某PPP项目法律方案(投标、实施阶段使用)

#某PPP项目法律方案一、工程概况1、项目编号：2、项目名称：3、资金来源：政府和社会资本方共同出资。4、项目简介结合项目可行性研究报告及可研批复和项目实际，拟分三期实施。其中一期工程为藏家新寨工程；二期工程为旅游基础设施配套工程；三期工程为藏族古寨工程。详细建设内容及规模如下：（1）一期工程：藏家新寨工程该工程占地面积300亩，规划总建筑面积384000m2,其中，住宅373600^,商业用房8800m2,配套用房2300m2,容积率1.90,建筑密度35.0%,绿地率35.0%。实施内容包括征地拆迁补偿（含经营性物业补偿）、住宅（含架空层）、商业用房、配套用房、室外总图工程等。（2）二期工程：藏族古寨及旅游基础设施配套1）污水处理厂及配套工程：雨水管网20000米,污水处理厂5座,排污管道：30000米；2）供电及配套工程：红外线电力管线接入5公里，1.5万KVA开闭所2座，10/0.4KV室外变电站10座，10踩架空电缆2000米，10KV埋地电缆19000米;3）旅游配套道路及景观绿化设施：景观绿化200亩,省道西部连接线0.4公里,省道东部连接线2.35公里,景区环线14.0公里,景区道路照明200盏；4）自来水及配套工程：给水管道30000米,新建自来水厂1座,新建泵站5座；5）其他附属工程包括燃气工程和通信工程各一项。（3）、三期工程：藏族古寨该工程占地面积约500亩，涉及游客中心、演艺中心、中心广场、旅游景观、藏寨商业街等建设。二、PPP项目法律服务范围PPP是政府和社会资本合作模式是在基础设施及公共服务领域建立的一种长期合作关系。通常模式是由社会资本承担设计、建设、运营、维护基础设施的大部分工作，并通过“使用者付费”及必要的“政府付费”获得合理投资回报；政府部门负责基础设施及公共服务价格和质量监管，以保证公共利益最大化。适宜采用政府和社会资本合作模式的项目，具有价格调整机制相对灵活、市场化程度相对较高、投资规模相对较大、需求长期稳定等特点。当前，各级财政部门重点关注城市基础设施及公共服务领域，如城市供水、供暖、供气、污水和垃圾处理、保障性安居工程、地下综合管廊、轨道交通、医疗和养老服务设施等，优先选择收费定价机制透明、有稳定现金流的项目。国务院办公厅转发财政部、发展改革委、人民银行《关于在公共服务领域推广政府和社会资本合作模式的指导意见》（以下简称《意见》）指出，在能源、交通运输、水利、环境保护、农业、林业、科技、保障性安居工程、医疗、卫生、养老、教育、文化等公共服务领域，鼓励采用政府和社会资本合作模式，吸引社会资本参与，为人民群众提供优质高效的公共服务。三、PPP项目的服务阶段及服务内容律师为项目提供法律服务主，要集中在两个阶段一，是为项目前期筹备阶段；二是为PPP项目建设阶段、运营阶段、移交阶段。每个阶段的具体服务内容主要如下：1、前期筹备阶段的主要法律服务内容（1）前期招商筹备阶段该阶段可以配合政府参与PPP项目招投标工作，协助政府选择专业咨询服务机构，尤其是配合政府及相关专业咨询服务机构共同探讨、设计PPP项目投融资以及PPP项目运作方式等方案，就PPP项目投融资、运作方式等方案的合法性、可行性等出具法律意见，并就前期招商筹备阶段涉及的其他关键问题设计可行性的方案。（2）招商实施阶段该阶段可以参与引进社会资本方的招商谈判、磋商工作以及针对各类法律文件进行草拟或者修改、审核相关法律文件并出具法律意见书等，尤其是配合政府针对PPP特许经营协议中的关键性条款进行细化设计，对投资计划及融资方案的设计等。（3）其他相关的前期筹备工作该阶段主要配合政府对PPP项目公司的组建、设立等设计合法性、合理性方案，尤其是配合草拟、修改、审核相关的合同文件，并对此提出专业法律意见或建议。鉴于前期筹备阶段相对于建设、运营、移交阶段的服务周期较短，我们认为，此处的律师服务比较适合采用专项法律服务模式。2、建设、运营、移交阶段的主要法律服务内容该阶段主要集中于项目融资、工程建设、政府移交资产、PPP项目运营服务、社会资本方移交项目、收入和回报、合同解除以及违约处理等一系列法律服务。由于特许经营的建设、运营、移交期限较长且该阶段服务具有多项性、综合性等特点，我们认为，上述各阶段律师服务比较适合采用常年法律顾问服务模式。3、项目合同服务PPP项目合同的谈判、起草、审查、修订工作是律师参与PPP项目服务的重要工作内容，尤其是在PPP项目合同的起草设计方面，要求律师在提供服务时应注意以下方面：（1）总则部分。应具体包括合同相关术语的定义和解释、合同签订的背景和目的、声明和保证、合同生效条件、合同体系构成等。（2）合同主体。重点明确项目合同各主体资格，并概括性地约定各主体的主要权利和义务。一般包括政府主体、社会资本主体，对其主要是通过主体资格、权利界定以及义务界定等予以合理界定。（3）合作关系。应主要约定政府和社会资本合作关系的重要事项，包括合作内容、合作期限、排他性约定及合作的履约保证等。（4）投资计划及融资方案。重点约定项目投资规模、投资计划、投资控制、资金筹措、融资条件、投融资监管及违约责任等事项。（5）项目前期工作。重点约定合作项目前期工作内容、任务分工、经费承担及违约责任等事项。（6）工程建设。重点约定合作项目工程建设条件，进度、质量、安全要求，变更管理，实际投资认定，工程验收，工程保险及违约责任等事项。（7）政府移交资产。重点约定政府向社会资本主体移交资产的准备工作、移交范围、履约标准、移交程序及违约责任等。（8）运营和服务。重点约定合作项目运营的外部条件、运营服务标准和要求、更新改造及追加投资、服务计量、运营期保险、政府监管、运营支出及违约责任等事项。（9）社会资本主体移交项目。重点约定社会资本主体向政府移交项目的过渡期、移交范围和标准、移交程序、质量保证及违约责任等。（10）收入和回报。重点约定合作项目收入、回报模式，价格确定和调整方式，财务监管及违约责任等事项。（11）不可抗力和法律变更。重点约定不可抗力事件范围以及法律变更的处理原则。（12）合同解除。重点约定合同的退出机制，即明确合同解除事由、解除程序以及合同解除后的结算、项目移交等事项。（13）违约处理。对于合同中涉及违约的各种情形在合同中予以集中约定，并对相应的违约责任进行明确细化。（14）争议解决。重点约定争议解决方式，如协商、调解、仲裁或诉讼。（15）其他约定。约定项目合同的其他未尽事项，包括：合同变更与修订、合同的转让、保密条款、信息披露、廉政和反腐、合同适用的法律、语言、货币等事项。四、PPP项目法律服务的角度PPP项目的专业律师法律服务，不能仅仅局限于提惘专项服务或者常年法律顾问服务作为PPP项目合同主体的另一方即社会资本方同样需要专业律师的法律服务。无论是前期参与招投标还是后期与政府合作方式的设项计目、公司的组建、设立以及投融资的进行等，尤其是如何通过设计PPP项目特许经营合同，以期与政府达到共赢之目的，都需要专业律师提供服务。除了此两方PPP项目合同主体，专业律师也可以为金融第三方、新组建的PPP项目公司（SPV公司）、PPP项目总承包商、分包商、运营商等不同主体提供法律服务。五、PPP项目法律服务注意事项（1）参与PPP项目服务的律所应配备专业团队，包括法律专业、工程类专业人员以及相应经济类专家等。（2）要遵守保密义务，在PP项目服务过程中，除按照与政府或社会资本方等的合同履行相关义务外同，时必须对其提供法律服务过程中接触了、解到的国家秘密、商业秘密、不宜公开的情况及个人隐私负有保密的义务。（3）要防止利益冲突义务，担任？P项目的服务律师以及律师事务所，如果同时担任合同双方或当事人双方的服务律师或者与其均有利益关系应的依，照相关律师执业避免利益冲突的规则。（4）要防止不正当的同行竞争，担任PP项目的律师以及律师事务所，应当严格按照《律师法》、《律师职业道德和执业纪律规范》等来进行同行业的竞争，防止行业内部出现不正当的竞争行为以及诋毁同行的行为出现。六、PPP项目法律服务风险防范1、律师在PPP项目服务中的风险（1）服务能力或责任心不到位导致政府或社会资本方等经济损失或导致其不应承担的法律责任；（2）提供的律师意见或起草修改的合同法律适用不当，导致政府或社会资本方经济损失导致其不应承担的法律责任；（3）工作方法不当导致政府或社会资本方经济损失导致其不应承担的法律责任。2、为了防止PPP项目中出现法律服务风险，应采取的防范措施（1）加强律师自身的素质建设及执业技能提升，从?用项目服务的律师应兼具或不断学习法律、工程、投融资等专业知识；（2）树立良好的工作作风及高度的工作责任心；（3）为政府或社会资本方建立完善的规章制度，使责任明确到位，从而减轻及防范自身风险；（4）对于政府或社会资本方的违法要求，律师应即时拒绝，并向政府或社会资本方阐明拒绝理由的法律依据。七、PPP项目各阶段法律文件（1）项目识别阶段，包括但不限于以下文件：•征集通知•潜在项目报告或报表•项目建议书•项目年度开发计划•项目中期开发计划•可行性研究报告（新建、改建项目）•存量公共资产的历史资料（存量项目）•项目产出说明•初步实施方案•物有所值评价•财政承受能力论证•项目目录・PPP项目进展情况表上述文件中需要其他专业机构独立或联合制作的和由委托人自行制作律的，师负责其合法性审查。（2）项目准备阶段，包括但不限于以下文件：•项目实施方案•项目实施方案验证报告•项目实施方案验证审核报告•项目实施方案（调整）上述文件中需要其他专业机构独立或联合制作的和由委托人自行制作的，律师负责其合法性审查。律师参与实施方案的编制及调整，对实施方案中风险分配基本框架、项目运作方式、交易结构、合同体系、监管架构、采购方式选择提出建议（设计方案），并根据委托方要求修改、调整方案。（3）项目采购阶段，包括但不限于以下文件：•资格预审文件•资格预审公告•资格预审申请文件•资格预审的评审报告•采购文件•采购公告（竞争性磋商公告）•采购文件的澄清或修改•响应文件•补遗文件•最终采购需求方案•评审报告及候选社会资本的排序名单确认谈判备忘录中标、成交通知书•项目合同上述文件中需要其他专业机构独立或联合制作的和由委托人自行制作的，律师负责其合法性审查。对采购程序的合法性提出意见。如果律师参加评审、谈判、磋商工作，负责与法律相关内容的解释和协商，负责相关文件的制作或审查。根据项目双方协商确认的方案，制作、审查确认谈判备忘录、项目合同。（4）项目执行阶段，包括但不限于以下文件：股东协议融资方案融资合同（贷款合同、担保合同、直接介入协议）履约合同（包括工程承包合同、运营服务合同、原料供应合同、产品或服务购买合同等）•项目计划和进度报告•运营维护手册和有关项目运营情况的报告•绩效监测报告季报•绩效监测报告年报•中期评估报告上述文件中需要其他专业机构独立或联合制作的和由委托人自行制作的，律师负责其合法性审查。律师参与项目公司的设立（包括股东谈判）；参与融资方案设计、机构接洽、合同签订和融资交割；参加上述合同谈判工作，负责与法律