丙代替乙向甲偿还债务，在履行过程中，丙拒绝继续履行，应由谁来承担违约责任。根据协议法的有关规定,在满足一定条件的前提下，第三人可以代替债务人向债权人履行债务。相关前提是,一是根据协议性质，可以由第三人代为履行,也就是不具有人身属性或需要特定技能或技术或因特别信任关系产生的债务,都可以代为履行;二是代为履行有事先约定，债权人认可；三是第三人有为债务人代为清偿的意思。根据案情描述，本案债务属于一般金钱之债，各方之间有约定、并且丙已经代为清偿了5个月的债务，符合“代为履行”的构成要件。由此，该履行产生相应的法律后果。根据协议法的有关规定,假如第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，则应由债务人向债权人承担违约责任,也就是本案中由乙向甲承担违约责任。该规定重要是基于协议的“相对性”原理，即协议的权利、义务和责任只能存续于当事人之间,第三人代替履行成为履行主体,并不表达第三人因此成为协议一方当事人,因此假如第三人出现违约情况,则违约责任应由协议当事人即原债务人来承担。因此,对的答案应为A(由乙承担违约责任)，其他选项都是错误的。「真题试题」（２0２3年单项选择第13题)４.甲公司、乙公司签订一化工原料买卖协议,双方约定:甲公司卖给乙公司1000公斤化工原料,单价为0.6元/公斤、双方对履行顺序未作约定。甲公司已向乙公司供应了500公斤化工原料,现向乙公司提出付款请求,则乙公司（

）。A.不可以主张同时履行抗辩权，须给付所有价款B.就已给付的５０0公斤化工原料的价款不得主张同时履行抗辩权，就未给付部分则可以C．可以就所有价款主张同时履行抗辩权D.可以主张甲公司履行不完全，从而解除协议「真题解析」考察的知识点重要是协议法上同时履行抗辩权的行使条件。本案中,甲乙两公司未就买卖协议中的双方义务(甲方交付货品、乙方支付价款)的履行顺序予以约定,而甲方已部分履行协议、并规定乙方支付货款，要判断的是乙公司是否还享有同时履行抗辩权及其范围。根据协议法的规定,当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行;一方在另一方履行其义务之前,有权拒绝另一方的履行规定。根据该规定和协议法的平等原则,同时履行抗辩权只能针对对方未履行的部分,而不能针对对方所有协议义务,具体到本案中,乙方只能就甲方尚未交付的５０0公斤原料行使不付款的同时履行抗辩权，而对于已经交付的部分，不再享有同时履行抗辩权,而应当根据甲方规定及时付款。由此，对的选项应是B,A和C都与此相悖,而Ｄ选项（主张甲公司履行不完全、可解除协议),在本案中没有事实和法律依据,如针对部分履行而主张解除协议,应当是债权人能证明部分履行构成了主线违约，导致协议目的无法实现,否则一般不会就部分履行主张解除协议。「真题试题」(2０２3年单项选择第１4题)５.甲公司与乙公司于2023年4月1０日达成了买卖1０套电力设备的协议，约定5月甲公司发货。4月23日双方签字，4月25日甲方盖章,4月２８日乙方盖章。甲公司与乙公司的买卖协议成立时间为（

）。A.20２３年4月10日Ｂ.2０23年４月２3日C.2023年4月２5日Ｄ．20２3年4月2８日「真题解析」考察的知识点重要是协议的成立要件及其与协议生效的区别。根据协议法原理，协议的成立涉及双方当事人和意思表达一致两大要素。在本案中,甲乙两公司在4月1０日已经就买卖电力设备的合意达成一致,此时协议视为成立。但是成立并非意味着生效，由于生效是一种法律价值判断，不同于协议生效的事实判断,还需要满足:１)主体合格;2）意思表达真实有效;3）行为不违反法律和社会公益；4)形式符合法律规定等实质条件。其中，“形式合法”重要是指协议法规定的“法律、行政法规定采用书面形式或当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式”以及某些协议需要通过审批、备案或登记后才干生效。在本案中，由于甲乙公司约定协议采用书面形式,因此协议正式生效应当是书面协议签订和加盖印章之后(假定其他三个生效条件也都满足);但是在双方意思表达一致时，协议就已经成立。因此对的答案应当是A(4月１０日)。「真题试题」（20２3年单项选择第１5题）6.甲公司于3月５日以传真方式向乙公司求购一台电脑,规定立即回复。乙公司当天回复收到传真。4月1日，甲公司电话催问,乙公司表达批准按甲公司报价予4月5日签订协议书。４月３日，甲公司前往签约，乙公司规定加价，未获批准，乙公司遂拒绝签约。对此,下列说法对的的是(

）。A.买卖协议于３月5日成立B.买卖协议于４月1日成立Ｃ.买卖协议于4月3日成立D.甲公司有权规定乙公司承担缔约过失责任「真题解析」考察的知识点重要是要约和承诺的效力及协议的成立要件。协议法规定,协议的订立采用要约、承诺的方式。要约是希望和别人订立协议的意思表达，而承诺则是接受要约、乐意受要约约束的意思表达,无论是要约还是承诺都是严厉的法律行为，会产生相应的法律后果。一旦做出承诺,不得随意反悔，承诺一旦生效，协议就告成立。在本案中,甲公司于３月５日发出的向乙公司求购一台电脑（标明标的、数量及其价格),应当视为有效的要约，该要约未被撤回或撤消，对甲方构成有效的法律约束;当天乙公司回复收到传真，只是一种收到要约的确认，并没有反向作出接受该要约的承诺，因此当天协议并没有订立；4月１日,甲公司催问、乙公司表达批准按照甲公司报价随后签订协议，该意思表达构成有效的承诺，由于它表白乙公司乐意受甲公司的要约的约束，没有提出反要约，并且随后该承诺没有被依法撤回或撤消,据此，应得出结论，双方协议的成立日就是4月１日。4月3日，乙公司反悔规定加价、并未能如期在4月5日签约，延误了协议的及时生效,但不能改变协议已成立的事实。在这种情况下,甲方有权规定乙方签订书面协议,使得未生效协议及时满足特定形式规定。据此，B（买卖协议于4月1日成立）是对的选项,而A和C都与之矛盾，此外,D选项（甲有权规定乙承担缔约过失责任)也不成立,由于缔约过失责任发生的基础是当事人违反了（保密、告知、协作等）先协议义务，导致协议不成立、被撤消或宣告无效,从而使他方受到损害，则有过失的一方应承担相应的损害补偿责任,本案中乙方并非违反先协议义务、也没有导致协议不成立、无效或被撤消，甲方损害的事实基础也局限性，因此追究缔约过失责任不能成立。二、多项选择题(每题2分。每题的备选项中，有2个或2个以上符合题意，至少有1个错项。错选，本题不得分;少选,所选的每个选项得0．5分）「真题试题」（2023年多项选择第４0题）1.甲、乙、丙、丁四位乘客都购买了某航班的机票,在机场被告知飞机由于故障要推迟３个小时起飞。旅客的下列规定能得到法律支持的是（

)。Ａ.甲规定退票B.乙因飞机延误导致其一表演协议没有履行,而规定补偿其表演应得酬金C.丙规定改乘其他班次D.丁规定减少票价「真题解析」考察的知识点涉及迟延履行的判断、违约责任的承担方式、协议解除条件和违约损害补偿的范围等。本案中，飞机因维修故障要推迟3个小时起飞,航空公司对于已购买机票、与之建立运送服务法律关系的甲、乙、丙、丁四人构成履行迟延。针对四个人的不同规定,分别依据法律规定予以分析:A：甲规定退票，可以得到法律支持。由于我国协议法规定:当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现协议目的,守约方可以主张解除协议。因此,假如飞机延误将严重影响甲的出行计划、继续乘坐该航班将无任何利益，甲可以主张解除协议即退票。B：乙主张因飞机延误导致其一表演协议没有履行，规定补偿其表演应得酬金，则于法无据。我国协议法规定：在给付迟延的情况下，债务人也许承担的违约责任为继续履行、支付违约金或补偿损失等。其中损害补偿，除有约定之外，法定的补偿范围是“损害补偿额应相称于违约所导致的损失,涉及协议履行后可以获得的利益,但不得超过违法协议一方订立协议时预见或应当预见到的因违反协议也许导致的损失”。根据该规定，可得利益的损失，必须与协议的履行紧密相关，并且可以预见；因此航班晚点间接带来的其他收益损失,不能纳入损害补偿的范围，并且在协议法上尚有减轻损失规则,即当事人一方违约后,对方应当采用适当措施防止损失的扩大(在本案中就是尽快转乘其他航班或交通工具）;没有采用适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失规定补偿;因此乙的规定不能得到法律支持。C：丙规定改乘其他航班，可以得到法律支持。由于在迟延履行的情况下，守约一方仍可规定违约方继续履行、并采用适当的补救措施,以保证协议目的的实现。因此丙可以规定航空公司安排其他同类班次。Ｄ：丁规定减少票价，在法律上没有直接依据。协议法规定,一方迟延履行的,守约方可以根据实际情况规定继续履行或解除协议，并可规定违约方采用补救措施和补偿损失，但是没有规定可以直接规定减少交易价格。减少价格一般针对瑕疵履行而言，即假如债务人交付的货品不符合协议规定的质量规定,即履行有瑕疵,并且该瑕疵并不严重,则守约方可以规定采用降价和修补办法予以补救。综上，对的答案为ＡC.「真题试题」(2023年多项选择第41题）2．根据我国协议法的规定、会导致协议的权利义务终止的情形有(

)。A.债务人甲公司归还了欠乙公司的9万元,Ｂ.甲欠自己弟弟乙5万元，不久后乙因病去世，甲是乙的唯一合法继承人C.甲公司免去了乙公司所欠的3万元借款D．甲偿还欠乙的两辆摩托车，但乙在外地出差无法接受,于是甲将摩托车放在乙的楼下,结果摩托车被盗「真题解析」考察的知识点重要是协议权利义务终止的情形。根据协议法的有关规定,导致协议权利义务终止的因素涉及：1)债务已经按照约定履行;2)协议解除；3）债务互相抵销4）债务人依法将标的物提存；5）债务人免去债务；6）债权债务同归于一人；７)法律规定或当事人约定终止的其他情形。对照上述规定，分别分析各选项：A(甲公司归还了欠乙公司的９万元），属于第1种情形，即债务已经按照约定履行;B属于债权债务属于一人(即“混同”），甲作为债务人、同时继承了弟弟乙的债权,因此协议权益也随之终止；C属于债务人免去债务；D由于不符合法定提存规定,因此不构成提存,不能免去其继续履行债务的义务。综上，对的答案为ＡBＣ.「真题试题」(２023年多项选择第42题）3．甲建筑公司与乙娱乐城签订了一份建设工程协议，由甲建筑公司为乙娱乐城承建家属楼一栋，包工包料，工程总造价２50０万元。工程如期竣工后,娱乐城因经营亏损无力支付工程款,依照我国协议法的规定,甲公司可以选择实现自己债权的方式有(

）。A.催告乙娱乐城在合理的期限内支付价款B.假如逾期仍不支付,可以申请人民法院拍卖该家属楼C．将所承建的家属楼留置D.建筑公司只能对该楼卖得的价款与娱乐城的其他债权人按照比例分派「真题解析」考察的知识点重要是建设工程协议的违约责任。根据我国《协议法》第２８6条的有关规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”据此，Ａ（催告娱乐城在合理的期限内支付价款）,符合法律规定;Ｂ（假如发包方逾期尚未支付，可以选择申请人民法院拍卖该工程）也符合规定;Ｃ(留置家属楼)于法无据，由于担保法上的留置权只针对加工、保管等协议中的动产标的而言；D（建筑公司只能就工程拍卖款与发包人的其他债权人按比例分派)，也不符合规定，由于法律规定“建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款可以优先受偿”。综上，对的答案为ＡB.「真题试题」(2０23年多项选择第43题)４.根据我国协议法的规定，要约失效的情形涉及(

）。A.拒绝要约的告知到达要约人B.承诺期限届满,受要约人未作出承诺C.要约人依法撤回要约D.受要约人对要约的内容作出变更「真题解析」考察的知识点重要是要约失效的情形。要约的失效，是指要约丧失法律效力，要约人与受要约人均不再受其约束。根据协议法的规定,要约失效有如下几种情形：1)拒绝要约的告知到达要约人。2）要约人依法撤消要约。请注意撤回要约和撤消要约是两个概念，要约的撤回发生在要约生效之前，而要约的撤消发生在要约生效之后；要约的撤回是使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力,要约的撤消是使一个已经发生法律效力的要约失去法律效力；要约撤回的告知只要在要约到达之前或与要约同时到达就发生效力,而要约撤消的告知在受要约人发出承诺告知之前到达受要约人，不一定发生效力。在法律规定的特别情形下，要约是不得撤消的。3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺。要约中拟定了承诺期限的,表白要约人规定了要约发生法律效力的期限，超过这个期限不承诺,要约的效力当然归于消灭。4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。受要约人对一项要约的内容作出实质性的变更，为反要约。提出反要约就是对要约的拒绝,使要约失去效力。所谓对要约内容的“实质性变更”,是指对有关协议标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，除此之外如不影响协议履行的包装方式调整不视为实质性变更。据此，Ａ(拒绝要约的告知到达要约人)符合题意;B（承诺期限届满，受要约人未作出承诺)也符合题意；Ｃ（要约人依法撤回要约）不符合规定,应当是“撤消”要约,由于撤回的目的是不使要约生效,而撤消的目的是使已生效要约失效，是两个概念；Ｄ(受要约人对要约的内容作出变更），不符合题意，应当是对要约内容作出实质性变更。请注意本题的文字表述和陷阱。「真题试题」（2023年多项选择第44题)5.甲公司与乙公司于20２3年4月签订买卖20台电脑的协议,约定8月甲公司发货,乙公司收到电脑后１５日内付款。7月底，甲公司有确切证据证明乙公司有破产的也许,此时甲公司享有的权利是（

）。A.同时履行抗辩权B．中止履行C.不安抗辩权Ｄ.终止履行「真题解析」考察的知识点是不安抗辩权及其救济。不安抗辩权是指当事人互负债务、并有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据表白另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止协议履行的权利。在本案中,甲乙两公司在协议中约定:甲公司先发货,乙公司收货后l５日内付款。甲公司在交货前有确切证据证明乙公司有破产的也许,此时甲公司应享有不安抗辩权,并在乙方没有履行或者未提供担保之前，有权中止协议的履行。此处的担保是指使甲方相信有履约能力的各种担保形式，并非完全指担保法意义上的担保。此外，中止履行和终止履行是两个概念,前者在中止障碍消失后，应恢复履行;后者则意味着无须再履行。综上,本题的对的选项应是BC,即甲公司享有不安抗辩权、可中止履行。三、案例分析题(每题２分。由单选和多选组成。错选,本题不得分;少选,所选的每个选项得０.5分）「真题试题」（２023年案例分析第61～65题）甲和乙公司订立一份买卖汽车的协议，约定由乙公司在６月30日将一部行驶2万公里的卡车交付给甲,价款10万元，甲交付定金2万元，交车后l5日内余款付清。协议还约定,交车每迟延一天，扣除车款50元,甲交款每迟延一天,应多交车款５0元;一方有其他违约情形，应向对方支付违约金60０0元。协议订立后，该卡车因外出运货耽误，未能在6月底以前返回。7月１日，卡车在途经山路时,因遇暴雨,被一块落下的石头砸中，车头受损，乙公司对卡车进行了修理。卡车于7月1０日交付给甲。ｌ0天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病,经检查,该发动机通过大修理，遂请求退还卡车,并规定乙公司双倍返还定金，支付6００0元违约金,补偿因其不能履行对第三人的运送协议而导致的经营收入损失300０元。请根据以上资料，回答以下问题:「真题试题」（2023年案例分析第61题）１.关于卡车的风险承担,说法对的的是（

）Ａ.在卡车交付之前由乙公司承担Ｂ．假如当事人另有约定的按约定Ｃ.协议成立之后由买受人甲承担Ｄ.双方当事人平均承担「真题解析」考察的知识点是有关标的物风险转移的问题。根据《协议法》第142条的规定:“标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”因此,本题中就卡车的(灭失、毁损）风险承担问题,假如当事人另有约定的从其约定,假如没有特别约定的，则在卡车交付之前由出卖人即乙公司承担，在交付后由买受人即甲公司承担,而与协议订立时间无关。据此,选项A、B是符合法律规定的选项,C（协议成立后由买受人承担)是错误的,Ｄ(双方平均承担）则无法律根据。因此,对的答案是ＡB.「真题试题」(2023年案例分析第６2题）2．关于本案责任的承担，说法对的的是(

)。A.由于不可抗力的出现，违约责任B．由于不可抗力的出现,平责任说法对的的是乙公司不承担乙公司承担公Ｃ．乙公司承担违约责任D.甲承担公平责任「真题解析」考察的知识点是不可抗力与免责关系问题。根据协议法１17条的规定,因不可抗力（即不能预见、不能避免并不能克服的客观情况）而不能履行协议的,根据不可抗力的影响，可部分或者所有免去责任,但法律另有规定的除外。这种免去,免去的只是迟延责任(违约责任),并不免去履行责任。同时，“当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免去责任。”在本案中,乙方是在迟延履行之后发生不可抗力，因此不能免去责任、应承担违约责任。因此，对的答案为Ｃ,其他选项都是干扰项。「真题试题」(20２３年案例分析第6３题）3.关于甲请求乙公司支付违约金的说法对的的是(

）。A.甲可以规定乙公司支付6００0元的违约金Ｂ.甲还可以规定乙公司支付迟延交付的天天50天的违约金Ｃ．当事人约定违约金,又约定迟延违约金的，一方违约时，对方只能选择请求其一D.由于不可抗力的因素,不存在违约责任，也就不存在违约金「真题解析」考察的知识点是迟延履行违约金与一般违约金的关系。《协议法》第１１4条规定:当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。假如约定的违约金低于导致的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增长;约定的违约金过度高于导致的损失的,当事人可以请求予以适当减少。这里的违约金在很大限度上具有“补偿性”,也就是补偿守约方因对方违约所导致的损失数额,假如违约金数额过度高于损失，可以请求予以调减。同时第１1４条的第3款规定：r“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”这里的迟延履行违约金,具有明显的处罚性，也就是督促和制约协议对方及时履行债务,如延迟履行,则除了要支付约定的迟延履行违约金外，还要继续履行，同时假如对守约方导致损失的,还应补偿损失。由此,迟延履行违约金和（不履行协议义务或履行协议义务不符合约定）导致的一般违约金可以同时并用。根据学理解释,在债务人迟延履行的情况下，债权人在享有处罚性的迟延履行违约金请求权同时,还可以主张履行请求权，假如因债务迟延履行受到损害,则仍然有权请求补偿损失（迟延补偿）（韩世远：《中国的履行障碍法》，私法研究（创刊号),中国政法大学出版社２02３年版)。在本案中，双方明确约定双方的迟延履行违约金均为50元/天,同时约定出现其他违约情形的，违约金为6００0元。这些违约金约定是合法有效的。由此，甲除了有权规定乙支付天天50元的违约金外，还可就乙公司交付的货品不符合约定质量规定或法定标准主张其承担不妥履行的违约责任（即还应支付6000元违约金）。因此，对的答案为Ａ、B.而选项C、D不符合上述分析,是干扰项。「真题试题」（２023年案例分析第64题)4.关于甲请求乙公司补偿经营损失的说法对的的是(

）。A.经营损失和违约金可以同时主张B.经营损失和违约金只能选择主张其一C.由于不可抗力的因素,经营损失和违约金均不能主张D.由于不可抗力的因素,经营损失可以主张,违约金不能主张「真题解析」考察的知识点是违约金和损害补偿的关系问题。本案中,甲能否同时主张违约金（６０00元)和经营损失的补偿(3000元)呢?根据《协议法》第114条规定:当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。假如约定的违约金低于导致的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增长；约定的违约金过度高于导致的损失的，当事人可以请求予以适当减少。这里的违约金在很大限度上具有“补偿性”,也就是补偿守约方因对方违约所导致的损失数额,假如违约金数额过度高于损失，可以请求予以调减。而《协议法》第113条第1款规定:“当事人一方不履行协议义务或者履行协议义务不符合约定，给对方导致损失的,损失补偿应当相称于因违约所导致的损失，涉及协议履行后可以获得的利益，但不得超过违反协议一方订立协议时预见到或者应当预见到的因违反协议也许导致的损失。”该损害补偿规定具有明显的补偿性，即使得因债务人违约而蒙受损害的一方，在经济上处在该协议得到履行时同等的地位。根据有关学理分析，在当事人在协议中约定违约金的情况下,守约方在主张权利时,只能在违约金和补偿损失之间选择一种救济方式。具体选择哪种方式,由当事人自己来选择;当事人往往会选择一种对自己最为有利的补偿方式。但无论在哪种情况下，守约方都不能既规定违约方承担违约金，又规定违约方承担补偿损失的责任，而只能选择一种主张自己的权利。由此,只有选项B符合题意。ACD都是干扰项。「真题试题」（2023年案例分析第65题)5.关于甲请求乙公司支付违约金、主张定金责任和继续履行协议的说法对的的是(

）。A．由于不可抗力的因素,定金可以规定返还,违约金不能主张。B.本案甲可以选择合用违约金或者定金条款C.乙公司支付违约金后,还应当履行债务Ｄ.乙公司支付违约金后,债务不必履行「真题解析」考察的知识点是违约金、定金责任和继续履行协议之间的关系。本案中，甲方和乙方分别约定了违约金和定金。根据协议法的规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的,一方违约时,对方可以选择合用违约金或者定金条款”，因此甲方只能在违约金和定金条款中择一合用。此外，根据前面的分析，乙迟延履行后遭遇不可抗力，因此乙不能免去违约责任,甲可以在定金和违约金责任中选择对自己有利的一种方案。本案中，由于甲主张退货、解除协议,因此解除协议后,对尚未履行的,终止履行；已经履行的，根据履行情况和协议性质，当事人可以规定恢复原状、采用其他补救措施，并有权规定补偿损失。由此，假如乙支付违约金后,协议解除，原债务不必履行，但是应当根据法律规定承担恢复原状（返还价款)和补偿损失(支付违约金或返还双倍定金)的义务。据此，选项BＤ是对的答案。第五章公司知识产权工作实务一、单项选择题（每题1分。每题的备选项中,只有1个最符合题意）「真题试题」(2023年单项选择第1６题)１.请求宣告专利权无效的法定期间是专利授权后(

）。A.3个月内B.12个月内C.18个月内D．任何时候「真题解析」考察的知识点重要是请求宣告专利权无效的时限限制。根据专利法的有关规定，请求宣告专利权无效的起始时间，为授予专利权的公告之日。请求宣告专利权无效是《专利法》给其别人提供的一种通过专利局复审委员会中的审理程序来溯及以往的消除专利权实质性错误的途径，它在时间上是没有限制的。通常,请求宣告专利权无效是受到该专利权妨碍的人用以自卫的手段。请求宣告专利权无效时，应当向专利复审委员会提交请求书和有关文献，说明所依据的事实和理由，提出宣告专利权无效的理由，应是授予的专利权不符合专利法的有关规定，例如:被授予专利权的发明和实用新型不具有新奇性、发明性和实用性；被授予专利权的外观设计同申请日以前已公开发表或者已公开使用过的外观设计相同或者相近似;被授予专利的发明发明是属于违法、违反公德和妨害社会公共利益的;等等。申请宣告某专利权无效,可以在授权后的任何时间提起，甚至在专利权期限届满后仍可以提出，没有任何时间限制,重要法律效果是使被授予的专利自始无效。因此对的答案应当为D.「真题试题」(202３年单项选择第1７题）2.专利申请人规定优先权的,应当在申请的时候提出书面声明并提交第一次提出的专利申请文献副本；未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文献副本的，视为未规定优先权。提交第一次提出的专利申请文献副本的期限是（

)个月内。Ａ．1B.3C.6D．１2「真题解析」《专利法》第三十条申请人规定优先权的,应当在申请的时候提出书面声明，并且在三个月内提交第一次提出的专利申请文献的副本;未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文献副本的，视为未规定优先权。对的答案是C。二、多项选择题(每题２分。每题的备选项中，有２个或2个以上符合题意，至少有1个错项。错选，本题不得分；少选,所选的每个选项得０.5分」「真题试题」(2０23年多项选择第４5题）1.公司欲将自身的某项技术信息纳入商业秘密保护的范围,应保证该信息（

）。Ａ.具有秘密性B．具有实用性和价值性C.采用了保密措施D．有专人负责「真题解析」考察的知识点是商业秘密的构成要件。我国反不合法竞争法规定：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采用保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密涉及两部分：非专利技术和经营信息。前者涉及生产配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等;后者涉及管理方法,产销策略，客户名单、货源情报等。要成为商业秘密的信息必须具有以下三个要件：一是公司应保证该信息具有秘密性，商业秘密的前提是不为公众所知悉;二是该信息具有实用性和价值性，能使经营者获得利益，获得竞争优势，或具有潜在的商业利益;三是公司对该信息采用了保密措施,涉及订立保密协议、建立保密制度及采用其他合理的保密措施。据此，选项A(具有秘密性)、Ｂ（具有实用性和价值性)和C（采用了保密措施)符合规定，而Ｄ(有专人负责）并非商业秘密的构成要件。因此,对的答案是ＡＢE.「真题试题」（２023年多项选择第46题）２.在专利侵权诉讼中,诉讼当事人和人民法院通常会引用或者合用的原则除了公知技术抗辩原则外，还涉及(

)。A.技术特性覆盖原则Ｂ.等同原则C.禁反言原则Ｄ.举证责任倒置原则「真题解析」考察的知识点是专利侵权诉讼中所合用的原则。根据教材介绍,专利侵权诉讼中，诉讼当事人和法院通常会引用或合用的原则涉及:１）公知技术抗辩原则,这是被告常采用的一种抗辩方法,根据该原则，即使被诉侵犯专利权的人所合用的技术与专利权人的专利技术完全相同,但是假如其合用的技术在专利获得之前就已经进入公共领域,则被控侵权技术就不构成对专利权的侵犯。2）技术特性覆盖原则。这是指原告主张被诉行为构成侵权时,应表白被控侵权人所使用的技术完全覆盖了专利权的必要技术特性，假如仅包含必要技术特性中的某个部分，则不能被认定侵犯专利权。3)等同原则。等同原则是指在侵权专利的认定过程中，对比被控侵权技术是否采用了等价互换的方式使用了专利权人的技术，即是否以实质相同的方式或手段替还原本属于专利保护的部分或所有技术特性,产生实质相同的效果。这样,即使被控侵权技术并不完全符合专利权的所有技术特性，也同样能构成专利侵权。4)禁反言(禁反悔)原则。是指专利权人在专利授权或专利有效性审查的相关司法或行政程序中所正式作出的意思表达(重要是指专利权人为取得专利权或维持专利权有效而做出的陈述)可以作为专利侵权诉讼中的证据使用，这就意味着,专利权人不得以与其在前述程序中所作出的意思表达相反的理由在侵权诉讼中主张权利。据此,除了题干中的公知技术抗辩原则外，选项A(技术特性覆盖原则)、B（等同原则）、C（禁反言原则）也是对的选项,而D(举证责任倒置原则)并非专利侵权诉讼中的一般原则，只是在涉及“新产品”的“制造方法”发明专利侵权纠纷时，才干合用举证责任倒置。因此对的答案是ABC三、案例分析题（每题2分。由单选和多选组成。错选,本题不得分;少选,所选的每个选项得O.5分)「真题试题」(２0２3年案例分析第6６～70题）甲公司20２３年7月１2日向国家商标局申请注册“大地”商标，使用在家用电器上。20２3年6月27日，国家商标局对“大地”商标初步审定并予以公告。同样生产家用电器的乙公司发现该商标与本公司的注册商标十分近似。请根据以上资料,回答下列问题:「真题试题」(２023年案例分析第66题)１.假如乙公司要对甲公司的“大地”商标提出异议,应当自公告之日起(

)。A．1个月B.3个月Ｃ.6个月D.1年「真题解析」考察的知识点是商标异议的提出期限。根据商标法第30条的规定：“对初步审定的商标，自公告之日起三个月内,任何人均可以提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告。”由此,商标异议期限为初审公告后的３个月内。因此,对的答案为B．「真题试题」（202３年案例分析第6７题)２.对于乙公司提出的异议,商标局裁定驳回。乙公司不服，向商标评审委员会申请复审，商标评审委员会复审作出裁定驳回并告知乙公司。对此,乙公司可以（

）。A.在3０日内向人民法院起诉B．在60日内向人民法院起诉C.在３0日内申请商标评审委员会复议Ｄ．在60日内申请商标评审委员会复议「真题解析」考察的知识点是对商标复审裁定不服的救济措施。根据商标法第33条的规定：“对初步审定、予以公告的商标提出异议的,商标局应当听取异议人和被异议人陈述事实和理由，经调查核算后,做出裁定。当事人不服的,可以自收到告知之日起１5日内向商标评审委员会申请复审,由商标评审委员会做出裁定,并书面告知异议人和被异议人。当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到告知之El起30日内向人民法院起诉。人民法院应当告知商标复审程序的对方当事人作为第三人参与诉讼”。由此，乙公司在收到商标评审委员会驳回裁定告知的３０E１内向法院起诉。本题对的答案是A．「真题试题」（20２3年案例分析第６8题)3．假如甲公司要申请自己的“大地”商标为驰名商标，商标局在认定驰名商标时应考虑的因素涉及(

)。A．相关公众对商标的知晓限度Ｂ.甲公司的产品质量C.该商标宣传工作连续时间、限度和地理范围D.该商标使用的连续时间「真题解析」考察的知识点是认定驰名商标的考虑因素。根据《商标法》第1４条的规定:“认定驰名商标应当考虑下列因素：（一)相关公众对该商标的知晓限度；(二)该商标使用的连续时间;(三）该商标的任何宣传工作的连续时间、限度和地理范围;（四)该商标作为驰名商标受保护的记录;（五)该商标驰名的其他因素。”据此,选项ADC分别与第(一）、(二）、（三）项相应,选项B(产品质量)是干扰项。因此，对的答案是AＣD.「真题试题」(202３年案例分析第６9题）4.甲公司拟将“大地”注册商标转让给丙公司,双方签订了转让协议,并共同向商标局提出申请。则丙公司自（

)起享有商标专用权。Ａ.转让协议签订之日B.双方向商标局提出申请之日Ｃ．商标局核准之日D.商标局公告之日「真题解析」考察的知识点是注册商标专用权转让的生效日。根据商标法第39条规定：“转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。”因此,本题的对的答案为D．「真题试题」（２0２3年案例分析第７０题)5．甲公司在“大地”商标有效期满前，未能办理续展注册手续,它可以在注册商标有效期满之日起(

）个月内办理续展注册手续。A.6B.9C.1２D.18「真题解析」考察的知识点是办理商标注册延展手续的宽展期限。根据《商标法》第38条的规定:“注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前６个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的,可以给予６个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的,注销其注册商标。”本案中，甲公司未能在商标有效期满前办理延展注册手续，则根据法律规定享有6个月的宽展期,因此,它可以在注册商标有效期满之日起６个月内申请办理延展注册手续。因此,对的答案为A.第六章

办理公司破产事务一、单项选择题（每题l分。每题的备选项中，只有1个最符合题意)「真题试题」(2０2３年单项选择第18题)1．甲公司向乙公司购买一批货品,约定交付货品后６0日支付货款。乙公司于２0２３年６月5日如期向甲公司交货。7月5日。丙公司提出甲公司破产的申请被人民法院受理，此时甲公司尚未支付乙公司货款。乙公司知道后欲取回货品,下列说法中符合我国公司破产法规定的是乙公司（

)。Ａ.可以行使出卖人取回权，取回货品B.可以行使别除权,以该批货品优先受偿C.无权取回货品，但可规定甲公司为其债权提供担保Ｄ.无权取回货品,但可在甲公司的破产程序中申报债权「真题解析」本题考察的知识点重要是对破产法上债务人财产范围和债权申报人权利。在本案中,乙公司在人民法院受理有关甲公司的破产申请之前，就已完毕货品交付，但尚未收到甲公司货款,也没有取得任何担保。在此种情形下,第一,乙公司无权行使出卖人取回权,由于破产法对出卖人取回权有条件限定，即只能是“在异地买卖中，出卖人已将标的物向买受人发出;买受人在未收到货品、也未付清所有价款时，被宣告破产,出卖人才有权取回