财务尽职调查系列课件14.法律尽职调查-关联交易

Ibanker法律尽职调查系列课程

1关联交易

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一、关联交易的定义

二、理解关联交易的前提

提纲

四、如何核查关联交易

五、IPO项目中关联交易的案例分析

3三、关联交易的核查目的

一、关联交易的定义

•

联人之间发生的转移资源或者义务的事项。

•

，需要强调的是，关联交易不构成对企业上市的实质性障碍，但是必

要的规范是证监会重点关注的。简而言之，企业可以存在关联交易，

但是必须证明该关联交易的存在是必要的，价格公允的且程序规范。

4上市公司的关联交易，是指上市公司或者其控股子公司与上市公司关关联交易的审核一直是证监会对发行人首次公开发行股票审查的重点

一、关联交易的定义

《首次公开发行股票并上市管理办法》对发行人关联交易的要求有如下两条：

•

……

（三）发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖；

……

•

通过关联交易操纵利润的情形。

常见的关联交易包括购买或销售商品、购买或销售商品以外的其他资产、提供或接受劳务、担保、

提供资金（贷款或股权投资）、租赁、代理、研究或开发项目的转移、许可协议、代表企业或由企

业代表另一方进行清算、关键管理人员薪酬等。

5第三十条

发行人不得有下列影响持续盈利能力的情形：第二十五条

发行人应完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交易。关联交易价格公允，不存在

二、理解关联交易的前提

•

•

、该企业的联营企业、该企业的主要投资者个人及其关系密切的家庭成员、该企业主要投资者

个人，关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业。

具体的规定为：

1、《上海证券交易所股票上市规则》

10.1.3具有以下情形之一的法人或其他组织，为上市公司的关联法人：（

一）直接或者间接控制上市公司的法人或其他组织；（二）由上述第（一

）项直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或其他组

织；（三）由第10.1.5条所列上市公司的关联自然人直接或者间接控制的

，或者由关联自然人担任董事、高级管理人员的除上市公司及其控股子公

关联法人

的其他与上市公司有特殊关系，可能导致上市公司利益对其倾斜的法人或

其他组织。10.1.4上市公司与前条第（二）项所列法人受同一国有资产管

理机构控制的，不因此而形成关联关系，但该法人的法定代表人、总经理

或者半数以上的董事兼任上市公司董事、监事或者高级管理人员的除外。

6对关联交易直观的界定为与关联方之间的交易。通常构成企业的关联方的是该企业的母公司、子公司、与该企业受同一母公司控制的其他企业、对该企业实施同一共同控制的投资方、对该企业实施重大影响的投资方、该企业的合营企业

司以外的法人或其他组织；（四）持有上市公司5%以上股份的法人或其他

组织；（五）中国证监会、本所或者上市公司根据实质重于形式原则认定

二、理解关联交易的前提

（接上表）

10.1.5具有以下情形之一的自然人，为上市公司的关联自然人：（一）直接

或间接持有上市公司5%以上股份的自然人；（二）上市公司董事、监事和高

级管理人员；（三）第10.1.3条第（一）项所列关联法人的董事、监事和高

关联自然人

姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹、子女配偶的父母；（五）中国证监会、本

所或者上市公司根据实质重于形式原则认定的其他与上市公司有特殊关系，

可能导致上市公司利益对其倾斜的自然人。

10.1.6具有以下情形之一的法人或其他组织或者自然人，视同上市公司的关

视同关联人

10.1.5条规定的情形之一；（二）过去十二个月内，曾经具有第10.1.3条或

者第10.1.5条规定的情形之一。

7级管理人员；（四）本条第（一）项和第（二）项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、年满18周岁的子女及其配偶、父母及配偶的父母、兄弟联人：（一）根据与上市公司或者其关联人签署的协议或者作出的安排，在协议或者安排生效后，或在未来十二个月内，将具有第10.1.3条或者第

二、理解关联交易的前提

《上海证券交易所上市公司关联交易实施指引》第八条、第十条对于关联法人和关联自然人的界定，在

上市规则10.1.3、10.1.5第（五）项“实质重于形式”的兜底条款中增加了列举规定，分别进一步细化

了兜底条款的内容：

第八条第（五）项：本所根据实质重于形式原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能导致上市公司

利益对其倾斜的法人或其他组织，包括持有对上市公司具有重要影响的控股子公司10%以上股份的法人

或其他组织等。

第十条第（五）项：本所根据实质重于形式原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能导致上市公司

利益对其倾斜的自然人，包括持有对上市公司具有重要影响的控股子公司10%以上股份的自然人等。

2、《深圳证券交易所股票上市规则》

与上交所上市规则规定基本相同，在关联法人第（四）项中还包括“一致行动人”——“持有上市公司5%

以上股份的法人或者其他组织及其一致行动人”。

3、《深圳证券交易所创业板股票上市规则》

与深交所上市规则规定基本相同。

4、《企业会计准则第36号——关联方披露》

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三、关联交易的核查目的

（一）关联交易的利与弊

虽然证监会对关联交易审核严格，但是拟IPO的企业仍然绝大多数存在关联交易，一方面是因

为关联交易存在不构成实质性障碍，另一方面重要的是关联交易给企业的快速、稳定发展有促

进作用。如果IPO企业关联交易价格公允、履行必要的审批程序、未损害公司及中小股东利益

，且不影响公司的独立性，在证监会的审核中该等关联交易不会成为企业IPO的实质性障碍。

•

1、关联交易的优势

（1）解决信息不对称。如果企业选择和一家陌生的企业交易，即使做大量的调研，但是也很

难保证选择的最优性，相反可能导致逆向选择。相比较，关联方互相了解、彼此信任，能保证交

易的高效有序进行，降低交易成本，增加流动资金的周转率，提高资金的营运效率。

（2）加强企业间合作，形成企业集团的规模经济效益。

（3）通过联营，可以提高资产盈利能力，在资金紧缺时，可以及时筹集。

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三、关联交易的核查目的

•

2、关联交易的弊端

•

虽然关联交易对企业有足够的吸引力，但关联交易对公司也存在弊端，上市公司关联交易的大

量存在甚至可能会整个资本市场的稳定性。

•

（1）上市公司独立运营能力差，进而抵御外来风险能力薄弱。如上市公司与控股公司之间存

在大量交易，上市公司向控股公司销售产品、提供劳务，对控股公司依赖性较强，则其市场竞

争力相应会下降。如果控股公司因自身经营问题，陷入低谷，则进一步使得上市公司难以正常

营运。

•

（2）常见的情况还包括上市公司的控股股东向上市公司高价出售原料、低价购买产品；抢占

投资项目，挪用上市公司公开募集的资金或无偿拖欠上市公司贷款等。

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三、关联交易的核查目的

（二）关联交易的核查目的

从关联交易的以上弊端可以看出，IPO企业关联交易的核查目的如下：

1、是否影响公司的独立性

2、是否存在利用关联交易操纵利润导致拟上市公司虚增业绩

3、是否存在利用关联交易调节利润、进行利润转移

这一点一般不会存在于IPO阶段，而是存在于企业上市后，利用关联方转移利润掏

空上市公司，损害上市公司中小股东的利益。

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四、如何核查关联交易

•

和律师工作报告》要求披露“关联交易及同业竞争”，相关条款的具体内容如下：

第三十八条

关联交易及同业竞争

（一）发行人是否存在持有发行人股份5%以上的关联方，如存在，说明发行人与关联方之间存在何种关联关