2010津桥复习范围

案例一1996年2月4日，王某在某商场买到一台冰箱，冰箱附有产品合格证。王某买回第6天，发现冰箱噪音太大，就去找商场交涉，商场说冰箱开始使用时有噪音属正常，过段时间就会好。没过多久，冰箱制冷器又出问题，再后完全丧失制冷功能，王某再去找商场，商场说冰箱不是他们生产的，冰箱不制冷属技术问题，只有厂家才能解决，故让王某去找生产厂家。王某觉得生产厂家离本市有上千公里，不便搬运，只有先找商场。王某再次遭拒，于是王某于6月15日向法院起诉，要求商场对冰箱进行维修，如修理不好，应负责退货。1．什么是产品的瑕疵担保责任与产品责任？2.商场对售出的产品是否承担责任？承担什么责任？3.产品责任与产品质量责任有何区别?案例二2001年3月，著名电影《五朵金花》的编剧赵季康和王公浦于云南省昆明市中级人民法院对云南省曲靖卷烟厂提起诉讼。原告提出：被告云南省曲靖卷烟厂未经其允许，使用并注册“五朵金花”商标，侵犯了其作为剧本作者的著作权，要求被告立即停止侵权、赔礼道歉。被告反驳：“五朵金花”一词不具有独创性，并非我国《著作权法》上的“作品”，其注册使用“五朵金花”商标的行为并未侵犯被告的著作权。1．“五朵金花”是我国版权的客体吗？2.什么是商品化权？它的主体、客体和内容是什么？3.你认为原告可否依商品化权获得救济？案例三甲公司是一家股份有限公司，甲公司持有丙公司发行股份总数的5%之股份，甲公司作为丙公司的法人股东口头请求查览丙公司会计账簿、发票和原始凭证，遭到丙公司的拒绝。理由是甲公司的请求不明确、不具体，未指明查览的详细项目及查览目的。1．丙公司的拒绝理由是否合法？2.公示性账簿与隐密性账簿有无区别？3.甲股东请求查览的账簿是否涉及丙公司的隐密性账簿？案例四1999年1月，甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下：（1）甲以货币出资10万元，乙以实物折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以货币出资4万元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利润和承担风险；（3）由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。合伙企业在存续期间，发生下列事实：（1）1999年5月，甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人A公司签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向A公司表示对该合同不予承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权利。（2）2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。2000年3月，合伙人丁撤资退伙。于是，合伙企业又接纳戊新入伙，戊出资4万元。2000年5月，合伙企业的债权人A公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承担连带清偿责任。丁以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。（3）执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理，于2000年4月独自决定聘任合伙人以外的B担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为C公司提供担保。（4）2001年4月，合伙人乙在与D公司的买卖合同中，无法清偿D公司的到期债务8万元。D公司于2001年6月向人民法院提起诉讼，人民法院判决D公司胜诉。D公司于2001年8月向人民法院申请强制执行合伙人乙在合伙企业中全部财产份额。根据以上事实，回答下列问题：（1）甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同是否有效？并说明理由。（2）丁的主张是否成立？并说明理由。如果丁向A公司偿还了24万元的债务，丁可以向哪些当事人追偿？（3）戊的主张是否成立？并说明理由。（4）甲聘任B担任合伙企业的经营管理人员及为C公司提供担保的行为是否合法？并说明理由。（5）合伙人乙被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企业决定对乙进行除名，合伙企业的做法是否符合法律规定？并说明理由。案例五2009年，一户赵姓人家在为家中老人祝寿时，高压锅突然爆炸，儿媳妇被锅盖击中头部，当场死亡。据负责高压锅质理检测的专家鉴定，高压锅爆炸的直接原因是高压锅的设计有问题，导致锅盖上的排气孔堵塞。由于高压锅的生产厂家距离遥远，赵家要求出售此高压锅的商场承担损害民事赔偿责任。但商场声称缺陷不是由自己造成的，而且商场在出售这种高压锅（尚处于试销期）的时候已与买方签订有一份合同，约定如果产品存在质量问题，商场负责退货，并双倍返还货款，因而商场只承担双倍返还货款的违约责任。问题：（1）根据我国产品质量法的规定，什么是产品？（2）产品存在危险是否就构成缺陷，为什么？（3）什么是产品缺陷，产品缺陷与产品瑕疵是什么关系?（4）赵家可否向该商场请求承担责任？为什么？（5）赵家可以请求违约责任还是侵权赔偿责任?案例六2000年12月25日，某中学组织学生外出参观返校途中发生车祸，乘车师生死亡10人，受伤12人。死亡学生中有8名获赠保险，受伤学生中有5名获赠保险。事故发生后，持有保险单死亡学生受益人和受伤学生被保险人），向保险公司提出索赔申请，要求支付保险金。保险公司经调查发现，保险单的投保人为某图书经销公司；在投保书中关于“被保险人是否同意投保人为某投保以死亡作为给付条件的保险”一栏中被保险人未签字；保险单中的“被保险人签名”一栏中有被保险人的签字。保险公司认为该保险合同属于以死亡为保险金给付条件的人身保险，未经被保险人同意，保险合同无效。保险公司作出拒赔决定通知书并通知了当事人，受益人和被保险人，不服保险公司的拒赔决定，向当地法院提起诉讼。案例七德国公司A于2000年6月底与美国生产商B联系，要求美国生产商B向其报马口铁的价格。美国公司B于2000年7月16日发盘：“马口铁500吨，每吨545美元，CFR中国上海，8月底装运，即期信用证支付，限20日复到有效。”后马口铁价格上涨，美国生产商B于2000年7月19日将撤销16日要约的通知传真至德国公司。德国公司A于20日复电：“接受贵公司发盘，信用证已开出，请确认。”9月初，德国公司A催美国生产商如期交付货物，否则立即追究美国生产商的违约责任。后美国生产商出于仓储费、资金周转等因素的考虑，最终于2000年10月1日装运500吨马口铁，由C公司承运。C公司在检查装运的货物时发现美国公司B装运的马口铁可能实际只有450吨，美国公司为换取清洁提单，便与承运人C公司签订了保函，保证美国公司装运了500吨马口铁。2000年10月15日，德国公司将500吨马口铁转卖予法国公司D，并签订了合同。10月16日，承运人C公司在运输过程中遭遇暴风雨，为了保护船舶，船长下令将50吨的马口铁扔弃至海中。后法国公司在检验货物时发现马口铁数量不足，要求德国公司承担违约责任，并承担货物在途中的风险责任。问题：1.要约是否被撤销？德国公司与美国公司之间的合同是否成立，为什么？2、10月16日发生的货物毁损风险应当由谁承担？如果该风险发生于10月14日，那么货物毁损的风险应当由谁承担？为什么？3、C公司能否以保函为由，拒绝货物数量不足的责任？承运人对抛弃的50吨马口铁是否承担赔偿责任？为什么？4、抛弃的50吨马口铁是单独海损还是共同海损？若买方投保的是平安险，买方是否能够就损失的50吨马口铁获得保险公司的赔偿？5、法国公司应当如何维护自己的权益？案例八佩克集团是一个跨国公司，其在甲、乙、丙三个国家分别设有A、B、C三家子公司，A公司主要从事空调零部件生产，B公司主要从事空调整机组装，C公司则从事空调零部件及整机销售、运输的综合性公司。甲国、乙国和丙国的公司所得税税率分别为30％、20％和10％。2001年3月，A公司以300万美元的成本生产了一批空调零部件，本应以360万美元的市场价格直接售给B公司，经B公司组装后投放市场。但是为了规避税收，A公司先与C公司订立合同，将该批零部件以300万美元的成本价卖给C公司，C公司转手再以360万美元的价格卖给B公司，B公司组装后将整机投放市场。问：1．佩克集团A、B、C三个关联公司的上述行为在国际税法属于何种性质?2．通过上述做法，雷集团减少纳税多少？上述行为在国际税法属于避税性质。上述做法，雷集团减少纳税12万美元。按正常交易，销售零部件，应当纳税（360-300）*30%=18万美元，本案A公司按成本价卖给C公司，应纳所得税额为0，C公司卖给B公司，应当纳税（360-300）*10%=6万美元，共避税18-6=12万美元。相关法条：保险合同订立时，投保人未就保险合同中所含有的死亡条件征得被保险人的书面同意，保险合同无效。《合伙企业法》的规定，合伙企业委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务时，以下事项必须经全体合伙人一致同意：①处分合伙企业的不动产；②改变合伙企业的名称；③转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；④向企业登记机关申请办理变更登记手续；⑤以合伙企业名义为他人提供担保；⑥聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；⑦依照合伙协议约定的其他事项。《合伙企业法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。合伙人超越合伙企业的内部限制，第三人为善意第三人的，以合伙企业名义所签的合同有效。《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。《合伙企业法》的规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。《合伙企业法》的规定，合伙人被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额的，属于当然退伙，当然退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效日。公司法第34条规定股东可以要求查阅公司会计账簿。但股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司①提出书面请求，②说明目的。（公司法第34条）公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。但股东的请求是以口头？书面形式？有限公司公示性账簿公司必须定期送交股东，如财务会计报告。股东查账权涉及的是隐密性账簿。是否涉及会计凭证？原始凭证？记账凭证？股东请求查览的账簿是否涉及公司的隐密性账簿？如会计账簿、会计凭证、原始凭证记账凭证、发票和原始凭证？商事账簿的分类(1).会计凭证①原始凭证②记账凭证(2).会计账簿(3).财务会计报告（经营成果、财务状况和现金流量）股东查帐权的范围公司法第34条规定股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东查帐权的范围？（公司法第34条）公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。根据我国产品质量法产品是指经过加工、制作，用于销售的产品。产品不包括建筑工程，由于产品质量法不适用于军工产品，军工产品也不属于产品质量法上的产品。产品主要包括动产，不包括初级农产品和狩猎物。根据国外立法和判例，产品还可以包括无体物，如电、煤气以及暖气，知识产权法上的客体也可能被作为产品对待。产品瑕疵有广义和狭义之分。狭义的产品瑕疵是指产品不具备良好的特征和特性，不符合明示采用的产品标准，或者不符合产品说明、实物样品等方式表明的质量状况，但产品不存在危害人身财产安全的不合理危险。狭义的产品瑕疵与产品缺陷是两个不同的概念。广义的产品瑕疵除包括狭义的产品瑕疵的内容外还包括产品缺陷。产品瑕疵是指产品不具备良好的特征和特性，不符合明示采用的产品标准，或者不符合产品说明、实物样品等方式表明的质量状况，但产品不存在危害人身财产安全的不合理危险。虽然对消费者的心理产生不快的影响，但产品本身符合强制性质量标准并能正常使用的状态。它着眼于物质本身应有的价值发生贬损。如电视机有划痕、图象不清、噪音太大等。产品瑕疵存在的是非危险性的毛病;瑕疵担保责任产生前提是当事人之间有合法合同关系，⑵构成产品瑕疵担保责任还要求销售者不适当地履行合同，即销售的商品不符合产品质量法第28条规定的3种情形或不符合合同约定的质量要求。产品责任是指产品存在危及人身、财产安全的不合理危险。产品缺陷存在的是不合理危险。产品责任的构成要件？产品责任的归责原则？产品瑕疵担保责任。依产品质量法第28条规定，销售者应承担：

修理、更换、退货。产品责任——侵权责任——仅涉及民事责任，什么是侵权责任？产品质量责任——违反《产品质量法》应承担的责任——综合性责任——涉及民事责任、行政责任和刑事责任。《产品质量法》第四十三条因产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的，受害人可以向产品的生产者要求赔偿，也可以向产品的销售者要求赔偿。属于产品的生产者的责任，产品的销售者赔偿的，产品的销售者有权向产品的生产者追偿。属于产品的销售者的责任，产品的生产者赔偿的，产品的生产者有权向产品的销售者追偿。产品危险，分为合理的危险和不合理的危险。合理的危险属于产品本身所固有的不可避免的危险，不具备此种危险不称其为该种产品，如刀、炸药、硫酸、烟花、高压锅等。产品缺陷是指产品存在不符合人身和财产安全的不合理危险。因此，产品存在危险并不一定构成缺陷产品。《产品质量法》第四十四条因产品存在缺陷造成受害人人身伤害的，侵害人应当赔偿医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用；造成残疾的，还应当支付残疾者生活自助具费、生活补助费、残疾赔偿金以及由其扶养的人所必需的生活费等费用；造成受害人死亡的，并应当支付丧葬费、死亡赔偿金以及由死者生前扶养的人所必需的生活费等费用。因产品存在缺陷造成受害人财产损失的，侵害人应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人应当赔偿损失。如要约规定了承诺期限，属不可撤销要约；承诺方在承诺期限内做出承诺，承诺到达要约人时，合同成立。在途货物于合同签订时发生风险转移；在CFR贸易术语中，当货物越过船舷之后，货物的毁损风险转移至买方。保函只在承运人C公司和美国B公司之间有效。承运人提供了清洁提单即表明其接收了500吨马口铁并应当向德国公司交付500吨马口铁。承运人不对抛弃行为承担赔偿责任，因为抛弃行为是承运人的免责事由。抛弃的50吨马口铁是单独海损。平安险包括共同海损，不包括单独海损，因此买方不得就50吨的马口铁获偿。就清洁提单中缺少的50吨马口铁，法国公司可向承运人要求赔偿；另外还可以向美国生产商B公司请求承担迟延履行的违约责任。CFR、FOB、CIF三种贸易术语一、适用的运输方式不同。CFR、FOB、CIF三种贸易术语仅适用于海运和内河运输，其承运人是船公司；而FCA、CPT、CIP适用于各种运输方式，包括海洋、内河、铁路、公路、航空运输等，也适用多式联运，其承运人是船公司、铁路和公路部门和航空公司或海运船公司及多式联运经营人。

二、货物运输区间不同。CFR、FOB、CIF等贸易术语只适用海运和内河运输，所以货物运输区间是从装运港至目的港，属于“港口交货”。而FCA、CPT、CIP贸易术语适用各种运输方式和多式联运，货物运输区间是卖方内陆任何地点至买方内陆任何地点，扩大了运输区间，可以实行“门到门交货”。

三、交货地点和风险转移地点不同。CFR、FOB、CIF交货地点是装运港，将货物装到指定的船上。风险划分均以装运港船舷为界。而FCA、CPT、CIP的交货地点，需视不同运输方式和不同的约定而定，它可以在卖方所在地点，也可以铁路、公路、航空、内河、海洋运输承运人或多式联运经营人的运输或其他收货地点。风险划分是卖方将货物交给承运人或其他人接管时，即风险自卖方转移至买方。

四、运输单据不同。在CFR、FOB、CIF贸易术语条件下，卖方一般应向买方提交已装船清洁海运提单，它是物权凭证，可以