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2023年四川省内江市成考专升本民法自考测试卷(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、单选题(20题)1.

1

遗嘱人在危急情流下,可以订立口头遗嘱,危急情况解除后,遗嘱人能够用书面或录音形式订立遗嘱的,所立的口头遗嘱()

2.下列属于债的相对消灭原因的是()。

A.债权转让B.债务更新C.混同D.解除合同3.依照我国法律,收养关系成立的法定程序是()。A.办理收养登记B.订立收养协议C.办理收养公证D.订立收养协议并办理收养公证

4.董某向吴某借款做生意,欲以一套房屋抵押,并正式订立了抵押合同,只是因嫌办理登记手续费用高而未予以登记;后董某又以其弟弟的一辆暂时闲置的汽车质押给吴某,三方签字订立了质押合同并将汽车交吴某看管,之后董的弟弟要拉几车货物提出用车,吴某也感到车占地方且需要操心看管,即同意董的弟弟把车开走。1年后董某经营亏损无力偿债。吴某向法院提起诉讼要求行使抵押权和质押权。依照法律规定()。

A.抵押有效质押无效B.质押有效抵押无效C.抵押与质押均有效D.抵押与质押均无效

5.某甲有二子一女,其立有遗嘱,将住房一套指定由长子乙继承,存款1万元由次子丙,女丁平均继承。后查明,该房系甲单位所有,由甲租用;房内家具价格2万元;甲的存款实际为2万元,则在本案中,乙、丙、丁各自可继承的份额为()

A.乙2万元(全部家具),丙、丁各1万元

B.乙、丙、丁平均分配全部家具和存款

C.乙为住房及1万元,丙、丁各1.5万元

D.乙1万元,丙、丁各1.5万元

6.甲、乙间订立赠与合同,甲将其房产一处赠与乙,并进行了所有权移转登记,2个月后,乙与甲发生争执,将甲打伤致死。下列说法中正确的是()。

A.甲、乙之间的赠与合同已履行,不能撤销

B.甲的继承人可以撤销对乙的赠与,要求乙返还财产

C.甲的继承人无权请求返还财产

D.甲的继承人应当在赠与财产所有权移转后6个月内行使撤销权

7.保证合同的当事人是指保证人和()。

A.被担保合同的债权人B.被担保合同的债务人C.被担保合同的债权人和债务人D.保证人的上级主管部门8.下列选项中,属于流通物的是()。A.矿藏B.水流C.汽车D.枪支

9.下列属于实践性合同的是【】

A.客运合同B.承揽合同C.买卖合同D.工程承包合同

10.下列不属于担保物权消灭情形的是【】

A.主债权消灭B.担保物权实现C.债权人放弃担保物权D.债务人破产

11.甲死后留有遗产房屋一间和存款若干,法定继承人为其子乙,但甲生前立有遗嘱,将存款赠与侄女丙。乙和丙被告知3个月后参与甲的遗产分配。但是直到遗产分割时,乙和丙均未作出是否接受遗产的意思表示。则()。

A.乙、丙均视为放弃接受遗产

B.乙视为接受继承,丙视为放弃接受遗赠

C.乙视为放弃继承,丙视为接受遗赠

D.乙、丙均视为接受遗产

12.诉讼时效中止后,从中止时效原因消除之日起,诉讼时效期间()。

A.继续计算B.不再计算C.重新计算D.届满

13.某甲的朋友乙立了一份遗嘱,将其一幅古画遗赠给了甲,甲要取得这幅古画的所有权,需要()

A.有效的遗嘱B.乙的死亡C.乙的死亡和有效的遗嘱D.甲具有民事行为能力

14.民事权利能力与民事权利是不同的,它标志着民事主体在民事活动领域中的()

A.行为能力B.法律地位C.民事权益D.权利和义务15.在下列选项中,不属于原始取得的所有权取得方式有()。A.A.原物的所有权人取得孳息的所有权

B.房屋所有人取得附合于自己房屋的财产的所有权

C.国家取得所有人不明的埋藏物的所有权

D.房屋买受人取得受让得来的房屋的所有权

16.甲公司委托乙外贸公司代理出口其产品,乙外贸公司以自己的名义与国外买方订立了出口合同,并且未向买方透露代理关系。根据我国《合同法》的规定,下列表述正确的是()。A.A.如买方不支付贷款,乙公司应当向委托人披露该买方,甲公司因此可以直接向买方行使合同权利

B.如因为甲公司的产品质量不合格,造成买方损失,乙公司应当对外承担责任后向甲公司追偿

C.如买方不支付贷款,乙公司应当向委托人披露该买方,但甲公司不得直接向买方行使权利

D.如因为甲公司的产品质量不合格,造成买方损失,乙公司应当向买方披露甲公司,甲公司即直接对买方承担责任

17.2011年韩玉笙因盖房挖地基,发现一个瓦罐,内有500块银元及一块棉布,上面写着“为防日寇,特埋此。王天民,1938年7月5日”。王天民为王大水的爷爷,1938年7月8日被日寇杀害。该500块银元【】

A.应归韩玉笙所有,因为是他发现的B.应归王大水所有C.应由韩玉笪与王大水平分D.属无主财产,应上缴国家

18.民法上的混合是()。

A.债的消灭原因B.法人的合并方式C.所有权的取得方式D.合伙的成立方式

19.甲遗失一部相机,乙拾得后放在办公室抽屉内。丙盗走该相机,卖给了不知情的丁,丁出质于戊。对此,下列哪一种说法不正确()。

A.乙对相机的占有属于无权占有

B.丙对相机的占有属于他主占有

C.丁对相机的占有属于自主占有

D.戊对相机的占有属于直接占有

20.财产所有权的原始取得不以原所有权人的所有权及移转所有权的意思为依据,而是直接依据法律的规定取得所有权。下列选项中,属于原始取得方式的是()。A.A.买卖B.取得孳息C.互易D.赠与二、案例分析题(20题)21.赵某于1992年外出打工,遇意外一直未归。1998年其妻子钱某不得已向法院申请宣告其死亡。赵某有两个孩子,分别为赵甲和赵乙。赵某夫妇有房屋6间,拖拉机一辆(已经随赵某失踪而灭失)。法院依法作出宣告死亡判决后,赵某留下的遗产开始继承。房屋一间由其父继承,其余财产均由钱某和孩子继承。赵某被宣告死亡后,钱某生活十分困难,1999年钱某将赵乙送给李某夫妇作为养子。2000年钱某改嫁周某。不久周某死亡。2001年,赵某回来了,原因是外出务工时出车祸,失去记忆,现才康复。法院依法撤销了其死亡宣告。但其后赵某及相关人员因财产返还、夫妻关系和子女收养等问题发生纠纷。问:

(1)赵某是否有权要求其父返还继承的一间房屋?为什么?

(2)如果钱某对赵某还有感情,赵某与钱某的婚姻关系是否能自动恢复?为什么?

(3)赵某是否有权要求李某夫妇解除与赵乙的收养关系?为什么?

22.甲与乙订立一份卖牛合同,合同约定甲向乙交付3头牛,总价款6000元,乙向甲交付定金1000元,余下款项乙在半年内付清,双方约定,在乙向甲付清牛款之前甲保留该3头牛的所有权,甲向乙交付了3头牛。

问:(1)在牛款付清之前,其中一头牛被雷电击死,该损失由谁承担?为什么?

(2)在牛款付清之前,丙不知甲保留了牛的所有权,乙与丙达成一项转让其中一头牛的合同。作价2000元将一头牛交付给丙;丙能否据此取得该牛所有权?

(3)在牛款付清之前,乙又将所剩下的一头牛租给丁,租期为3个月,租金200元,该租赁合同是否有效?租金应如何处理?

23.周某10岁时父母离婚,其随母亲王某生活,不久王某与高某结婚,高某与王某一起将周某抚养成人,高某因病去世,周某继承了高某部分财产,时隔一年,周某的生父也因病去世,周某帮助料理完后事,要求与其父后娶妻子胡某共同继承财产,而胡某称,周某已经继承了继父财产,不能再继承生父财产。问:(1)周某是否有权继承继父高某的财产?(2)周某是否有权继承其生父遗产?为什么?

24.甲向乙购买一批钢材,已支付价款,约定1个月后,由甲到乙所在地提货。1个月后,乙向甲提出交货,甲以其库存钢材积压不再需要该批钢材为由拒绝提货,并要求乙返还已付购买钢材的价款。乙拒绝,甲诉至法院。问:

本案如何处理?理由是什么?

25.郭某(男)和王某(女)2008年经人介绍认识,建立恋爱关系。2010年办理了结婚登记。从2011年开始,郭某开始迷恋网络游戏,对家务不闻不问。时间一长,王某非常不满,两人经常吵架,感情急剧恶化。2012年底,王某向法院提起诉讼,要求离婚,郭某表示同意,但是双方对于财产问题存在分歧,王某要求分得夫妻居住的两室一厅房屋的一半,郭某认为该房屋是结婚前自己用父母赞助的钱买下的,不能分给王某。诉讼期间,郭某参加了某项电子游戏国际大赛,获得奖金10000美元,王某认为这是夫妻共同财产,自己也应该分得一半,郭某则认为游戏大赛是自己参加的,这个与王某的生活无关,并且发生在离婚诉讼期间,坚决不同意分割。双方结婚前,王某叔父曾送给王某国画一幅,价值5万元人民币,天天挂于客厅正中央,郭某认为这是家庭共同财产的一部分,应当予以分割。王某还主张,自己平时照料双方老人,做家务较多,为家庭生活付出较多义务,在分割财产时应当由郭某对此作出补偿。现查明郭某、王某对于夫妻婚后财产归属没有任何约定。根据以上案情,回答下列问题:

王某有无权利分得房屋的一半?

26.郭某自己编写了3万余字的《毛泽东著名诗词赏析》,在编写过程中多次与肖某研究探讨,后来又与陈某、肖某共同研究在此基础上增加内容,扩充字数,书名改为《毛泽东诗词赏析全集》后郭某联系某出版社出版;三人协议,主编为该三人,为解决出版经费问题,三人商定,将集资人吴某等4人署名为副主编,后因某种原因发生纠纷,郭某向法院提起诉讼。

问:(1)该书的著作权归谁所有,为什么?

(2)吴某等4人,作为副主编,向法院要求确认其享有著作权,能否得到法院支持?

27.李大成与儿子李晓光及孙子李蓓蓓出去旅游,不幸遇到车祸,无一生还。闻此讯后,李晓光的妻子王平突发心脏病而死。李大成的妻子郭氏与王平之父王某料理丧事后,对遗产分割发生争议。据查,李大成有遗产价值1.2万元,李晓光及妻子、儿子共有遗产价值3万元,其中李蓓蓓生前接受李晓光朋友赠与2000元。问:

此案中,如何推定三名死者的死亡时间?

28.某甲是一位养牛专业户,一日某甲的一头奶牛生了重病,医治数日未有好转,某甲害怕该牛的病有传染性,一旦传染给其他的牛,损失将会很惨重,因此某甲便将该牛抛弃在野外。某乙卖完牛回家途经此地时,发现了该病牛。某乙将该牛拉回自家中,经过精心喂养和医治,此牛病愈且成为了一头高产奶牛。事后,某甲听说此事,要求某乙将牛还给他,他愿如数支付某乙喂养该牛期间的合理费用,某乙回应,给出什么样的条件也坚决不答应返还该牛。问:(1)某甲的要求是否合理?为什么?(2)某乙的态度是否合法?为什么?29.甲、乙签订一批陶瓷制品的买卖合同,合同约定由甲负责代办托运。甲遂与丙物流运输公司签订运输合同,合同中载明乙为收货人。运输途中,因丙的驾驶员丁的重大过失致使发生三车追尾的连环交通事故,使该批货物严重受损,无法向乙按约定时间交货。问:

(1)上述案件中存在几个合同关系?分别是什么合同关系?

(2)乙应向谁主张权利?为什么?

30.贺某夫妻带着儿子贺加其到华美照相馆照周岁纪念相。摄影师于某见贺加其活泼可爱,便私自多放大了几张,在征得贺某同意后将其中一张摆放在自己的橱窗内,以招揽顾客。其余的几张保留了下来。后来,于某的朋友洪某见到该照片,称其所在的印刷厂正在制作儿童挂历,就要求于某给他一张。印刷厂以700元价格从洪某处买到照片并制作投产。贺某在买挂历的过程中,发现儿子的大头像也在其中,非常气愤,找到印刷厂问明来源后,即以于某和印刷厂为被告起诉到法院,要求停止侵害,赔礼道歉,并赔偿损失2000元。法院在审理过程中应于某要求追加洪某为被告。法院经调查,认定上述事实属实。问:

(1)本案中于某的行为是否构成侵权?说明理由。

(2)法院应怎样判决?

31.张某为购买彩电,将自家的一头耕牛卖给李某,二人协议卖价900元。李某当即付款500元,并约定第二天再给400元,等共同完税后再将牛牵走。不料当晚牛被雷击死。第二天,李某知情后要求张某归还500元。张某认为牛已归李某,不是自己过错造成死亡,不同意还500元。两人告到法院。请问:(1)本案中耕牛的所有权是否移转?为什么?(2)耕牛被雷击死的风险应由谁承担?理由是什么?(3)本案如何处理?

32.某刺绣厂女工李某因其绣工好,深受客户喜爱。许多爱刺绣的客户慕名前来向其定作绣品。某年,港商向其一次性订购10幅绣品,每幅1000元,言明1年后取货,并预付了5000元定金。李某因当年家中杂事太多,就把活儿分给本厂几名女工合干,言明到时货钱平分。1年后,货款两清。后港商在欣赏这些绣品时,发现有的并不精致,不像出自李某之手。经查明,确系出自不同人之手。港商遂要求退货,并赔偿损失。李某辩称,这些绣品是我托人干的,别人的手艺也不差,我已经按照你们所要的款式、花型绣好交货了,不存在赔偿问题。

问:(1)李某所承揽的工作能否由他人代理完成?为什么?

(2)本案中,李某应作何赔偿?

33.乙与妻子共有房子12间,1978年生一个儿子丙,1980年乙不幸去世,乙的母亲也于第二年去世(乙的父亲早死)。乙的妻子因劳累过度在1985年病逝,丙就与乙惟一的兄弟甲一起生活。现在丙要求继承财产,与甲发生争议。以上死者均没有遗嘱。

问:(1)乙死亡后,房屋应该由谁继承,各分多少间?

(2)乙母死后,谁继承她的房产,各有多少间?

(3)乙的妻子死后,谁继承她的房产,有多少间?

34.2004年3月,张某、高某、刘某、段某、王某5人协议组成“五兴石碴厂”,共同经营、利润平分、债务均摊。在领取营业执照时,因故未写王某的姓名。张某任厂长,高某任会计,刘某任保管兼发料,段某、王某任业务员负责联系业务。同年4月至7月间,该厂购买吴某开办的“吴记石碴厂”石碴600立方,每立方l0元钱,共计6000元整,当时未付款。8月初,经张某手一次付给吴1500元,9月初经高某手付给吴2000元。9月底,“五兴石碴厂”因内部矛盾,出现亏损,张、高2人要求退股,经5人协商达成协议:2004年3月至9月30日的账目结清,盈亏5个人平分;9月30日后张、高退股,与盈亏无关。但在张、高交接手续过程中,5人因账目不清发生纠纷,所欠吴某2500元钱也因亏损无钱一直没有偿还。吴某多次讨要均未得,遂于2005年5月10日向人民法院起诉。在审理过程中,张、高提出自己已退伙,没有清偿责任。王某则提出,营业执照中无自己的名字,自己未入伙,只是帮工,与2500元债务无关。问:

本案中的债务人是谁?如何处理这一债务纠纷?理由是什么?35.甲研究所根据与乙公司签订的委托开发合同,完成一项发明。合同没有对专利权的归属作出规定。现甲研究所单独向专利局提出了专利申请,而乙公司未经甲研究所同意便已开始使用这项发明。双方均对他方表示异议。问:(1)专利申请权应当归准享有?(2)乙公司是否有权不经甲研究所的许可而实施该项专利?

36.1989年7月,中国公民甲在北京某商场撞坏法国公民乙的相机,乙索高额赔偿遭到拒绝,双方诉至法院。问:法院是否可以根据《民法通则》审理此案?为什么?

37.甲、乙签订一批陶瓷制品的买卖合同,合同约定由甲负责代办托运。甲遂与丙物流运输公司签订运输合同,合同中载明乙为收货人。运输途中,因丙的驾驶员丁的重大过失致使发生三车追尾的连环交通事故,使该批货物严重受损,无法向乙按约定时间交货。问:

(1)上述案件中存在几个合同关系?分别是什么合同关系?

(2)乙应向谁主张权利?为什么?

38.2002年9月9日王某在乘渡轮时,该渡轮遇大浪而沉没,王某在事故中失踪。王某后作为死亡处理,死亡保险金给了王某的妻子陈某。陈某以为丈夫死了,就把丈夫婚前的财产,包括4间瓦房、1头耕牛都交给了公婆,自己则返回娘家。过了两年,在律师的指点下,陈某向县人民法院提出申请,要求宣告其夫王某死亡。法院在调查后,于2005年10月15日宣告王某死亡。

陈某遂嫁给邻村一村民。王某的财产分给其父母和陈某,王某承包的责任田也被乡政府收回。2005年11月6日,王某从温州返回家乡。原来他落水后被渔民救起,以后就留在温州学技术,也没给家里通信。这次回家见妻子与他人结婚,财产被分光,田地也被收回,他想挽回这些损失。

可他的房屋只收回两间,地也收不回来,妻子更不愿回来。问:

根据《民法通则》的规定,应该如何处理此事?

39.王某的妻子和女儿早年死亡,1991年王某也死亡,留有遗产房屋四间。遗产未经分割,王某的儿子暴病而死。为继承这四间房屋,王某的女婿、外孙女与王某的儿媳、孙子发生争执。一审法院判决由王某的外孙女和孙子各继承两间,当事人均不服,上诉到二审法院,二审法院判决四间房屋应先由王某的儿子和女儿各继承两间,然后,转由女婿、外孙女各继承一间,儿媳和孙子各继承一间。问:

法院的判决存在哪些问题?应怎样判决?

40.李中仁,70岁,与老伴付琴生有一子李明、一女李红。1994年,李明与钱玉华结婚,第二年生下儿子李文博。1996年,李红与王某结婚,婚后生有一女王兰兰。1999年,李红与王某离婚,王兰兰归王某抚养。2001年6月,李明因病去世。2004年12月2日,李中仁去世,家中没有存款,但有房屋一幢(6间),系祖上留下的财产,在20年前李中仁父亲去世时办理了过户手续,现户主是李中仁。2004年12月3日,李红在办理父亲丧事途中出车祸死亡。一周后,在分割李中仁遗产时,钱玉华提出,李中仁的遗产应当由婆婆付琴和孙子李文博继承。而李红的前夫王某则提出,外孙女王兰兰也应有权继承。双方发生争执。问:

(1)本案中,属于李中仁的遗产有哪些,为什么?

(2)根据我国《继承法》,本案中哪些人有权继承李中仁的遗产?为什么?

三、简答题(10题)41.简述地役权的概念与特征。

42.简述债的提存的概念和提存原因。

43.简述违约责任与侵权责任的区别。

44.简述引起诉讼时效中止的事由。

45.简述我国婚姻家庭法的夫妻扶养义务。

46.简述名誉权与隐私权的区别。

47.如何确定合同成立的时间和地点?

48.我国《著作权法》规定的邻接权的种类有哪些?

49.消费税纳税义务发生时间是如何规定的?

50.简述抵押权的概念与特征。

四、主观题(10题)51.1996年10月6日,杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁,杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定,杨树清以每公斤2角的价格,共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤,约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日,杨树清之子燃放鞭炮,不慎将自家饲草烧光,杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格,但我现在要牛不要钱,购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山,又没有别的办法可想,被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天,杨树清又找到周振华,表示愿以1500元的价格买回两头奶牛,周振华则称“买卖既做,决无反悔之理”,坚持不同意,杨树清只得起诉于人民法院,要求返还两头奶牛。

问:本案应如何处理?

52.论述合同履行的概念及原则。

53.宅基地使用权人的主要权利有哪些?

54.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员,某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同,约定于新年晚会上由某甲出演小品节目,演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天,由于当地雾气较重,航班停飞,某甲无法按计划赶赴晚会。于是,某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?(2)其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?

55.简要回答民事法律行为的成立要件。

56.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙,价值250元。黎某的男朋友白某见后,觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚,白某将白玉兰绘制完毕,准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时,白某下车吃了些东西,待来到黎某家门口时,他发现夹在后座上的连衣裙已丢失,白某急忙顺原路往回找,未找到。

事隔两个月,黎某与白某偶然发现,那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿,他们了解到:这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格,从同事王小姐手中买来的。当时,王小姐声称,连衣裙是托别人代买的,自己穿上不合体,因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下,王小姐不得不承认,连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后,就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的,并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的,拒绝返还。于是,黎某起诉至人民法院,要求返还连衣裙。

请问:(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?

(2)本案应如何处理?说明理由。

57.试述双务合同履行中的抗辩权。

58.甲培训中心急需一批电脑,遂同时向A、B两家电脑公司发函:“我中心急需x型号电脑100台,如果公司有货,速来电,并请告知价格。”A公司收到甲函电后,回函告知有货,并报上电脑价格。A公司在发函的同时,给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前,甲得知B公司电脑质量好且价格合理,因此向B公司发函:“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑,盼速发货,运费由我中心负担。”第二天,A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。

问:(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?

(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?

59.简述合宪性解释。

60.简述婚姻无效的法律后果。

五、论述题(0题)61.简述遗嘱的有效条件。

六、判断题(0题)62.债权人留置动产,应当与债权属于同一法律关系。企业之间留置除外。()

A.正确B.错误

参考答案

1.A

2.A本题考查债的相对消灭和绝对消灭的区分。债的相对消灭,是指债在原来的当事人之间消灭。而债的绝对消灭是指债权债务客观上不复存在。

3.A我国《收养法》规定成立收养关系的法定程序是收养登记程序,同时以收养协议及收养公证为补充。

4.D根据《物权法》的规定,以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权等抵押的,抵押权自登记时设立;动产质权自出质人交付质押财产时设立。因此,房屋抵押合同必须登记,否则不发生抵押权效力;同时,动产质权只有转移动产给债权人时方生效,债权人丧失动产的占有,动产亦不发生效力。

5.D

6.B根据《合同法》规定,受赠人的违法行为致使赠与人死亡的,赠与人的继承人可以撤销赠与,但应自知道或者应当知道撤销原因之日起6个月内行使撤销权,据此,只有B项正确。

7.A在保证合同中,当事人指保证人和被担保合同的债权人。

8.C本题属于概念理解应用题,考核的知识点是物的分类。物有不同的分类方法,以物在流转过程中所受限制的程度为标准,可将物分为流通物、限制流通物和禁止流通物。流通物是指法律允许在民事主体之间自由流转的物。限制流通物是指其流转在一定程度上受到法律或行政法规限制的物。如文物不得私自交易,如欲出售就只能卖给国家指定的收购单位。禁止流通物是指法律或行政法规禁止其自由流转的物。如矿藏、水流等,专属国家所有,禁止买卖。可见,根据我国相关法律的规定,选项A、B、D中所涉及的物都是禁止流通物,只有选项C涉及的汽车是法律允许在民事主体之间自由流转的物,因此选项C是正确的,其他选项都是不正确的。(1)物的分类的出题概率还是不低的,应引起重视;(2)物可以依据不同的标准进行分类,对不同种类的物的概念应有准确的理解和把握。

9.A实践合同指除当事人意思表示一致外,尚需交付标的物才能成立的合同。B、C、D三项都属于诺成合同,故排除。

10.D根据《民法典》第393条的规定,有下列情形之一的,担保物权消灭:(1)主债权消灭;(2)担保物权实现;(3)债权人放弃担保物权;(4)法律规定担保物权消灭的其他情形。

11.B

12.A根据《民法通则》第139条规定,从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。所以选A项。

13.C

14.B

15.D本题考查所有权原始取得的方式,所有权的取得以是否以他人的所有权为前提而划分为原始取得和继受取得,房屋买受人的受让是以房屋所有人的所有权力基础的,所以选D。

16.A本题为法条题。根据《合同法》关于间接代理的规定,A为正确答案。

17.B本题已明确埋藏物为王天民所有,所有权明确,应根据《民法典》相关规定,由其孙子王大水继承。所以选B项。

18.C本题属于基本概念辨析题,考核的知识点是所有权取得的特别方式。所有权取得的特别方式主要有善意取得、拾得遗失物、发现埋藏物或隐藏物以及添附。本题涉及的是所有权取得特别方式中的添附。添附是指不同所有人的财产合并在一起形成不能分离的财产的一种法律事实。添附作为所有权取得的一种方式,我国现行法律并没有明确的规定,就民法学理而言,添附具体包括附合、混合和加工三种。其中,混合是两个以上不同所有人的动产互相混杂合并,不能识别的状态。通常情况下,混合物一般应由原物价值较大的一方取得所有权,原物价值较小的一方可以取得与原物价值相当的补偿。若原物价值相差不多,也可由各方共有。因此可见,混合为取得所有权的方式,故选项C是正确的,排除其他选项。

19.B依占有的不同状态,可以将占有分为自主占有与他主占有。这是以占有人的意思为标准进行的分类。自主占有是指以物属于自己所有的占有;无所有的意思,仅于某种特定关系支配物的意思的占有是他主占有。本案中,乙、戊是他主占有,丙、丁是自主占有。故B项错误。

20.B本题考查所有权的原始取得和继受取得的区分。买卖、互易和赠与都是所有权的继受取得。

21.(1)有权。宣告死亡被撤销后继承人继承的财产应予以返还。(2)不能。配偶在失踪人被宣告死亡以后再婚的即使再婚后配偶他方又死亡的也不能与被依法撤销死亡的原配偶自行恢复婚姻关系。因此本案中赵某与钱某的婚姻关系不能自动恢复但可以通过再次登记而缔结婚姻关系。(3)无权。因为被宣告死亡人在被宣告死亡期间其子女被他人依法收养的被宣告死亡人在死亡宣告被撤销后仅以未经本人同意而主张收养关系无效的一般不应允许但收养人和被收养人同意的除外。所以本案中赵某无权要求李某夫妇解除与赵乙的收养关系。(1)有权。宣告死亡被撤销后,继承人继承的财产应予以返还。(2)不能。配偶在失踪人被宣告死亡以后再婚的,即使再婚后配偶他方又死亡的,也不能与被依法撤销死亡的原配偶自行恢复婚姻关系。因此,本案中赵某与钱某的婚姻关系不能自动恢复,但可以通过再次登记而缔结婚姻关系。(3)无权。因为被宣告死亡人在被宣告死亡期间,其子女被他人依法收养的,被宣告死亡人在死亡宣告被撤销后,仅以未经本人同意而主张收养关系无效的,一般不应允许,但收养人和被收养人同意的除外。所以,本案中赵某无权要求李某夫妇解除与赵乙的收养关系。

22.(1)由乙承担合同法规定标的物毁损灭失的风险在标的物交付之前由出卖人承担交付之后由买受人承担法律另有规定或当事人另有约定的除外。(2)能丁可基于善意取得成为该牛的所有权人。(3)有效租金属于擎息归乙所有.合同法规定标的物在交付之后产生的孳息归买受人所有。(1)由乙承担,合同法规定标的物毁损灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,法律另有规定或当事人另有约定的除外。(2)能,丁可基于善意取得成为该牛的所有权人。(3)有效,租金属于擎息,归乙所有.合同法规定,标的物在交付之后产生的孳息,归买受人所有。23.(1)周某有权继承继父的财产,按照我国法律,有扶养关系的继父母与继子女之间互为继承人。(2)根据我国法律规定继子女继承了继父母遗产的,不影响其继承生父母的遗产,与继父母有扶养关系的继子女享有双重继承权,因此周某有权继承其生父的遗产。

24.本案中乙可将钢材提交有关部门提存。理由是甲无正当理由拒绝接受乙的履行乙可依法以提存方式消灭与甲之间的债权债务关系。甲主张解除合同要求乙返还价款是不合法的因为该案中未发生法定解除事由除非甲、乙协商解除合同否则甲应当按合同履行其受领义务。本案中乙可将钢材提交有关部门提存。理由是甲无正当理由拒绝接受乙的履行,乙可依法以提存方式消灭与甲之间的债权债务关系。甲主张解除合同,要求乙返还价款是不合法的,因为该案中未发生法定解除事由,除非甲、乙协商解除合同,否则甲应当按合同履行其受领义务。解析:本题从债的消灭——提存的角度作答。

25.无权。因为房屋是郭某婚前用父母赞助的钱购买属于婚前财产不是夫妻共同财产的一部分所以王某无权参加分割。无权。因为房屋是郭某婚前用父母赞助的钱购买,属于婚前财产,不是夫妻共同财产的一部分,所以王某无权参加分割。

26.(1)该书的著作权应属于郭某、肖某和陈某3个共同所有因为该书为合作作品只有上述3人共同参与创作。(2)吴某等4人虽署名为副主编但因其未参加创作。仅为出版提供物质条件不可视为作者故不享有著作权其主张不合法不应予以支持。(1)该书的著作权应属于郭某、肖某和陈某3个共同所有,因为该书为合作作品,只有上述3人共同参与创作。(2)吴某等4人,虽署名为副主编,但因其未参加创作。仅为出版提供物质条件,不可视为作者,故不享有著作权,其主张不合法,不应予以支持。

27.根据我国法律规定相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡如不能确定死亡的先后时间推定没有继承人的人先死亡;死亡人各有继承人的如几个继承人辈分不同推定长辈先死亡。具体到本案中应推定李大成先死亡其次是李晓光最后是李蓓蓓。根据我国法律规定,相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡,如不能确定死亡的先后时间,推定没有继承人的人先死亡;死亡人各有继承人的,如几个继承人辈分不同,推定长辈先死亡。具体到本案中,应推定李大成先死亡,其次是李晓光,最后是李蓓蓓。28.(1)不合理。理由:因为该牛是某甲主动抛弃的,而非丢失的。如果是丢失或走失的,那么,某甲和某乙之间形成无因管理之债。本案中,该牛是由某甲抛弃的,因此某甲丧失了对该牛的所有权,某甲与某乙之间没有形成债的关系,某甲自然也不能以债权人的身份要求某乙返还该牛。(2)合法。理由:因为,某甲抛弃该牛的行为使其对该牛的所有权消灭,拾得该牛的行为是先占而取得,因此某乙对该牛拥有所有权,某乙有权拒绝返还该牛。29.(1)存在两个合同法律关系。它们分别是:甲与乙之间的货物买卖合同关系和甲与丙之间的货物运输合同关系。

(2)乙应向甲主张权利。理由:乙与甲之间存在买卖合同关系,依照法律规定,当事人一方由于第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。本案中,甲由于丙的原因不能向乙如约履行义务,依法应向乙承担违约责任;而乙与丙之间没有直接的法律关系,基于合同的相对性,乙不能向丙提出赔偿请求。

30.答案要点:(1)于某的行为构成侵权。因为,虽然于某在自己的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意,但其将照片赠给洪某供在挂历上使用却没有征得权利人的同意,而且其蹭与行为并无合法理由。所以,于某的行为构成侵权。

(2)法院应当判决:于某向原告赔礼道歉;洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿;收缴洪某和印刷厂的非法所得。

[解题指导](1)本小题考查侵犯肖像权的构成要件问题。最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》第139条对侵犯公民肖像权的行为进行了界定。

(2)本小题考查侵犯肖像权的救济问题。《民法通则》第120条对侵害公民肖像权的救济作厂规定。31.(1)耕牛的所有权没有移转。理由:根据我国《民法通则》的规定,财产所有权从交付时起移转,法律另有规定或当事人另有约定的除外。本案中,张某与李某对耕牛所有权的移转并未约定,所以耕牛的所有权应自交付时起转移。但张某并未将牛交付李某,所以,耕牛的所有权仍归张某。(2)应由张某自己承担。理由:我国《合同法》明确规定,买卖合同标的物的风险自交付时起移转,法律另有规定或当事人另有约定的除外。本案中,张某与李某对风险移转并未约定,所以风险应自交付时起转移。但张某并未将牛交付李某,所以,耕牛被雷击死的风险应由张某自己承担。(3)应由张某将500元返还李某。

32.(1)不能。依照民法规定,按照当事人双方的约定,应当由本人实施的民事法律行为不得代理。此案中,这些绣品只能由李某自己单独完成。(2)李某应依约给港商重做由别人代做的几件绣品,并赔偿因此给港商造成的损失。

33.(1)乙死后他的遗产共有房屋6间这是乙夫妻共有房产12间分割所得。乙的第一顺序的继承人有乙的妻子、乙的儿子丙和乙的母亲他们各分得2间房子。(2)乙母亲死后由乙的弟弟甲和乙的儿子丙继承乙的儿子的继承是作为乙的晚辈直系血亲而进行的代位继承。他们各自继承1间房屋。(3)乙的妻子死后.由其儿子丙继承共继承房子8间这其中包括乙的妻子从乙那里继承的2间房子。(1)乙死后,他的遗产共有房屋6间,这是乙夫妻共有房产12间分割所得。乙的第一顺序的继承人有乙的妻子、乙的儿子丙和乙的母亲,他们各分得2间房子。(2)乙母亲死后,由乙的弟弟甲和乙的儿子丙继承,乙的儿子的继承是作为乙的晚辈直系血亲而进行的代位继承。他们各自继承1间房屋。(3)乙的妻子死后.由其儿子丙继承,共继承房子8间,这其中包括乙的妻子从乙那里继承的2间房子。34.五兴石碴厂与吴记石碴厂债务纠纷一案,因张某等5人是合伙关系,所欠吴某2500元债务是合伙人的共同债务。按照《民法通则》第35条的规定,这5人对债务都有偿还责任,都是债务人,而且负连带责任。

理由:从事实来看,五兴石碴厂欠债在先,张、高两人退伙在后。两人退伙时,2500元债务已经存在。《民通意见》第53条规定:“合伙经营期间发生亏损,合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的,退伙人对原合伙的债务,应当承担清偿责任;退伙人已分担合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”这一规定,为解决本案提供了法律依据。35.(1)专利申请权应当归甲研究所单独享有。(2)乙公司有权实施该项专利,而无须取得甲研究所的许可。解析:本题涉及《专利法》和《合同法》规定的委托开发合同制度。依《专利法》规定,委托合同没有约定的,发明人有专利申请权。依《合同法》规定,委托人可以免费实施。

36.甲、乙是平等的民事主体,二人之间发生的是民事侵权关系,应当根据民事法律予以解决。

甲为中国公民,应适用中国法律。乙为外国人,但其在我国领域内发生了民事侵权关系,故适用我国法律。

我国《民法通则》从1987年1月1日起施行,本案纠纷发生于1989年,因此法院可以根据《民法通则》审理此案。

37.(1)存在两个合同法律关系。它们分别是:甲与乙之间的货物买卖合同关系和甲与丙之间的货物运输合同关系。

(2)乙应向甲主张权利。理由:乙与甲之间存在买卖合同关系,依照法律规定,当事人一方由于第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。本案中,甲由于丙的原因不能向乙如约履行义务,依法应向乙承担违约责任;而乙与丙之间没有直接的法律关系,基于合同的相对性,乙不能向丙提出赔偿请求。

38.首先,王某的失踪属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况,失踪人的利害关系人,即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡,结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。

其次,在法院作出宣告王某死亡的判决后,陈某与他人结婚是合法的,受法律保护,不受任何人干涉。王某于2005年11月6日从温州返回家乡后,对陈某的婚姻无权干涉,无权要求陈某仍然做他的妻子。

最后,王某因生还而要求返还财产,符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以,原来属于他的财产,只要原物还在就应返还给他。他原来承包的责任田也应发还给他承包经营。

39.答案要点:一审法院判决的错误在于把王某儿媳和孙子的转继承当作代位继承处理;二审法院判决的错误在于把王某外孙女的代位继承当作转继承处理。因此,一、二审法院的判决都是错误的。

本案中,由于王某的女儿先于王某死亡,所以,王某的外孙女适用代位继承取得王某的遗产,王某的女婿没有继承权。而王某的儿子则是在王某死后,遗产分割之前死亡的,对其应继承的遗产份额,依法应适用转继承的规定,由王某的儿媳和孙子共同继承。又由于我国《婚姻法》规定,夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产,除另有约定外,归夫妻共同所有。所以,王某儿子继承的王某的遗产,属于夫妻共同财产,其中的一半是王某儿媳的个人财产,而另一半才是王某儿子的遗产,由其配偶和儿子共同继承。所以,本案应判决:对王某的四间房屋,王某的外孙女继承两间;王某的儿媳取得一间半;王某的孙子继承半间。

[解题指导]主要是区别代位继承和转继承。区别清了,结论就容易得出。

40.【答案要点】(1)本案中,属于李中仁的遗产为这幢房屋的一半,即3间房屋,另3问房屋属于李中仁的配偶付琴所有。因为这幢房屋是李中仁婚后通过法定继承所得,属于夫妻共同财产。

(2)本案中,对李中仁遗产有继承权的人是:①付琴有权继承。因为付琴是李中仁的配偶,属于法定第一顺序继承人。②李文博有权继承。因为李明先于李中仁死亡。此时适用代位继承,即由李明的晚辈直系血亲李文博代李明之位,继承李中仁的财产。③王兰兰有权继承。此时适用转继承,因为李红在继承开始后遗产分割之前死亡,其继承遗产的权利转移给她的合法继承人付琴和王兰兰。

【解析】本题是一综合应用题,考核的知识点是遗产的范围、继承人的范围以及代位继承。依据我国的法律规定,遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产,除法律另有规定外,夫妻婚后所得属于夫妻共同财产。因此,本题中的房屋应属于夫妻共同财产,只有一半房屋属于被继承人的遗产。确定继承人时,应注意法律规定的有权继承遗产的人的范围,特别是当法定继承人先于被继承人死亡的情况下,其法定继承人可以代位继承,在产生代位继承的情况下,应注意代位继承人必须是继承人的晚辈直系亲属,继承的份额以继承人应继承的份额为限。41.地役权,是指按照合同约定利用他人的不动产,以提高自己不动产的效益的权利。地役权具有以下特征:(1)地役权的权利主体为需役地的所有人或者使用人。(2)地役权的权利客体通常是土地。(3)地役权的目的是权利人为了提高自己不动产的效益。(4)地役权具有从属性。(5)地役权具有不可分性。(6)地役权具有期限性。

42.提存是指由于债权人的原因而无法交付标的物时债务人将该标的物提交给提存机关以消灭债务的法律制度。原因:(1)债权人无正当理由拒绝受领;(2)债权人下落不明;(3)债权人死亡且未确定继承人或者丧失行为能力且未确定监护人;(4)法律规定的其他情况。提存是指由于债权人的原因而无法交付标的物时,债务人将该标的物提交给提存机关以消灭债务的法律制度。原因:(1)债权人无正当理由拒绝受领;(2)债权人下落不明;(3)债权人死亡且未确定继承人或者丧失行为能力且未确定监护人;(4)法律规定的其他情况。

43.违约责任与侵权责任的区别主要表现在以下几方面:(1)归责原则不同;(2)举证责任不同;(3)责任构成要件不同;(4)免责条件不同;(5)责任形式不同;(6)损害赔偿范围不同;(7)是否为第三人行为负责不同。违约责任与侵权责任的区别主要表现在以下几方面:(1)归责原则不同;(2)举证责任不同;(3)责任构成要件不同;(4)免责条件不同;(5)责任形式不同;(6)损害赔偿范围不同;(7)是否为第三人行为负责不同。44.诉讼时效的中止,是指在诉讼时效期间的最后6个月内,因法定事由而使权利人不能行使请求权的,诉讼时效期间的计算暂时停止,其已经过的期间仍然有效,待阻碍时效进行的法定障碍消除后,时效期间继续进行。

发生诉讼时效中止的法定事由有:

(1)不可抗力。指的是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。包括自然灾害和非出于权利人意思的“人祸”,例如,瘟疫、暴乱等。

(2)法定代理人未确定或丧失行为能力。权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人,如没有法定代理人、法定代理人死亡或丧失代理权,或者法定代理人本人丧失行为能力的,也可作为中止的法定障碍。

(3)其他。如继承开始后,继承人或遗产管理人尚未确定时,其时效可中止。

45.《婚姻法》第20条规定,夫妻有互相扶养的义务。一方不履行扶养义务时,需要扶养的一方,有要求对方付给扶养费的权利。(1)夫妻之间的扶养权利和义务,是夫妻巍笑系所导致的必然结果。(2)夫妻之间接受扶养的权利和履行扶养的义务是以夫妻合法身份关系的存在为前提条件的,始于婚姻缔结之日,消灭于婚姻终止之时。(3)夫妻之间的扶养义务、内容包括夫妻之间相互为对方提供经济上的供养和生活上的扶助,以维系婚姻家庭日常生活的正常进行。(4)夫妻之间的扶养义务属于民法上的强行性义务,夫妻之间不得以约定形式改变此种法定义务。46.名誉权是指民事主体对其名誉所享有的权利。隐私权是指自然人依法享有的个人生活秘密不受他人侵害的权利。隐私权与名誉权存在着多方面的区别:(1)权利内容不同。名誉权的内容是社会对主体的评价,而隐私权的内容是当事人不愿公开的私生活秘密。(2)在侵害名誉权案件中,加害人得以散布的事实是真实的为抗辩理由;而在侵害隐私权案件中,则不能以此为抗辩理由,相反,加害人所披露的事实越真实、越详细,侵害他人隐私权的程度就越严重。(3)隐私权中包括公开权,即当事人可以将在某一方面的隐私权抛弃,如模特向画家、摄影师公开身体以供描绘、拍摄等,而名誉权中的名誉是公众对某人的一种评价,它不是当事人所能抛弃的。(4)权利的范围不同。名誉权除自然人外,法人也享有;而隐私权则只有自然人才具有。(5)保护的方式不同。名誉权受到损害时,依法可以通过消除影响、恢复名誉等进行救济;而隐私权受到侵害则无法消除影响,也无法恢复。(6)侵权行为的表现方式不同。侵害隐私权的方式主要有非法侵入他人住宅、非法对他人行踪进行监视、窥视他人私生活、披露他人隐私等;而侵害名誉权的行为方式主要是侮辱和诽谤。

47.(1)不要式合同一般自双方的意思表示一致即成立,因此,要约人收到承诺的时间和地点也就是合同成立的时间和地点。(2)要式合同需办理特定手续才能成立,因此应以办完规定程序的时间和地点为合同成立的时间和地点。(3)书面合同中写明的签订地点的,以合同写明的为准;未写明的,以双方在合同上共同签字盖章的地点为合同签订地;双方签字盖章不在同一地点的,以最后一方签字盖章的地点为合同签订地。

48.(1)邻接权是指作品的传播者所享有的权利。(2)我国法律规定的邻接权主要有表演者权录音、录像制作者权广播、电视组织者权以及出版者权。(3)表演者权是指表演者对其文学、音乐、戏剧、舞蹈和曲艺等作品的艺术表演依法享有的专有权利。录音、录像制作者权是指录音、录像制作者对其制作的录音、录像制品所享有的专有权利。该权利来自法定许可和著作权人的许可以及表演者的许可。广播、电视组织者权是指广播电视组织对其编制的广播电视节目依法享有允许或禁止他人进行营利性的转播、录制和复制的权利以及因授权许可他人转播、录制、复制而获取报酬的权利。出版者权是指出版者对其出版的图书、报纸、杂志的版式和装帧设计享有专有使用权。(1)邻接权是指作品的传播者所享有的权利。(2)我国法律规定的邻接权主要有表演者权,录音、录像制作者权,广播、电视组织者权以及出版者权。(3)表演者权是指表演者对其文学、音乐、戏剧、舞蹈和曲艺等作品的艺术表演依法享有的专有权利。录音、录像制作者权是指录音、录像制作者对其制作的录音、录像制品所享有的专有权利。该权利来自法定许可和著作权人的许可以及表演者的许可。广播、电视组织者权是指广播电视组织对其编制的广播电视节目,依法享有允许或禁止他人进行营利性的转播、录制和复制的权利,以及因授权许可他人转播、录制、复制而获取报酬的权利。出版者权是指出版者对其出版的图书、报纸、杂志的版式和装帧设计享有专有使用权。

49.⑴纳税人销售应税消费品的,按不同的销售结算方式分别为:①采取赊销和分期收款结算方式的,为书面合同约定的收款日期的当天,书面合同没有约定收款日期或者无书面合同的,为发出应税消费品的当天;②采取预收货款结算方式的,为发出应税消费品的当天;③采取托收承付和委托银行收款方式的,为发出应税消费品并办妥托收手续的当天;④采取其他结算方式的,为收讫销售款或者取得索取销售款凭据的当天。⑵纳税人自产自用应税消费品的,为移送使用的当天。⑶纳税人委托加工应税消费品的,为纳税人提货的当天。⑷纳税人进口应税消费品的,为报关进口的当天。

50.抵押权,是指债权人对于债务人或者第三人不转移占有而提供担保的财产,在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时,依法享有将其变价并

优先受偿的权利。抵押权除具有担保物权的一般特征外,还具有以下特征:

(1)抵押权的标的是债务人或者第三人提供的担保物或财产权利;

(2)抵押权不移转标的物的占有;

(3)抵押权是意定担保物权。

51.周振华利用杨树清家的饲草被火烧掉,大雪封山,又没有别的办法可想的困难境地,迫使杨树清接受自己提出的苛刻条件,以两头价值1600元的奶牛折抵800元钱购买4000斤饲革。周振华和杨树清之间进行的饲草买卖行为属乘人之危的民事行为,根据《合同法》第54条的规定,一方乘人之危使对方在违背真实意思的情况下所订立的合同,受损害方有权请求变更或撤销。根据上述法律规定,结合本案的实际情况,本案应作如下处理:

(1)周振华应将两头奶牛返还给杨树清;

(2)杨树清应向周振华支付800元人民币。

52.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同当事人依照合同的约定实施属于合同标的的行为从而使合同目的得以实现。合同履行是当事人在整个实施合同过程中全面、适当地完成合同义务的行为是当事人实施给付义务的过程。合同的履行是合同法的核心内容。表现在:合同的订立是为了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依据;合同的移转是履行主体的变更;合同履行是合同终止的原因之一;违约责任则能促使合同当事人履行合同。(2)合同履行的原则①适当履行原则:又称正确履行原则、全面履行原则是指当事人按照合同规定的标的及其数量、质量由适当的主体在适当的履行期限、履行地点以适当的履行方式全面完成合同义务的履行原则。②实际履行原则:是指当事人按照合同约定的标的完成合同义务的原则。该原则要求当事人在履行合同中要实际履行标的不能用其他标的代替原合同的标的也不能以违约或赔偿金代替履行标的。实际履行原则不是绝对的在下列情况下可适用除外:以特定物为标的物的合同当标的物灭失时实际履行已不可能;义务人不能按期交付标的使实际履行对权利人已失去意义或不必要;标的质量不符合合同要求权利人放弃实际履行的请求。③协作履行原则:是指当事人在合同履行过程中相互协作。共同完成合同的约定义务。合同的履行是当事人的相互行为权利的实现需要义务人的合作义务的履行也需要权利人的帮助。只有债务人的给付行为没有债权人的受领给付合同的内容仍难实现。可以说没有相互协作就没有合同的履行。该原则要求当事人应尽量为对方的履行创造必要的方便条件;合同履行发生变化或确实不能履行合同时应及时通知对方;发生合同纠纷时应及时协商解决尽量减少或避免损失的发生。(1)合同履行的概念合同的履行,是指合同生效后,合同当事人依照合同的约定实施属于合同标的的行为,从而使合同目的得以实现。合同履行,是当事人在整个实施合同过程中,全面、适当地完成合同义务的行为,是当事人实施给付义务的过程。合同的履行是合同法的核心内容。表现在:合同的订立是为了履行合同,合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依据;合同的移转是履行主体的变更;合同履行是合同终止的原因之一;违约责任则能促使合同当事人履行合同。(2)合同履行的原则①适当履行原则:又称正确履行原则、全面履行原则,是指当事人按照合同规定的标的及其数量、质量,由适当的主体在适当的履行期限、履行地点,以适当的履行方式,全面完成合同义务的履行原则。②实际履行原则:是指当事人按照合同约定的标的完成合同义务的原则。该原则要求当事人在履行合同中,要实际履行标的,不能用其他标的代替原合同的标的,也不能以违约或赔偿金代替履行标的。实际履行原则不是绝对的,在下列情况下可适用除外:以特定物为标的物的合同,当标的物灭失时,实际履行已不可能;义务人不能按期交付标的,使实际履行对权利人已失去意义或不必要;标的质量不符合合同要求,权利人放弃实际履行的请求。③协作履行原则:是指当事人在合同履行过程中,相互协作。共同完成合同的约定义务。合同的履行是当事人的相互行为,权利的实现需要义务人的合作,义务的履行也需要权利人的帮助。只有债务人的给付行为,没有债权人的受领给付,合同的内容仍难实现。可以说,没有相互协作,就没有合同的履行。该原则要求当事人应尽量为对方的履行创造必要的方便条件;合同履行发生变化或确实不能履行合同时应及时通知对方;发生合同纠纷时应及时协商解决,尽量减少或避免损失的发生。

53.宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利:①为保有住宅而长期使用宅基地;②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施;③在宅基地空闲处从事种植并收取收益;④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时负担下列主要义务:①按批准的用途使用宅基地;②按批准的面积建房、造院;③服从国家、集体统一规划;④不得妨碍公共利益和邻人利益。宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得,必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利:①为保有住宅而长期使用宅基地;②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施;③在宅基地空闲处从事种植并收取收益;④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时,负担下列主要义务:①按批准的用途使用宅基地;②按批准的面积建房、造院;③服从国家、集体统一规划;④不得妨碍公共利益和邻人利益。54.(1)不能。理由:《民法通则》第63条第3款规定,依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目,其演出行为具有很强的人身属性,又由于某甲是著名演员,有相对的知名度和人气,具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施,是属于依法不得代理的行为,因此,某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由:无权代理,是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为,它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的,即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此,其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析:本题中,首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为,即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出,其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系,所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为,某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定,具有人身属性的行为不得代理,必须由义务人自己亲自实施。

55.民事法律行为的成立要件,是指决定法律行为本身发生或者不发生的必要条件。

按照是一切民事法律行为都必需的,还是某些民事法律行为特别要求的,分为一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件,是指一切民事法律行为都必需的必要条件。该要件只有一个,即意思表示。特殊成立要件,是指某些民事法律行为特别要求的必要条件。这些要件,相对于不同的民事法律行为而有所不同:

(1)对于有因行为来说,标的的给付原因是特殊成立要件。也就是说,除要有给付标的的意思表示这个一般成立要件外,还必须有标的给付原因这个特别要件,有因行为才能成立。

(2)对于实践行为来说,标的物的接受是特殊成立要件。实践行为又叫“要物行为”,它的成立以意思表示和标的物的交付为成立要件。其中,意思表示为一般成立要件,标的物的“授”与“受”共同构成特殊成立要件。

56.(1)黎某有权取得连衣裙。理由:根据民法原理物权有追及力即物权人的财产被他人非法占有时无论辗转落入何人之手物权所有人皆可追回。同时民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力保护交易安全。在本案中张小姐在向王小姐购买连衣裙时并不知道连衣裙的来历也不可能知道其来历这个行为没有过错她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为只符合善意取得制度的前四个条件不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙并不是连衣裙所有人黎某的意思所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说虽然张小姐取得连衣裙是善意的但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力不因动产善意取得而阻却可以直接要求张小姐返还。(2)本案应如下处理:①张小姐将连衣裙返还给黎某;②王小姐将因买卖行为而得的260元货款返还给张小姐。理由:根据《民法通则》第79条的规定拾得遗失物应当归还原主。本案中王小姐拾到连衣裙后非但没有归还原主反将其出卖给张小姐。《民法通则》第55条规定民事法律行为必备要件之一是“不违反法律和社会公共利益”他们的买卖行为违反了法律规定因而无效。王小姐因买卖行为而得的260元货款因买卖行为无效而构成不当得利。根据《民法通则》第92条的规定王小姐应将此不当得利返还给受损失的张小姐。(1)黎某有权取得连衣裙。理由:根据民法原理,物权有追及力,即物权人的财产被他人非法占有时,无论辗转落入何人之手,物权所有人皆可追回。同时,民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力,保护交易安全。在本案中,张小姐在向王小姐购买连衣裙时,并不知道连衣裙的来历,也不可能知道其来历,这个行为没有过错,她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中,张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为,只符合善意取得制度的前四个条

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