如何做好法学理论与实务研究

目录一、研究本体二、研究主体——法律硕士三、研究客体——法律四、研究准备（一）——广泛阅读（二）——增加阅历

（三）——以师为鉴五、研究领域——兴趣热点六、研究关键——勤于动笔1第一页，共20页。一、研究本体地球引力、哥德巴赫猜想、同性恋、公正独立审判、多辆机动车先后致人死亡案、损害赔偿中可否兼得、亲子鉴定可否取、......什么是研究:研究(Research)：反覆探索Re:再一次、反覆search:探索、查究、搜寻。研究的过程研究是在一组哲学思考的架构中进行。必须使用一系列的程序、方法及技术，而这些方法是被验证过具有信度及效度的。研究的设计是没有偏见且客观的。研究的基本功是搜集(S)、分析(A)及解释(I)信息。2第二页，共20页。

研究是主动寻求根本性原因与更高可靠性依据，从而为提高事业或功利的可靠性和稳健性而做的工作。“研究”一词常被用来描述关于一个特殊主题的资讯收集。

研究是系统方式的过程，是为了发现、解释或校正事实、事件、行为、理论，或把这样事实、法则或理论作出实际应用。

研究是应用科学的方法探求问题答案的一种过程，有计划和有系统的收集、分析与解释资料的方法，从而获得解决问题的过程。3第三页，共20页。试探性研究：发掘问题、弄清问题；机动车闯红灯可否？闯老人还是小孩？法官到底忙不忙？建设性研究：为问题提供解决方法；经验性研究：为解决方法的可能性提供实质证据。饱和度调研4第四页，共20页。

研究态度：

绝对不能抄！解决什么问题？

批判意识——尽信书不如无书不要只了解paper的内容。抓出所有的问题、缺陷、错误。

严谨细致避免使用大概、差不多、很快、很好、很差、…。要有方法、有数据、有实证、有案例。5第五页，共20页。二、研究主体——法律硕士法律硕士：面向实践《法律硕士专业学位研究生指导性培养方案》培养目标：为法律职业部门培养具有社会主义法治理念、德才兼备、高层次的复合型、实务型法律人才。高层次：知识层次高、创新能力强、社会贡献大；学历、经历、工作要求和理论层次上高于本科。复合型：多功能人才。多才多艺，能够在很多领域大显身手。实务型：为法律职业部门培养。武大教学洗车案。公检法、公司法务等。“应用型”、“实践型”6第六页，共20页。三、研究客体——法律1、社会性：不可计量、不可检验、不可实验，研究者与研究对象不可分。如“禁止自带酒水”、“开瓶费”、“消毒餐具另收费”、“包间最低消费××元”等行业规则。一定的群众性。2、规范性：构成要件、适用范围、法律效力。“消法”第二十五条

经营者采用网络、电视、电话、邮购等方式销售商品，消费者有权自收到商品之日起七日内退货，且无需说明理由。3、概念性：如欺诈行为，欺诈、行为分别为两个概念，欺诈行为又是一个新的概念;再如损害赔偿，直接损害赔偿，人身损害赔偿为三个不同概念。捕杀青蛙是否构成犯罪？知假买假，何谓消费者？公园门口立牌：禁止一切车辆进入。7第七页，共20页。

4、目的性：

吴女士在手表网店中购买了一知名进口手表。收货后，发现手表非正品。但通过网店中所留的电话、邮件等均无法联系。吴女士向网购平台反映，反馈表示，对方提供验证的身份证件系假冒，目前他们做的只能是将这家网店关闭，吴女士所遭受的损失只能自己承担？（《消法》第44条）

合同相对性？8第八页，共20页。

第四十四条消费者通过网络交易平台购买商品或者接受服务，其合法权益受到损害的，可以向销售者或者服务者要求赔偿。网络交易平台提供者不能提供销售者或者服务者的真实名称、地址和有效联系方式的，消费者也可以向网络交易平台提供者要求赔偿；网络交易平台提供者作出更有利于消费者的承诺的，应当履行承诺。网络交易平台提供者赔偿后，有权向销售者或者服务者追偿。9第九页，共20页。5、正义性法律分良法、恶法；沈阳市政府制定交通规章：行人违章被撞后不赔偿。人身损害赔偿中城乡居民差别。6、实用性解决矛盾和纠纷；医疗纠纷解决程序；10第十页，共20页。四、研究准备（一）——广泛阅读立法工作体会增强自主学习意识社会学：人们的价值观、社会评判方式、舆论媒体经济学：政治学：权力与权利；特别是公平正义观：乘客从公交车上下来，一脚着地，一脚还在踏板上，车一开把她带倒了，跌骨折了，她告来法院。是按三责险赔还是按乘员险赔呢，两者之间有差距的。有个同志说现在保险学说中有“单下肢理论”、“双下肢理论”、“介于二者之间的理论”。11第十一页，共20页。心理学：临时性即意强奸从轻？哲学：直接因果关系与间接因果关系、偶然与必然。文学：美国著名大法官波斯纳著作：《垄断的社会成本与管制》、《联邦法院：危机和改革》、《法律的经济分析》、《正义经济学》、《法律与文学》《社会认同度：法官自由裁量权限的标尺》：从历史长河中梳理出影响法官自由裁量权的“参数”,如人们对神意、道德、政策和法律的信仰度,对法官素质的信赖度,认同的价值目标的稳定性等等,共同决定社会认同度。12第十二页，共20页。四、研究准备（二）——增加阅历美国大法官霍姆斯：“法律的生命不在于逻辑，而在于经验”。“法律由那些有能力、有经验的人执行……他们知道不能因为三段论而牺牲敏感的感觉”,还有：“法律之间的区别在于经验，而不是逻辑”。多了解社会：信访不信法，信上不信下？民间借贷案件居高不下？火车算不算机动车？再如彭宇案。多走入社会：台湾有个性侵5岁女孩的案子，法官叫检察官举小女孩不同意的证据。法官在判决书中指出，案发时女童坐在林姓男子左腿上，姿势重心并非十分稳固，若女童有意挣脱，林姓便难以在未脱去女童运动裤的情况下犯行；因此改以“对未满十四岁男女性交罪”，判处林姓较轻刑责。多参加实践：如社区、普法服务。心里装着群众，到处都有群众，小区、菜场、工厂、农村全都有，你家里也有，应通过走群众路线去感知体会人民群众的要求呼声和共同价值观。13第十三页，共20页。多加入实务：公检法、律师事务所。多思考问题：一个雇员为雇主开车因路面有冰不小心出了车祸，雇员伤残雇主死亡的案件，交警认定雇员承担全责，法院判其赔偿雇主亲属。多互动交流：借鉴德国的“研讨会”（Seminar）和美国的“法律诊所”（ClinicalLegalEducation）这两种教学方式，通过举办讨论会、研讨会的方式，提供交流平台，对社会热点、法律事件表达见解，锻炼他们的表达能力、思辨能力和组织能力；也可以通过法律咨询、法律援助等方式，让研究生接触实际案例，真正了解法律实务运作。再如模拟法庭。多培养正义感：14第十四页，共20页。

四、研究准备（三）——以师为鉴

找导师：

人取向→自制力好的找放任型导师。

→自制力差的找要求型导师。兴趣取向→以自己的背景为决定因素。→以导师的背景为决定因素。与导师的互动：做研究与做人同样重要，别让导师讨厌你。要主动积极，但也别乱动。凡事与导师商量。15第十五页，共20页。

研究要领找文献收集资料：导师给一些关键文献、自己去找出所有相关文献、如知网查询系统与导师约固定之研讨时间：随时向导师报告研究进展，问对问题，逐渐确定研究题目。解题技巧：充分了解问题，对问题做各种不同角度的解读，大胆假设可能的结果，然后目标导向的求证，必要时修改原来对成果的预判，甚至改问题。16第十六页，共20页。五、研究领域——兴趣热点“闻道有先后,术业有专攻”。结合：自身知识结构社会热点就业倾向参考其他意见坚持三年，乃至十年八年......17第十七页，共20页。六、研究关键——勤于动笔法院的切身感受：语言组织、裁判文书、汇报工作、甚至连基本规范格式案例分析的写作：案例要求：一要典型性；

二要新颖性；三是学术性。分析方面的要求：

一要有学理性；二要规范化。撰写要求：要简练，突出重点。《民工自行维修工房而致伤害的责