国际商法案例分析

《国际商法》实训案1、2000年41日，国隆源公司与加拿大乙公司签定了一份国际货物买卖同约定货条件为CIF宁波；货物应于2000年月1日之前装船；买应于2000后月10日开出以卖方为受益人的不可撤销的即期信证。45日，买方开出了信用424日，卖方向承运人瑞典丙公司提交货物并向英国丁保险公司投保月27日，承运人向卖方签了提单。提单载明：承运人为瑞典丙公司；提单签发日期2000年4；本提单生后为已装船提单。卖方向买方发出货物已装船及已办理保险的通知。随后，卖方借提单及有关单据向议付行结汇。实际上，货物于5月5日才开始装船，5月日始装运完毕，船舶于5月25抵达目的港。另外，运输途中，由于遭遇台风和海啸，物遭受部分损坏。接到卖方的通知以后，买方即与韩国戊司签订了一份货物转售合同，交货日期为月15。但由于货物于月日才抵达目的港，买方无法如期向韩国公司交货；韩国戊公司解除了合同。由此，买方不但丧失其预期利润，而且还承担了向韩国戊公司的损害赔偿，此，由于市场行情发生了很大的变化，买方只得以低价就地售，又遭受了一笔损失。买方在查实情况后，即向法院起。但承运人丙公司提出：其所签发的提单只是一份备运提，只有在货物实际装船以后，才能被认为是已装船提单，是国际惯例。因此，买方的损失与其无关。现问：(1)运人丙公司的由是否成?什么(2)运人丙公司签发上述提构成什么性质的行为?什么?(3)货物在运输途中遭受的损由谁承?为么(4)如何确定被告方的赔偿范?答）不成立。已装船提单在货物已经实际装船以后签发的提单。但在本案，承运人签发的提单实质上符合已装船提单的特征，构成份已装船提单。(2)属于签发了预借提单由提单是在货物未开始装船或未全部装船的情况下签的提单。应由方承担，因为在CIF语，货物在运输途中的一切风险归于卖方买方及保险人不对此承担责。(4)根据《联合同国际货物销合同公约》第74条赔偿范围应为买方的全部实损失，外加预期利润。2中国的甲公司与国的乙公司订立一份国际货物买卖合同同约定公司售一批木材给乙公司行方式为：甲公司于7份将该批木材自吉林交路发运至大连后由大连船运至美国纽约乙公司支付相应对价。但7月，甲公司没有履行。日，乙公司通知甲公司，该批木材至迟应在月20日之前发运。8月日甲公司依约将该批木材交铁路运至大。但该批木材在自大连至纽约的运输途中因海难损失80%双方对货物灭失的风险约定不明遂发生争执。乙公司为，甲公司未7月份履行合同违约在先，应承担损害赔责任。合同因甲公司未按时履行义务已终止，故货物损失风险理应由甲公司承担。问题：乙公司是否权要求甲公司承担损害赔偿责任什么?(2)乙公司认为本合同因甲公司违约已经终止的观点是否正?什么？案中物损失的风险应由承担?为什么？答(1)权。因为甲公司已迟延履行合同，构成违约。(2)不正确根据国际货物买合同公约的规定如果卖方不在合同规定的时间内行其义务，则可以给卖方规定一段合理的额外时间，在此间内，买方不能采取与此相冲突的救济方法。在本案中卖即可以在买方规定的“至迟不超过8月20”的合时间内履行义务。合同依然有效。(3)由买方承担根据国际货买卖合同公约的规定合同双方对风险承担没有约的情况下，如果货物涉及运输，则在自货物按照合同交付第一个承运人以运交买方时起，风险就转移给买方承担。案中，即货物交由铁路运输时起就将风险移转买方承担。3、英国A商于3日向德国B发出一项要约（发盘供售某商品一批B于收到该要约的次日5月6日）上午答复A商示完全同意要约内容商发出要约后发现该商品行情趋涨，于月日下午致B商，要求撤销其要约A收到B商承（接受通知的时是5月8日上午。试简要回答）若按国法律，A商出撤销要约的要求是否合法？2）若此案透用《联国国际货物销售合同公约、B双方是否存在合同关系？答）按英国法律A商出撤销假要约的要求不合法。英国法律规定：承诺经发出，承诺一经发出，立即生效，本例中，商月日上午作同承诺，A、B间的合同已经成立。（2）根据《联合国国际物销售合同公约方存在合同关系。依公约规定，项要约在受要约人发出承诺通知前通知受要约人，要约可撤销。但是，本案作出撤销要约通知前，商作出承诺，A商撤销不能成立B商承诺月24上午到达A商生效，合同成立。4、我某出口企业与某外商CIF某港口。即信用证方式付款的条件达成交易，口合同和收到的信用证均规定不准转运。我方在信用证有期内将货物装上直驶目的港的班轮，并以直运提单办理了付，国外开证行也凭议付行提交的直运提单付了款。承运只驶离我国途径某港时，船公司为接载其他货物，擅自将方托运的货物卸下，换装其他船舶继续运往目的港。由于途耽搁，加上换装的船舶设备陈旧，使抵达目的港的时间正常直运船的抵达时间晚了两个多月，影响了买方对货的使用。为此，买方向我出口企业提出索赔，理由是我方交的是直运提单，而实际上市转船运输，是弄虚作假。我有关业务员认为，合同用的是到岸价格。船舶的舱位是方租定的，船方擅自转船的风险理应由我方承担，因此按方要求进行了理赔，问我方这样做是否正确，为什么？答：我方这样做是不确的。因为CIF贸易合同，物越过船舷后的风险及用应由买方负责，船公司喂接载其他货物，擅自将我方托的货物卸下，换装其他船舶继续运往目的港，那是船公单方面的主张，没有经过我方同意。我方不必为此负担任责任。国际商法典型案例分1甲公司与乙公司签订一份为期两年供货合同，规定切更改和终止以书面通知为准公司应分批供货，每月供应一千打。当公司按规定供应第一批货物以后乙公司口头通知甲公司更货物规格，否则拒收，甲公司按口头更改的规定供应了第批和第三批货物，乙公司照收无误，并按时付清每批货款但当甲公司按更改的规格供应第四批货物时，乙公司拒收理由是甲公司供应的货物规格与双方签订的合同不符，乙司口头更改的规格应属无效。为此，双方发生争议。此案如何解决？答：法律或者行政法规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未用书面形式，但一方已经履行主要义务，另外一方接受的合同成立。在本案中，甲乙公司虽然约定合同变更需要采书面形式，但是在甲方按照乙方口头变更合同的要求加工物并交付时，乙方没有提出异议，则认为双方对合同的变已经达成协议，合同已经更新，作为乙方无权根据变更之的合同主张权利。2．我国甲公司向国出售一批农产品C—514于7月日向国外乙公司发盘C—514农产品300，即装船，不可撤消即期用证付款每吨900美元CIF鹿特丹前答复有效外乙公于7日复电：接受贵方7月电—514农产品300吨装船，不可撤消即期信用证款每900美元CIF鹿特丹除通常的装运单据之外要求提供产地证、植物检疫证明书、适合海洋运输的良好装。我国甲公司于7月25日复。电如下：贵方22电，十分抱歉，由于国际市场价格发变化，收到贵方收到电以前，我方已另性售出。双方就合同是否成立发生争议。此案当如何解决？答：甲公司发盘符合约的有效要件，构成要约，乙方回复内容虽然与要内容不一致，但属于非实质性变更。非实质性变更的情况，除非要约方在接到答复后立即予以拒绝，否则答复构成效承诺。在本案中乙方在承诺期限内作出答复，甲方收到复以后并没有立即予以否定，而且其向甲方复电的理由是市场价格变更而不是乙方的非实质性变更此应当为合同已经有效成立方应受约束。甲方将货物另行售出构成违约，应当承担违约责任。3日本甲公司向香港乙公司出售一批视机，乙公司又把该批货物转手卖泰国丙公司。电视机运到香港后，乙公司发现电视机质量问题，但急于向丙公司交货，就把电视机转船运到泰国。公司发现电视机的质量不符后，将电视机退回给香港乙公，乙公司又把电视机退回给日本甲公司，遭到甲公司的拒，为此，甲乙双方发生争议。问此案当如何解决？答：在本案中存在两买卖合同：一个是甲乙之间的买卖合同，一个是乙丙间的买卖合同。根据甲乙之间的买卖合同，甲在收到货物应当在合同约定的期限内检验，没有约定期限的，应当在理期限内检验。乙在收到货物后，虽然已经发现货物存在量问题，但没有根据甲乙之间的买卖合同向甲方提出索赔而是将货物用来履行乙丙之间的买卖合同，已经在实际上受了货物。丙在收到货物后，发现货物存在质量问题，向提出索赔是正确的，乙应当根据乙丙之间的买卖合同向丙行损害赔偿，但其却不能对于自己所受到的损失向甲索赔因为其已经在实际上接受了货物。4．甲公司于月5用电向乙公司发出要约：中国松香一级100吨，每吨500美元FOB香港，合同订立后一个月装船月12日电复有效司5月日复：中国松香一级100吨，每吨500美元FOB港，合同订立后一个月装船，我受。但贵方能否同意合同订立后立即装船（或者；我方希合同订立后立即装船）？甲公司未答复，也一直未装船，方发生了争议。问此案当如何解决？答公司发盘构成约公的回复不够成反要约，反要约是对要约的拒，乙公司没有拒绝甲公司的发盘，因此乙公司的回复应当成承诺。承诺到达的时候开始生效，承诺生效的时候合同立。合同从成立的时候开始生效，即开始约束双方当事人本案属于甲公司违约，应当承担违约责任。5.国公司向美国洛杉矶的公司发盘某商品公吨，每公吨2400美元CIF洛杉矶写明收到信用证3个月内交货，以信用支付，限3天内答复。第二天收B公司回电称：接受你盘，立即装运A公司未作答复。又过天B公司从洛杉矶花旗银行开即期信用证注明：立即装运该货国市场价格上涨公司拒绝货，并立即退回信用证。问：根据《联合国国际货物销售合同公约》的规定，这种法有无道理？有何依据？答：公司拒绝交，并立即退回信用证的做法有道理。理由：本合同纠纷应用《联合国国际货物销售合同公约》加以解决。①根据《约》第19第3款规定凡在承诺中对交货的地点和时有所变更者均视为在实质上变更了要约的条件，那就不认为是承诺，而应认为是反要约，合同不能成立本合纠纷中美国洛杉矶的B公司将交货期由三个月改为立即装，所以属于在实质上变更了要约的条件的承诺成一项要约未予理睬同没有成立。我公司拒绝交货，并即退回信用证的做法有道理。6.国A公司1993年5月1日向美国B司电报发价出售某种货物，该价规定，公司的答复必须在年5月10日前达中方。B公司在收到A公司的报后，于月9日报答复接受A公司的报发价但是份电报于1993年511日方到达公司。此时恰逢该种货物市场价格暴涨果是A公司的此笔业务经手人联合国国际货物销售合公约》的规定，你该怎办？答：如果我是A公司的此笔业务经手人，我将在月11日到对方的逾期承诺后毫不迟延地给其发一份拒绝通知，通知对方的逾承诺无效，并按照现在的市场价格给对方发送一份新的要。理由①根《公约的规定逾承诺无效按《公约2l条l款规定的承诺仍可具有承诺的力，如果要约人毫不迟延用口头或书面形式将这种意思通知受要约人。但是，如卖方明确表示拒绝接受逾期的承诺，或不向买方做出表示受其逾期承诺的通知，则该项迟到的承诺就不具有承诺的力，合同就不能成立。②依据本合同中的情况此时恰逢该货物市场价格暴涨，所以我不想与美国公司订合同，因而明确拒绝。7.国公司将从别国进口的某商品法国B商发盘B商在发盘的有效期复电：“接受，提供产地证”，A公司未予置理个月A收到商开来信用证信用证要求提供产证。因商品非本国产品，我国商检机构不能签发产地证电请B商取信用证中要求提供产证的条款，遭到拒绝，于是起争议。A公司提它从未对提供产地证的要求表示同意法此义务而B商坚持A司必须提供产地证若此依合国国际货物销售合同公约》的规定，请分析A商提出修改信用证要求是否合理，并说明理由。答：结论：商提出的改证要求不合理。理由：①我国和法国都“公约缔约国本案应《公约规定办理。A商收到B商对其要作出附加非实质性条件的承诺时未提出任何异议，承诺有效，合同成立。根据合同条件开立信用证是合理，因此A商提的改证要求不合理。8.国某外贸公司与美国一家客户洽一笔交易，我方于1990月7日以电发盘规在4月12日前复到有效。对方在410日以电表示接受，我方在14日才收到该项复电。业务因其为逾期接受，应属无效，未予理睬，该货又售另一客。日后对方坚持合同已经成立，要我方发货。若此案依据联合国国际货物销售合同公约》的规定，请分析我方应如处理？有何法律依据？答：结论：合同已经立，我方应协商解决。理由：中美两国都是《公约》缔约国，双方当事人未排除《公约》的适用而本合同纷应适公约以解决《公约》第第款规定：如果载有逾期诺的信件或其他书面文件表明，依照寄发时的情况，只要邮递正常，它本应是能够及时送达要人的，则此项承诺仍具有要约的效力。除非要约人毫不迟延用口头或书面通知受要约人，他认为他的要约已因逾期而效。案例中的逾期承诺正是属于这种情况，我方业务员未理睬，合同已经成立。我方应尽量争取协商解决，探讨今合作的可能性。9.国A公与美国B公司签订进口1000公吨小麦合同。事后公司与国其他两家公司分别签订转500公吨小麦合同。合同履期内，B司因明确表示无法履行合同公司多次交未果B公司提出如下赔偿要求①B司无法履行合同造成的润损失；②支付给国内两家公司的违约金；③催B公履行合同等文电、办公费用；④其他因公司违合同造成的损失。请问：根据《联合国国际货物销售合同公》的规定A司的要求是合理？为什么？答：公司提出的③④项赔偿要求是合理的，②项不合理。理由：根据《约》规定，一方违约应承担的损害赔偿的范围，应与对方其违约而遭受的包括利润在内的损失额相等。但不得超过约方在订立合同时预料到或理应预料到的可能损失。本案中，公司与另外两公司的转售同是在A、B公司合同签订之后司不知情且无法预料所以要求B公司承担违约金是不合的。国际商法案例集国际货物买卖法案例1、FOB风险转移A卖方）和B（买方）个公司签订了一份购买成套设备的合同在伦敦船上交货B与方）签订了货运合同卖方按照买方的指示将设备运到伦敦港在使用船上吊杆把成套设备从A的船上往C船上运时，吊杆折断，造成货损此时货物尚未越过船舷，风险并未转移给买方，卖方须承损失，由卖A向负责装卸的船方提出索赔。因此，以船舷为界原，如货物在装船时脱钩入海，则由于货物没有越过船其风险由买方承担，但只要货物越过船舷货物掉在C的板上导致货损风险由买方承担。2、FOB运输途中风险承担案例司以FOB条件向境外售一级大米300吨装船时经公证人检验货物符合合同规定的品质要求，卖方在货物装船后及时发装船通知，但由于运输途中海浪过大，大米被海水浸泡，当物到达目的港后，只能按三级大米的价格出售，故买方要买方赔偿大米质量下降造成的差价损失。问题：卖方是否对该损失负责，为什么？评析：根据《国际贸术语解释通则》的规定，FOB、CIF或CFR术语中，卖方只承担货物在装运港越船舷之前的风险物越过舷之后的风险由买方承担本案中，货物的风险发生在海运输途中，因此，属于在装运港越过船舷之后的风险，故差价损失应该由买方承担。3贸易术语下的卖方装通知义务案例：德国某公司与国某公司签订一份CFR合同，由德国公司向我国公司口化工原料。合同规定：德国公司在2005年4月交货。德国公司按合同规定时间交货后，货船于当天起航驶往目港青岛。月10，德国公司向我公司发出传真，通知已装船。我公司于当天向保险公司投保。但货到目的港后经我公司检验发现，货物5月8日在海上运输途中已经生损失。问题：上述期间发生损失由哪一方承担？评析：在术语中，卖方负有在货物装船后给与买货物已装船的充分通。该义务直接关系到买方能否及时就运输的货物投保海上输保险。如果卖方怠于通知，使得买方未能及时投保，由造成的损失应该由卖方承担。本案即属此种情况。德国一在4月已经将货物装船，本应该在4月份就向买方发出船通知，而实际情况是，到5月10日才发出装船通知，成买方不能对货物在装船后至月9日期间可能发生的风进行投保，即造成买方投保的延误，该风险损失只能由卖德国公司承担在FOB贸术语中，卖方承担同样责任。4、CIF合同货物运输的风险担案案例：我国某公司与国某公司签定了一份CIF合同，进口电子零部件。合订立后，韩国公司按时发货。我公司收到货物后检验现外包装破裂物严重受损。韩国公司出具离岸证，证明货物损失发生在运输途中。对于该批货物的运输风双方均未投保。问题：上述风险损失谁承担？评析：在CIF术语中，货物装运港越过船舷之后的风险由买方承担。本案，货物外包装破裂的损失发生在运输途中该风险属于货在装运港越过船舷之后的风险此，应该由买方承担。但，卖方韩国公司负有按照《国际贸易术语解释通则》规定投保货物在海运中的风险的责任，但事实上，卖方违反了规定，没有投保，使得买方不能取得保险单据，进而不能上述损失向保险公司索赔，因此，货物外包装破裂风险不买方承担，应由卖方韩国国内公司承担。5、卖方的权利担保责任案例1990，我某机械进出口公司向一法商人出售一批机床。法国又将机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的出口商被起诉侵权了美国有效的专利权，法院判令被告赔专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商又向我方索赔。问题：我方是否应该担责任，为什么？评析：根据《公约》定，作为卖方的我某机械进出口公司应该向卖方——法商人承担所出售的货物不会侵犯他人知识产权的义务，这种担保应该以买方告知卖方所要销往的国家为限，否则卖方只保证不会侵犯买方所在国家的知识产权人的权利。6、暂时中止履行合同案例拿大公司与国公司订立了一份出口精密仪器的合同。合同规定：泰公司应在仪器制造过程中按进度预付货款。合同订立后合订立后，泰国公司获悉加拿大公司供应的仪器质量不稳定于是立即通知加拿大公司：据悉你公司供货质量不稳定，我方暂时中止履行合同。加拿大公司受到通知后，立即向国公司提供书面保证：如不能履行义务，将由银行偿付泰公司支付的款项。但泰国公司受到此通知后，仍然坚持暂中止履行合同。问题：泰国公司的做是否妥当？评析宣告中止履行务的一方当事人须立即通知另一当事人，如果另一事人对履行义务提供了充分的保证，则必须继续履行义务因为中止合同之时暂时停止了履行合同，而不是使合同告。因此，只要另一方当事人提供了充分的履约担保（如银保函，宣告中止履行合同的一方仍须继续履行其合同义此公司只能继续履行合同，不能暂时终止履行合。7、分批交货下的解除合同案例大利某公司我国公司签订了出口加工生产大理石的成套机械设备合，合同规定分四批交货。在交付的前两批货物中都存在不程度的质量问题。在第三批货物交付时，买方发现货物品仍然不符合合同要求，故推定第四批货物的质量也难以保，所以向卖方意大利公司提出解除全部合同。问题：我国公司的要是否合理？评析国公司所购货物是加工生产大理石的成套机械设备，任何一批货物在质量问题，都会导致该套设备的无法使用，也就是说，批货物是相互依存的，因此，意大利公司的行为已构成根违反合同，买方可以宣告撤销整个合同。除非前三批货物该套设备的零配件，第四批货物是该套设备的关键设备且四批货物的质量不存在问题，我国公司才无权解除合同。8、货物的风险转移案例香港某公司与国某公司与1997年10月日签订进口服装合同11月2货物出运11日香港公与瑞士公司签订合同将该批货物专卖，此时货物仍在运输途中。问题：货物风险何时香港公司转移到瑞士公司？评析对于在运输途销售的货物从订立合同时起风险就转移到买方承担但是，如果情况表明由此需要，从货物交付给签发载有运合同单据的承运人起时，风险就由买方承担。尽管如此，果卖方在订立合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损，而他不将这一事实告知买方，则这种遗失或损坏应由卖负责。此案中，货物装运后，香港公司于11月4和瑞士公司签合同，将货物转卖，因此，货物风险从该日转移瑞士公司承担。9、是否构成根本违反合同案情：年日某港某电业有限公司珠海拱北某公司签订购销合同合同规拱公司向香港公司订购日产佳能复机200台格CIF九州港1499美元一台货期限415方式为信用证付款。在合同履行时，月13日B公司到装船电报通知，电报称所有货物与4月12往珠海九洲港并注明合同号及用证号。月19日B公收到九州港码头提货知，码头方面向公司出示随船提一份。提单上的装船日期为月13日，到货是月16，B公认为香港公司A未合同交货期限规定的4日交货，电报所称412日船不真实，因而没有马上货。5月2日，B公司接到中国行珠海分行承付通知，公司提出拒付，理由是香港公司期交货，并于当天电告港公司，宣告解除合同。香港公司不同意解除合同并提出议，从而产生纠纷。问题什么叫根本违合同什情况下可以采用解除合同的救济。评析：本案中公司认为A公司延期交货一天即构成根本违反合同此希采取解除车同的救济据公约第条规定，如果一方当人违反合同的结果，使另一方当事人蒙受损失，以致于实上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即属于根本违合同。本B公司是延迟了一天，此种延迟当然也属于违行为B造成损害没有达到致使实际上剥夺了方依合同规定有权期待得到的严重程度，对于季节性的感货物，迟到一天可能会导致非常严重的后果而对于复印这种报告设备，迟到一天引起的损失一般不会严重影响守方订立合同时期望的经济利益。因此，本案A公的违约行为并没有达到根本违反合同的程因此，买方采取的救济式不是解除合同，而应是损害赔偿。10买方解除合同1993年1月A公司与日本B公司先后签订合同由B公按CIF货条件将合同项下的8万只用于像管生产的电子枪按时交中国公司。货后A公司在验性使用中发现，电子存在质量问题。后经双方协商，同意由中国商检机构进行质检验，经检站证明，电子枪的质量确实存在较大质量缺公随即与B公交涉并达成索赔协议。协议规定）A司对已收货物中已使用的分电子枪暂不退还公司公应该在三个月内将符合质量要求的7.5万只电子枪发到A公司换的货物运到后，买方将抽样测，不合率大于20%则整批退货。结果，B司交来的货物仍然不符合质量要求。双在此协商A公司出，B公司可将应该提供的电子枪品牌更换为“日天”或“星星”B公司表示同意按照A公的要求提供货物，并将此作索赔协议的一部分。后由于新供货方的原因，公司仍未能履行义务。年5月公司向仲裁委员会提出仲，请求司退还7.5万电子枪的价款及利息已经用的5000只电子枪造成的经济损失由B公承担）有检验的相关费用由B公司承担）保管费、货物价等经济损失由公司承担。问题：公司是否构成根本违合同，A公何种权利？评析：我们讲到买方货物有品质担保义务，而本案中的公司提的电子枪的质量存在较大的质量缺陷得另一方当事人蒙受了损属根本违反合同虽然B公做出补救，但是补救仍A公司造成不理的不便或延迟。因此A公司有权解除合同，并求损害赔偿，而且由卖方来承担做出补救的费用11买方要求损害赔偿1995年3月日北某工业供销公（买方与荷碧海有限公司（卖方签订了一份进口机床的合同。合同规定：由卖方在1995年日前付买方机床100台，总价值万元，货到3日内全部付清7月7日，卖来函：因机床价格上涨全年供不应求，除非买方同意支付6万美元，否则卖方将交货。对此，卖方表示按合同规定价格成交。买方曾经于7月7日询问另一家公司找替代物，但新供应商可以在12月7日前付100台机床并要求支价款万美元。买当即未立即补进。到12月7日买方以当时的6.1美元的价格向另一供应商补100台机床。对于差价损失买方法院提起诉讼求卖方赔偿其损失。问题：补进属于哪种济方式？买方要求是否合理？评析：根据公约第77条的定称一方违法合同的一方，必须按情况取合理措施，减轻由于另一方违反合同而引起的损失。如他不采取措施，违反合同的一方可以要求从损害赔偿中扣原应可以减轻的损失数额。本案中，买卖双方未对涨价问达成协议，导致卖方不交货，实际上已构成卖方的违约在这种情况下买方应该宣布撤销合同，并从其他供应商那里货，以减轻损失。但是买方虽然在7月7日询问过另一家但实际上12月7日才补进，因此，买方所要求的差价损不能予以赔偿，而只能得到合同规定的价格（即5美元）和宣布同无效时的时价（即7月日前后的市场价）之的差额。补进属于一种损害赔的救济方法制度是运用最广泛的一种补救办法，不妨碍其同时提出损害赔偿。代理法案例甲长期担任A公司的业务主管在A公司很大的代理权限。在甲的努下A公生意兴隆，新老客户遍及世界。由于甲公的董事长嫉妒甲的才能，无理解雇了甲。甲怀恨在心于是在遭解雇一个月后，继续假冒公司的名义从老户B公司处骗得货物夭夭。B公司要求司付，A司则以甲假冒公司名义由拒绝付款。B公司坚持认为在其与甲做生意期间，他并不知甲已被A公司解雇且也未收到关于A公已解雇甲的任何通知，B公是不知情的善意第三人A公司仍应对甲的无代理行为负责。双方相持不下，对簿公堂。问：按照国际商法的代理原则A公司否要为甲的无权代理行为负？甲是否也要承担责任答案这是个委托人撤回代理人的代理权后，委托人与代理人之间理关系的消灭是否对第三人生效的问题。英美法和大陆的许多国家法律普遍认为，它取决于第三人是否知情。果第三人知情，第三人就不能要求原委托人对代理人的为负责；反之，委托人则应负责，以保护善意的第三人利益。在本案中于公司对A公与甲之间在交易前已终止代理关系并不情，故有权要求公司对甲的无权代理行为负责。（2的行为从商法角度来看是无权代理行为。在确定了公司对司的付款责任后，甲要A公司承担还款的责任A司不承担的付款责任，则甲应向公司承担付款责任。从另一度上说，甲骗得货物逃之夭夭，若成诈骗，则同时要负刑事责任。Case1A先生与有限责公司协商后决设立一家合伙企业合伙企业协议中规定B公司向合伙企业技资30元A负责经营管理,不投资B司每年从伙企业取得60%的收,亏损时,责任及它一切风险均由A负担随后双方共同向登记机关申请合登记登记机关工作人员C在收取了A的贿赂后,出登记决定并颁发了合伙企业营业执照".后A为了经营方便一使用了B有限责任公司的名义对外进行经营活动[问题]1.合企业设立必须具备的要条件是什么2.案中有哪些违法行为应怎样处理[答案与分]《中华人民共和国合伙企业法》中规定了合伙企业是指在国境内设立,由合伙人订立合协议共同出,合伙经,共享收,共担风,并对伙企业债务承担无限连带责任营利性组织.这是合伙企业法对伙企业下的明确定义,也是合伙企业的实质内容.证上述实质内容得以实现,该法对合企业的设立,其运作行为,设立的要件和程序等以详尽的规.据《合伙企业法》第8条的规定设立合伙企业应备下列要(件:有以上的合伙人,并且都依法承担无限责.即合伙企业必须有以上的合伙人;他们共同投资,合经营,共享收,共风.至于合伙企业合伙人的上法并未明确规,而允许当事人自行选择.合伙人必须都是依法合伙企业债务承担无责任普通合伙人所谓无限责任,是指合伙人应以自己有的全部财产,而非仅限于其投的财产,对合伙业债务承担责任.谓连带责,是指何一个合伙人都负有清偿部合伙企业债的义,而不以其根据合伙协议的约定或它的债务承担方案中确定的对合伙企业债务的承担比为限.在合伙企业所有的合人都应对合伙企业的债权承担无限连带责任.合企业法不允许有有限合伙人人伙所谓有限合伙人,是指仅以其向合伙企业的出资为限对合企业的债务承担责任的合伙.《合伙企业法》第9条定了合伙人应当为具有全事行为能力的人尽这里未具体说"人,是指法人还是自然,但整个条文内容看应当指的是然人.有书面合伙协,即有书面合伙合同.它是合伙企业成立的基本文合伙人的权,义务合伙企业的经营范,润分配和亏损负担合伙事务行人和退伙,合企业的经营期限以及违约责等均应在合伙协议中加以约定.按合伙企业法的规定,合伙协议为要式合同,要以书面方式订,而且还要向企机关在申请登记时提.有各合伙人实际出资份额,实.作为伙企业成立的前提条件之,合伙人应向合伙企投入合伙协议中约定的出,作为合伙企业存续期间的财产成部分合伙人可以货实,土使用权,知识产权或其它财产权利出资.每合伙人应出资的具体额按照合伙协议的定处理当,经全体合伙人同意,合伙人也可以用劳出资.有合伙企业的名.在其存续期间,合伙企业只有有自己的名,才能以自己的名义与民事法律关系事有民事权,承担民事义务并参与诉成为讼当事人.有经营场所和从事合经营的必要条件.所谓经营场所是指合伙企业从生产经营活的所在地合伙业一般只有一个经营场所即企业登记机关登记的营地点,它也可以在主要经营所之外有多个经营场所.所谓从事合伙经营的必要条件,是指就一特定的合伙企业而言,根据其从事的业务的特点和要,它正常开展业所需的条件和设施.以上便是合伙企业对设立合伙企业所规定的法定条件,是每一个合伙企业无它从事何种行业,都必须同时具,缺一不可本案中有下列违法行:B主体资格不合法律规.因为为有限责任公司为非自然人A无缴付的实际出资不具备伙企业成立的前提要件B收取收益,不担亏,不符合合伙企业协议法律特征的要,使双方在权利义务的承担上显失公平,是无效的合伙协议;并且该合伙企业违法批后"有限"的名义对外活动不符合伙企业名称的要.根合伙企业法》第8条的规定合伙企业不具备设立条件应予以撤销对于工商机关收贿赂违法审批构成彻徇私舞弊收受贿赂的违法行为根据合伙企业法》第条的规定追究其相应的法律任案例19952月，吴某个体工商户A、B同设立某服装有限责任公司下称服装公司某拥有公司的大部分股权，并被选聘公司执行董事兼经理。年7月，服装公司先后与丰服装厂签订了两份皮衣和西服购销合同。合同约定：丰服装厂向服装公司供应某品牌皮衣120件西服40套，共计价款万元。同年月凯丰服装厂按约将皮和西服运送至服装公司仓库10月20日服装公司因经营状况佳，资金紧张，与吴某达成协议其借款10万人民币装公司因主观等多方面的因素，经营状况好，在与凯丰服装厂订立皮衣、西服购销合同前已拖欠笔债务未还。并且，也有多个债务人拖欠其钱款未还。1997年5月11，服装公司虽经多方筹措，只能偿凯丰服装厂4元贷款。鉴于经营状况不景气同年月，服装公司召开股东会，作出解散公司的议。随即公司股东组成清算组，对公司财产进行清理，公告债权人。在清理债权债务时，吴某主张，自己作为司的债权人，有权要求公司偿还欠款10元凯丰服装厂和公司其他债权人主张吴某是公司股东，无权作为权人要求公司偿还其借款。公司财产只能用于清偿其他权人的债务。且如公司财产不足以清偿债务，吴某还应其个人财产负清偿责任。故凯丰服装厂联合其他公司债人，以吴某和服装公司为被告诉至法院，要求吴某和服公司共同承担赔偿责任。凯丰服装厂和其他债人能否要求吴某以个人财产对服装公司的债务承赔偿责任？吴某和服装公司之间什么关系？他是否有权要求公司偿还其借款？）凯丰服装厂和其债权人不能要求吴某以个人财产对服装公司的债务承赔偿责任。因为，服装公司是依法成立的法人，应以其全财产对外独立承担民事责任，这是公司法人独立性的集中现。公司财产最初源自股东投资，但在法律上，股东与公具有相互独立的人格，股东未投入公司的财产，一般不能迫用于清偿公司债务。按照公司法的规定，有限责任公司股东仅以其出资额为限对公司承担法律责任，公司以其全资产对公司债务承担责任，因此，公司清偿债务人的债务以其全部资产为限，当公司的全部资产不足以清偿其债务，其股东没有义务以其个人资产为公司清偿债务。总之，本案中，并无否定服装公司法人格而令吴某承担直接清偿据，因此，吴某作为公司股东，无需以个人财产对公司债负清偿责任。）吴某和服装公司间具有双重身份：一为基于对公司的投资而取得的股身份；二为公司向其借款而取得的债权人身份。吴某作为司股东，其投入公司的出资额，属于公司财产，不能抽回只有在公司解散清偿债务后，就公司剩余财产按出资比例偿。但是，吴某同时又是服装公司的债权人，其借给公司钱属于自己个人财产，公司成立后就作为独立的法人与其东的财产分离，和其股东之间是相互独立的法律主体，即公司向其股东借钱，也应偿还。故吴某有权要求公司偿还借款，不能将吴某的股东身份与其债权人身份混淆。案例5甲股份有限公司（下甲公司）1994年1月由几家国有企业依法改建而的股份公司，注册资本9000元人民币，发行股票90股，经国务院证券管理部门批准其发行的股票获准上市易。该公司1994年至年连续丰年微利，可供分配股息、红利共计100万元；起公司经营更不景气前6个一直处于亏损状态，资金周转发生委大困难。为决公司资金短缺问题，公司董事会于1997年7月作出增资发行新股的方案，交股东大会讨。股东大会以52%表决权通过决议发行10股新股，每股面值100元人币，为吸引投资者以95元每股的价格出售筹集资金万元人民币股东大会作出发新股决议后，公司即在纸上刊登了发行新股的公告，专门成立新股销售部向社会开发行股票。（1公司的哪些行为反了我《公司法的规定？）根据我国《公司》的规定，国务院证券管理部门应如何处罚甲公甲公司以下行为违反我国《公司法》的规定：a.甲公司自成立后连续3年利，未能支付股东股利，且1997度上半年亏损，不符合我国《公司法第137条第2项规定的新股发行件（即公司在最近3年内连续盈利，并可向股东支付股利甲公司将面值100万元的股票，以95/股的格折价发行违了我《公司法第131条规定的股票不得以于票面金额价格发行的规定。甲公司决定公开发行新股未报请国务院授权部门或者省级人民政府以及国务院证券理部门批准反公法139条的规定D.公司自行成立新股销售总部向社会公开销股票违反了我《司法第140条关于“公司向社公开发行新股，应当由法设立的证券经营机构承销，签订承销协议”的规定。根据我国《公司法》157条和第条的规定，国务院证券管理门对甲公司的行为可作出如下处理：a.责甲公司停止发行，退还募资金及其利息b.以非法所募资金金额3%的罚；c.甲公司未经关主管部门批准自向社会公开行股票集资金重大违法行为，国务院证券管理部门依法暂停其股票的上市交易。案例7甲股份有限公司（下甲公司）为上市公司，该公司20024月20日开董事会会议，该次议召开情况及讨论事项如下：．甲公司董事会由7名董事组成出席该次会议的董事有张某、袁某、胡、谢某；董事陈某因为出国考察不能出席会议；董事左某参加全国人民代表大会不能出席会议，电话委托董事张某代出席并行使表决权利；董事任某因生病卧床不能出席会议委托董事会秘书代为出席会议并行使表决权。．出席本次议的董事一致决定将以下事项提交股东大会审议通过：请股东大会制订公司利润分配方案和弥补亏损方案、制订年财务预算方案、决算方案。同时董事会还审议批准了监事的报告，对发行公司债券作出相关决议。．由于甲公司事务较繁忙，董事长难以应付，该次会议决定设立副董事人协助董事长执行职务。．为保公司长期发展需要，使公司更趋稳定该次会议决定将董事任期改为每届5年。．次会议记录由出席会的全体董事和列席会议的监事签名。在A中关于董事会召开情况有哪些不合法？在所通过的事项中有无违之处？在C中对于董事构成事项上有无不合法的地方？在中于会议记录的签名有无不当问题（1）两处违法：其一，据《公司法》第118的规定，董事会会议，应董事本人出席。董事因故不能出席。可以书面委托其他董代为出席董事会。委托书中应载明授权范围。可见委托出董事会议应当书面委托，同时委托书中应载明授权范围。案中董事左某以电话方式委托董事张某代为出席并行使表权利，委托方式不合法。其二，我国现行立法明确要求，代理出席董事会情形下，接受委托者只能是公司其他董事本案董事左某委托董事会秘书而非董事代为出席会议，属受托人不合法。根据我公司法103条第112条规定：制订公司利润分配方和弥补亏损方案。制订年度财务预算方案、决算方案属于事会的职权范围之列，无需交给股东大会。而审议批准监会的报告、对发行公司债券作出相关决议属于股东大会的权范围，董事会无权行使。两处不合法：其一，国《公司法》第条规定，董事长1─2人。本案出3名董事长违反了上述规定。其二，我国《司法》1条规定，董事任期由公司章程规定，但每届期不得超过年。本以公司章程形式将董事任期延长至5，显然不合法。根据《公司法》第118规定，董事会应对会议所议事项的决定成会议记录，出席会议的董事和记录员在会议记录上签名本案会议记录存在两个问题一，会议记录员应当在记上签字；其二，列席会议的监事无需在会议记录上签字。案例8中万股份有限公司（下简称中万公司）由于市场情况发生重大变化股大会决议解散公司清算组组成后10日内将公司解散事项别通知了公司债权人并在报纸上进行了公告规定对自告之日起3个月内未向马列申报债权者，将不负清偿责任晨光公司是中万公司是多年的贸易伙伴万公司决定解而开始清算时欠晨光公司贷款58万元，但合同约定的款期限个后才到期。此外，双方还有一份合同未履行毕。依该合同，中万公司还应向晨光公司提供机械产品10台该项合同义务已到履行期限，计价款28万。晨光司在中万公司通知的期限内向中万公司申报了债权，同进出解除合同未履行部分，余下10台机械不再发货。理由中万公司已解散，在法律上已丧失履约主体资格。中万公司清算组成员如何处理与晨光公司的债权债务，发生了分歧。甲乙主张：10台机械应依约发送给晨光公司，同时要求对支付价款。至于中万公司所欠58万元贷款。虽尚未到期但由于公司已解散清算，为使晨光公司利益免受损失，也进行清偿。故所欠58万元扣除10台机械应收款28万元，应向晨光公清偿债务总额为30万元；丙、丁、戊则张：晨光公司拒绝我方履行合同，已违约在先，又因欠其款6个后才到偿还期，故中万公司无义务提前清偿。根多数人意见，清算组决定将10台械装车发货期款不列入清算方案中清偿月后，中万公司清算终结，理了公司注销登记，法人终止。晨光公司虽接受了中万公10台机械但仍有30万元权无法得到清偿，遂以清组全体成员为被告向人民法院提起诉讼，要求赔偿损失。中万公司股东大会决解散公司是否合法？为什么？中万公司股东大会委名董事组成清算组是否合法？为什么？中万公司与晨光公司间的机械供应合同未履行部分是否可以由晨光司单方解除？为什么？中万公司所欠晨光公的贷款是否可以列入清偿范围？为什么？晨光公司的30万元损失应由谁来承？为什么？（1）合法。根据我国《司法》第190条规，股份有限公司可以根据股大会决议解散，故中万公司的解散合法。合法。根据我国《公法》第191条规定，中万公司因股东大会决自行解散时，其清算由股东大会确定人选。不可由其单方解除因剩余的10台机械在中万公司解散清算时已履行期，属于我国《公司法》规定的与清算有关的未了结业务，此等业务应由清算组处理，自不能由晨光公司单方除未履行部分的合同。而且，在清算期间，公司法人格并消灭，只是其权利能务被限定于清算范围之内。在此期间由清算组代表公司处理、了结未完业务。应列入清偿范围。因中万公司在清算过程中必须了结公司现存的切事务，终止全部对外法律关系，包括所欠晨光公司贷款种未到期债务。晨光公司的损失应由、丁、戊承担连带赔偿责任。晨光公司在中公司解散清算的过程中，按照通知的期限依法申报了债权清算组本应列入清偿范围，这是清算组的法定义务。然而算组违背法定义务不对晨光公司的债权进行债权登记并进清偿，致使晨光公司30万贷款因中万公司解散注销而法受偿，清算组对此应承担赔偿责任。根《公司法第规定清算组因故意或者重大失给公司或者债权人造损失的，应当承担赔偿责任。在本案中，晨光公司的债权失是丙、丁、戊的过错行为造成的，应由其承担赔偿任，甲、乙二人对清算组有害于债权人利益的决定表示了议，主观上无过错，可以免责。案例A股份有公司是一家于2000年月在上海证券交易所上市的上市公。该公司董事会于2001年月28日召开会议，该次会召开的情况是A公司董事会由7名董事组成出席该次议的董事有张某某某某；董事孙某因出国考察能出席会议；董事陈某因参加人民代表大会不能出席表决电话委托董事张某代为出席并表决；董事刘某因病不能出会议，委托董事会秘书董某代为出席并表决。同时，公司事夏某列席该次会议在董事会讨论完相关内容后，会记录由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名存档。出席该次董事会会议董事人数是否符合法律规定？并说明理由。董事陈某和刘某委托人出席该次董事会会议是否有效？并说明理由。董事会会议记录是否不规范之处？如有，请指出来。出席该次董事会会议董事人数符合规定为，公司法规定出席董会会议的董事人数须有1/2以上即可举行。董事陈某电话委托董张某代为出席会议不符合法律规定。因为，事因故不能出席董事会会议时，可以书面委托其他董事代出席。而这里电话委托则不是书面委托方式。董事刘某委托董事会书董某出席董事会会议不符合法律规定。因董事因故不能出席董事会会议时，只能委托其他董事出席而不能委托董事之外的人代为出席。董事会会议记录有两不规范。一是该会议记录应当有会议记录员签名；二是该次会议记录无须列席会议的监事夏某签名。案例10山东某公司与英国某司于1996底投资设立某饭店（组织形式为有责任公司投资6000万元英方占50%权1999年，方在英国的公司破产，拟转让股权以抵债务先向中方出让其拥有的50%权作价为3500万元中方认为要价太高，没有接受。后经人介绍，英方与开发公司讨出让股权事宜，经反复磋商，遂达成以原投资3000元转让的股权的议，不附加任何条件。双拟订了股权转让协议，并上报了政府部门。山东某公司得此事后，认为英方无权以低价向第三者转让出资，并与英和江苏某开发公司交涉，要求解除转让协议，由自己以同条件承年英方的股权。英方认为，转让股权事先已征求过方（山东某公司）的意见，是在中方没有接受的情况下才求其他受让人的；转让协议达成后，中方又要求受让，是无理取闹，予以拒绝。中方遂向法院起诉，请求确认转让议无效。本案中转让协议无效根据我国有关法律、法规规定，合营一方如向三者转让其全部或部分出资额，须经合营他方同意，并经批机构批准。违反该规定的，其转让协议无效。本案中英向第三者（江苏某开发公司）转让出资的行为没有得到合他方（山东某公司）的同意，因而是无效的。合法。根据我国有关律、法规规定，合营一方如向第三者转让其部或部分出资额时，合营他方在同等条件下有优先购买权可见，本案中江苏某公司的要求是合法的。不可以。根据我国有法律、法规规定，合资有限公司存续期间，册资本不得减少。因此，英方不能撤回投资抵债。案例1997年月10日，甲械工业有限公司（以下简称甲公司股东会决解散公股东选任赵李陈、张人于月20组成清算组。清算组成立将公司解散及清算事项通知了公债权人并进行了公告。甲公司与乙公司是多年贸易伙伴，公司尚欠乙公司贷款58万（按合同约定个后到期。同时，甲、乙之间另有一份购销同未履行内容主要甲公司向乙公司提供某种机械，总贷款28万元乙公司接到甲公司解散通知后于106日向甲公司申报债权同时提出，因甲公司解散，已丧失履约主体资格，因此，销合同解除不再履行。清算组会议上大家一致认为10台机械已调试完毕合同应继续履行。但在58万贷款问上，意见发生分歧。赵、吴认为，欠乙公司的58万元贷款扣除应收款28万元的余额30万元，应当予以清偿；李、、张3则认为，所欠乙公司58万元贷款个月才到期，公司无义务提前清偿。清算组按多数原则作出决议：合同续履行，28万机械款不收回，58万无债务不予清偿。公司清算完毕后，办理了公司注销登记。乙公司接受了10台械，但仍有30万元贷款无法得到清偿，于是向法院诉。要求清算组成员清偿30元债务。公司组成清算组程序和实体上是否合法？为什么？与乙公司的购销合同否应当履行？为什么？（3）58万贷款是否应当清偿？为什么？（4）30万债务应由谁承担？（1）第一，由公司股东任清算组成员的做法合法。第二公司清算组组的时间为股东会决议解散的15内，合法。）与乙公司的购销同不属于新的经营活动，由清算组决定是否履行清算一致认为应当履行故应当履行。此履行对甲公司并无害，反而有利。应当清偿。由于甲公解散，未到期债务应当提前清偿。元债务应由甲公司的东在其接受的公司剩余财产的返还数额中负清偿。案例某国有企业于1998由有关部门决定改建为有独资公司，名为前进实业限责任公司。该公司无股东会，由董事行使股东会的部分权。董事会成员有5人，部是国家授权部门任命的干部应另一公司的邀请，董事长江某还兼任另一有限责任公司负责人。自年，该公司进行了一系列活动董事会决将公司注册资本由1亿元增加到2亿经董事会研究决定，将公司批废旧机器低价转让。你认为上述情况中哪不符合《公司法》规定？请说明理由。董事会的组成违反《司法司》规定国有独资公司董事会成中应当有公司职工代表，该职工代表由公司职工民主选举生。但本案的董事会成员全部都是国家授权部门任命的干，无职工代表。董事长江某兼任另一司的负责人违反《公司法》规定有独资公司的董事、经理未经国家有关机构和部门同意，得兼任其他经济组织的负责人。董事会增资决定没有律依据法定，国有独资公司的合并分立、解散、增减资本和发行公司债券，必须由国家授权资的机构和授权的部门决定，董事会无权决定增加公司注资本。董事会自行转让公司产的行为违公司法《公司法》规定，国独资公司的资产转让由国家授权投资的机构和授权的部门理审批和财产权转移手续。案例某有限责任公司由于重亏损，注册资本总额与其实有资产悬殊过大，注册本已失去应有的证明公司资信的法律意义，股东也因公司年亏损得不到应有的回报，因此股东均有减资的意向。请你为该公司拟制定个减资程序意向书。具体减资程序如下：股东会决议由股会依法作出特别决（必须经代表2/3上表决权的股东通过资决议的注册资本不得低于法定的低限额。编制资产负债表及财清单。通知或公告债权人。司应自作出减少注册资本决议之日起10内通知债权人，并于30日在报纸上至少公告3。减资使公司注册资本生变化，应向公司登记机关办理变更登记。案例美国一家公司甲于1996年1在北京依法设了一商务办事处，指定张某代理人，登记名称为美国甲公司北京办事处，注册的经营金是70元。由于甲公司的大部分业务在深圳，于是甲司联合美国另一家公司乙在深圳共同投资设立公司丙。1996年10月，经批准，商机关颁发营业执照，丙公司成。其组织形式为有限责任公司，注册资本300万元为扩大生产经营规模司定于1997年发行公司债券甲公司在北京的办事处欠公司丁万元，丁公司目前要求公司承担连带责任。如何认识甲公司北京事处和丙公司的法律地位？丙公司是否具备发行司债券的条件？请说明理由。（3）丁公司的要求是否法？请说明理由。甲公司北京办事处是国公司在我国设立的分支机构，不具备法人资格，没独立的法律地位。丙公司属于外资企业，在组织形式上是限责任公司，具备法人资格，有独立的法律地位。不具备。因为，根据国公司法，只有股份有限公司、国有独资公司和个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资立的有限责任公司才可发行公司债券。不合法。丙公司是独的法人，与甲公司北京办事处之间没有隶属关系不负连带责任。案例甲两家私营企1998年共同成立了丙公司。甲出资占公司注册资的78%出占22%年，丙公司董事长任期已。丙公司召开董事会，决定原董事长职务解除但仍担任事全体董事的2/3同意选出了新的董事长司过三年发展前资产额达到6000万元。在一次股东会，甲提议：丙向外投资设立几个全资子公司，总投资额为5000万元。股会表决通过。）上述董事长任免是否合法？新的董事长产生后，应当办理什么手续？（2）上述丙公司向外投的决议是否合法？并说明理由。）原董事长任届满应当解除职务，但是其是否担任董事，不应由董事会决，应当由股东会决定。新董事长的产生应当符合丙公司章关于董事长产生的规定。董事长是公司的法定代表人，董长的变更是法定代表人的变更，应办理变更登记。）公司可以向投资，但丙公司不是国有控股公司，其设立全资子公司在目的《公司法》上无依据。且对外投资额超过了丙公司净资额的50%违《公司法对公向外投资限额的规定。案例24江苏某公司与日本某司于1995共同投资设立某饭店，组织形式为限责任公司，共投资6000万元民币，外方占50%股权。1998年，方在海外的公司破产，拟转让股权以清偿债。外方先向中方江苏某公司出让股权，作价3500万元中方认为要价太高，没有接受。后日方与第三方经反复磋商，成以原投资额即3000万元为价转让股权的协议。江苏某司得知后认为日方无权以抵价向第三方转让出资，便向法起诉，请求确认转让协议无效。日方和第三方的出资让协议是否有效？江苏某公司要求以同条件受让日方的出资，是否合法？日方可否采用撤资方收回投资？转让协议无效。根据国有关外资立法，合营一方如向第三方转转让全部或者部分出资，须经合营他方同意，并经审批机构批。违反者，其转让无效。合法。我国法律规定合营一方转让出资时，合营他方有优先购买权合营一方向第三方转让出资的条件，不得比向合营他方转出资的条件优惠。不可以。我国合资企法规定，合营企业存续期间注册资本不得减少司》规定股东不得抽回出资。案例丽人公司和达人公司两家有限责任公司，均为国有企业，于年月达成并意向，决定将达人公司并入丽人公司。丽人公司的分股东反对合并。该公司共有9股东，当丽人公司董事就合并事项通知召开股东会表决时，即有2名东书面明确表示反对，并示如合并，应允许其退股，但他们拒绝参股东会表决。该名股东代表15%的表决权。另外，在议上，有4人成，代表60%的表决权，其余3人反，代表25%的决权。之后，丽人公司与达人公司于19975月日成合并协议，并着手办理合并事项。后来故两公司未完成合并，于是两公司开始协议成立一家股份限公司。此时，丽人公司净资产额12000万元达公司净资产额9000万元过审批及登记，以丽人公司和达公司为发起人的丽达股份有限公司于1998年9月成立公司股票均被家发起人持有丽人公司持有股票12000万（每股面值1元人公司有9000股。（1）丽人公司和达公司的合并是何种合并形式？）合并协议有效吗？并说理由丽达股份有限公司的设立是否有不合法之处？说明理由。（1取的是吸收合并为将达人公司并入丽人公司。）合并协议无。因为股东会对公司合并作出决议，必须经代表2/3以表决权的股东通过而本案知有2名股东以书面形式明反对占决权总数的15%肢股东有3人对，占25%；同意的占60%，没有达到2/3的最低比例。（3）有不合法之处。法规定发起人至少有5人，而本案中只有两家发起人，起人人数不够；如果采取的是国有企业改建模式，因为两发起人均为国有企业，发起人人数合格，但应当采取募集立方式，而本案中丽达股份有限公司的股票均被两家发起持有，没有向社会公众发行，显然是不合法的。新编国际商法》案例析第二章商事组织法一、公司——“撩开公司面纱度"1、斯密斯先生与其它数人成了“东亚股份有限公司事投机买卖司注资本为100万美元斯斯先生在某日违反公司法与别人订一笔合同，亏损1000万美元。债权人催他缴纳债务，声称东亚股份有限公司乃独立法人，他对该公司所负债务以其出资40万美元为，而他的个人财产为500万美元斯是否应用其个人财产来支付公司债务？答：根据公司法的一规则，东亚股份公司作为一个独立的社团法人，其所欠债与股东斯密斯先生的个人财产无关（虽然是由于斯密斯生投机而引致的债务，其对债权人债务偿还仅限于注册金100万美元但是依公司法中特殊规定“撩开公面纱制度"斯密斯先生却必须用个人财产偿还公司债务因为根据这一制度，如果法院认为成立公司目的在于利用司妨碍社会利益，进行欺诈或其它犯罪活动，则法院将不虑公司所具有的法人资格而直接追究股东或其他行为人的接民事和刑事责任。在本例中，他利用公司来做投机买卖已经蓄意违反了公司法的规定，所以他必须用个人财产来付债权人。——法人的概念2甲和乙为一营业照是否正确发生争论。甲认为该营业执照中有的项目不准，明显存在基本知识方面的错误，必须改正。乙则认为没什么问题，不用大惊小怪。请看下面的这份营业执照是否在问题。——法人的概念3被告某学校为了祝建校四十周年，组成筹委会筹办校庆事宜。校庆前两天筹委会和原告某剧院订立了租用剧场的合同该剧场办校庆晚会议租用剧场费用元。晚会结束后，租一直拖欠未付，剧院不得不向法院起诉，请求法院判令该校庆筹委会偿付欠款。校庆筹委会是不是法人？它能否单承担民事责任？此案应如何处理？答：根据公司法，法必须是依法成立，有自己的财产或者经费，有自己的名称组织机构和场所，并能够独立承担民事责任的组织。某校庆筹委会没有依法进行法人登记，没有独立的财产，当然也不能单独享有民事权利，承担民事义务，因而它不是法，不能对其所欠的租金负责。校庆筹委会只是该校为筹备庆活动而设置的临时机构，是学校的下设机构和组成部分它在职权内的民事活动只对学校发生法律后果，它不能作独立的民事主体到法院应诉。原告应以该学校为被告向法起诉。剧院以校庆筹委会作被告是不正确的，人民法院应知其更换被告，以学校作被告进行民事诉讼。二、合伙——合伙人的行为对他合伙人具有约束力1斯密斯先生是某伙事务所的合伙人之一，与其他三个合伙人一起被授权参经营管。19995，他在没有通知其他合伙人的情况，擅自与一企业签订了一项合同，结果使得该事务所遭受失，承担了一笔债务。同年10月他退出该事务所12月，债权人要该事务所支付这笔债务。遭到拒付，其理是其他三个合伙人对此不知情；债权人要求斯密斯先生支，也遭到拒付，理由是他已经退出该事务所。斯密斯先生和该合伙务所的拒绝是合理的吗？答：根据合伙法的有规定，每个合伙人在执行合伙企业的通常业务时所作的行为，对合伙企业及其合伙人都具有约束力，所以在本中，该合伙事务所不能用不知情来对抗第三人从而拒绝支债务，斯密斯先生的行为对合伙事务所和其他合伙人均有束力，该合伙事务所必须支付这笔债务。此外，根据合伙的规定，当一个合伙人退出合伙后，他对于其作为合伙人间企业所负的债务必须负责。所以，在本例中，斯密斯先不得以其退出合伙事务所来对抗债权人，他必须与其他合人一起，共同支付债权人。当然，对于斯密斯先生的疏忽合伙事务所有权要求斯密斯先生赔偿因此而遭受的损失。——不是合伙的“经活动”而是属于个人过失2、1996年4月，告甲与其他人一起成立了“便民油漆队人每人出资1000元作为油漆队的经费，买一些必要的工具，五人定大家一起劳动，收入合理分配。经区工商局批准后即开营业。一次，承揽了给化工厂油漆管道的工作。工作后不，甲不慎将吸剩的烟头扔到一堆麻袋中，引起火灾，给化厂造成损失上万元。化工厂以便民油漆队为被告诉至法院要求赔偿。甲的行为给工厂造成的损失应由便民油漆队赔还是应由高某本人赔偿？答：根据合伙法的规，两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技等，合伙经营，共同劳动的，是个人合伙根据这一规定民漆队应属于公民个人合伙性质。合伙负责人和其他人的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。本案中被告甲丢烟头引起火灾，不是合伙的“经营活动属于个人过性的不法行为，由此产生的债务不是合伙的债务，而是其人的债务。因此，赔偿工厂火灾损失的责任自应由甲自己责。第三章合同法一、要约——悬赏广告构成要1某公司在一份报上刊登了一则广告，意思是如果有人能够解决该公司的一技术问题，将提供10万美元奖金。该公司的这则广告是构成要约？答：是的。因为只要人能够解决该公司在广告中列出的技术问题即构成承，这样双方的合同关系即宣告成立，这时该公司就必须支10万美界各国的法律均承认，悬赏广告可以构成要。——报价单不是要约是要约邀请2甲公司向乙公司出了一份报价单。报价单上载明了价格量和规格等公随即向甲公司寄回了订单时，甲公司与乙公司达成合同关系了吗？答：还没有。因为甲司向乙公司发出报价单的行为，不是要约而是要约邀请，邀请乙公司向自己发出要约；而乙公司寄回订单的行为则成要约而不是承诺。只有当甲公司接受了乙公司的订单后双方的合同关系才能成立。——要约到达受要约之前要约人有权撤销甲公司于9月9日平信向乙公司发出要约于9日达乙公司。其间，由于商务情况的变化甲公司于月12日以加急电报撤销该约，电报于913日抵达乙公司。这时甲公司的要约撤销有效吗？答：有效。因为根据国法律的规定，要约必须在到达受要约人时才能发生效力在要约人发出要约至到达受要约人之前这段时间内，由于约还没有发生效力，要约人当然有权加以撤销。在本案例，要约生效时间应当在9月15日而甲公司在月13日就撤销要约。这显然是有效的。——反要约是对原要的拒绝诉W案月6日W向发要约，以英镑出售农场。提出英镑，月W拒绝H的要约6月29日H又声称承诺6月6日的要约。双方的合同关系成立吗？答：反要约起着拒绝要约的作用，因此不能再按照原来的要约成立合同。——要约在承诺前可销5、P诉案：在一项拍卖交易中，C拍卖人的物，给了最高出Bid卖人落ofhammer）以前撤回他的出价P争辩说C已该项交易的约束。须受该项交易约束吗？答C出价是要约，可以在承诺前即在拍卖人落锤以前撤销，所作撤销是有效的。——要约在规定时间是可以撤销的6诉：P于6月收到出卖房的要约。该项要约为效期星期五（月12）上午9时月11日通知P已作出约意将房屋出卖给Y。可是P仍承诺D要约并送给D事实上D于611日将房屋卖给Y。P争辩说D已合同约束，将房屋卖给他。双方的合同关成立吗？答约在规定时间是可以撤销的在向D作出承诺以前，他已知D已意将房屋出售给Y即有效的撤销经发生，因此当事人P和D之不存在合同。二、承诺——分为两种情况1某公司分别向美英、德和法四国的四家公司发回承诺信函。在此情况下，公司的承诺什么时候生效？答：这要分为两种情。一、该公司向美、英和法国的公司以书信或电报所作出诺时，承诺一旦投递即宣告生效，这是“投邮主义二向德国公司的承诺则要到邮件到达时才能生效这“到主义采的也到达主义——没有用特殊的方承诺无效2、C公诉P公案P向C发出要约，并规定承必须用特殊方式其方式是无效的C信的方式承诺。C的承诺有效吗？答：没有作出有效的诺，因为没有用特殊的方式承诺。——不用相同方式承无效3Q案：Q用信向发出要约，C用电报发出要约。Q立即用信承诺了该要约，但是当承诺的信到达CC不愿成立合同。认为合同已成立。Q的主对吗？答：事实上反要约是电报发出，这就默示着一个条件：必须迅速承诺当用邮方式表示承诺的函件到达C反要约已经失效。因此，同不能成立。——承诺后的撤销无4、BT：当事人之间来往通信如下10月1日居住在CardiffT邮寄一项要约给住在纽约的B月日邮寄一份撤销约的通知10月11：B发出一份电报对月1日要约承诺。10月15日B邮寄一封确认承诺的信月日收到T于10月日寄的撤销通知。的销是否有效？答T撤销是无效的，直至承以后，B收到撤销通知。合同在月日B承诺要约时经成立。——承诺后的拒绝无5、5月1日，收到甲邮寄的一份要约月日，乙邮寄一封撤销要约的信5月3日乙改变主上午10点打电话给甲，表示诺该要约，并告诉甲不要考虑那封拒绝要约的信件；日，甲收到那封拒绝要约的信件。合同是否成立？如合同立，于何时成立答：合同于5月3日上午成立，即在乙实际通知承诺该要约时，而拒绝约的信件要收到时才生效，即54日，此前合同已经立。——装运行动构成明的承诺行为6甲公司致电乙公订购十套化工设备，要求立即发运，但是没有规定价格或价方法。乙公司在收到电报之后就立即装运。这时合同关成立吗？答：成立。确切地说合同关系在乙公司装运化工设备时就宣告成立。这是因为然乙公司没有复电甲公司，但是其装运行动则构成明显的诺行为。至于化工设备的价格是可以按照同类价格在合同立时，用通常交易的价格来进行计算的。三、对价与不得自食言（诺言禁止反悔）——对价必须具有某价值，但是并不要求充分1某商店雇佣了一服务员，双方签订了雇佣合同，规定每小时的工资为3.5美元，而当时市场价格为4.5美元。这时该合同成立吗？答：成立。根据合同，对价必须具有某种价值，但是并不要求充分。在本例中虽然该商店的出价低于市场价格，但是这一价格仍然是有定价值的，并且是双方同意了的，因此该合同是有效的。然，如果对价很不充分，例如元小时就构成错或欺诈人可以请求司法救济，撤销该合同。——不公平的结果适不得自食其言的原则2、里奇兹诉斯科森原告原来是一名图书理员。一天，她的祖父来到其工作的书店，对她说，所有的孙子都不工作，你也用不着工作了，让我来抚养你她祖父当时就给她开了一张本票，并附了一张说明道付卡蒂兹每年2，000美6%的利息后辞去了工作。然而，她的祖父仅仅付了她一年的利息，就告诉她说，他眼下没有能力继续付给她。但他没有表示他不打算在将来继续履行其诺言。几之后，她的祖父去世了，遗产管理人拒绝按照这张本票付给原告。于是，原告要求法院强制执行这