买卖合同讲义

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(一)

主讲：孙勋涛

买卖合同的概念

出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。一、买卖合同标的物转移的规则体系；（一）动产所有权转移的相关规定

1、当事人有特别约定的，从约定；2、法律另有规定的，从规定；

3、在所有权保存买卖中，从其规则；4、除以上三种状况外，一律以交付的完成时间为所有权移转时间。

?（二）动产所有权自交付时起转移

?交付是指已占有的物或者所有权凭证已转给他人占有的行为。

?客观上占有的转移主观上有转移占有的意思?案例一：

?甲将自己珍藏的一幅名画卖给乙，乙当场付款，约定五天后取画。丙听说后，表示愿出比乙高的价格购买此画，甲当即决定卖给丙，约定其次天交货。乙得知此事，诱使甲八岁的二字从家中取出此画给自己。该画在由乙占有期间被丁盗走。此时改名画的所有权属于谁？

案例一中的两份合同属于典型的“一物二卖〞，但是都未完成交付，特别对于乙而言。由于所谓的交付必需具备占有转移（客观要件）与交付的合意（主观要件）。案例一中乙诱使甲八岁的二字从家中取出此画给自己缺乏主观要件。在乙占有期间，丁偷盗构成侵权，但没有改变伍德所有权归属，所以迄今为止该画还属于甲所有。

1、现实交付

（1）出卖人送货上门的，以出卖人送货到约定地点并经买受人验收后为交付；

（2）出卖人代办托运的，以办理托运手续后为交付；（3）出卖人邮寄的，以办理邮寄手续后为交付；（4）买受人自提的，以出卖人通知的提货时间为交货时间。案例二：

甲、乙于8月15日订立一货物买卖合同，约定甲于9月1日前交货。交货方式是由甲办理铁路委托运输，运费由乙支付。8月20日，甲办妥与铁路局的托运手续。货物所有权何时归乙所有？8月20日

2、观念交付

（1）拟制交付：指交付提取标的物的单证，如仓单、提单等，以代替交付标的物的本身；案例三：

案例二中假使甲的货物存放在丙的仓库中，8月20日甲将经丙签字并由自己背熟的仓单交给乙。所有权何时转移8月20日

（2）简易交付：指标的物在订约前已为买受人占有，合同生效即为交付。案例四：

某宾馆为了8月8日的开业典礼，于8月7日向电视台租借一台摄像机。庆典之日，工作人员不慎摔坏摄像机，宾馆决定按原价买下以抵偿电视台的损失，遂于8月9日通过电话向电视台负责人说明词义，对方表示同意。8月15日，宾馆以约定向电视台支付了价款。摄像机所有权何时转移？

8月9日

3、占有改定：

指动产买卖合同出卖人有必要继续占有该动产标的物时，出卖人与买受人缔结由买受人取得间接占有的合同关系以代替实际交付。案例五：

张三出国前想把电视机卖给李四，双方约定，李四即刻买

下张三的电视机，但张三要继续使用到出国前才把电视机交付给李四。

张三在商场购买一台电脑，约定由商场送货上门。货未送出之前商场失火，被宣告破产。张三能否要回电脑或货款?

不能。由于按约定，商场送货上门时电脑才算交付，在交付之前张三只对商场享有债权，却没有对电脑享有物权，张三的已付的价款列入破产财产，只能作为破产债权人的身份参与分派破产财产。

张三在商场购买一台电脑，对售货员说：先替我保管，我明天来拿。当晚商场失火，被迫宣告破产。张三能否要回电脑或货款?

能。由于此时电脑已经交付给张三，只是张三要求商场代为保管，这就是一种占有改定的状况。张三对电脑享有物权，张三已付价款不能列入破产财产，可以优先取回电脑或价款。

4、指示交付

指在出卖的标的物为第三人占有时，出卖人将对于第三人的返还请求权让与买受人，由买受人直接向第三人要求返还标的物。

（三）动产依当事人约定转移所有权

1.约定特定标的物自合同成立时起转移所有权的

甲乃一著名画家，乙访问甲，见一副名画，欲买之，甲许诺。当晚二人订立一买卖合同，价款50万元。但乙身上未带钱，又恐走后甲将画卖与他人，遂与甲约定：该幅画于今晚归乙所有，乙明日带钱来取回。

（提醒：本例情形下，买受人的所有权也未经公示，若出卖人后又卖出，同占有改定情形一样，构成无权处分行为，买受人的所有权难以对抗善意第三人。）

若上例中乙前脚刚走，丙后脚即至，愿出80万元购买此画，并当场付款。甲大喜，捧有名画奉上，丙带走。则丙取得所有权，乙可以请求甲负侵权损害赔偿责任（也可以请求承受违约责任。）

2.约定标的物在交付完成一定期限后转移所有权的3.约定标的物在特定条件成就时转移所有的（四）动产依法律特别规定转移所有权

若法律特别规定某种特定动产的所有权转移需要办理法定手续的，则交付时并不转移所有权，办理完规定登记手续的时间为所有权移转时间。

（五）关于动产所有权转移的两种特别情形

1、所有权保存

（1）在动产买卖合同中，出卖人约定买受人支付价金之前保存所有权的，应认定在买受人支付全部价金时，所有权才发生转移，而非自交付时转移

（2）所有权保存具有一定的担保价值，故标的物所有权移转给买受人之前，若买受人不依约定付款，或将标的物出卖、出质，或为其他不当处分的，出卖人可取回占有标的物。当然，取回后买卖合同并不当然解除。

（3）标的物被出卖人取回后，买受人仍可在双方约定或对方指定的合理期间内回赎，以重新占有标的物。

甲卖一母牛与乙，价3000元，约定乙于6月1日至12月1日之间，每月付500元，12月1日前付完，母牛即为乙所有。随后甲于5月31日将牛交到乙家中。后乙于11月28日付清所有价金。问：母牛何时归乙所有？

A5月31日B6月1日C12月1日D11月28日

若上例中乙于6月5日付了500元之后，不再付款。甲于11月28日将牛牵回，并称“乙什么时候付清款，何时可领回牛。〞问：甲乙之买卖合同是否解除？（未解除）

2、分期付款买卖

（1）分期付款买卖合同中，标的物所有权转移依当事人约定；（2）无约定的，适用“交付主义〞，即自交付标的物时转移于买受人。

（六）不动产所有权以登记转移所有权

1、不动产所有权移转的时间以登记簿记载的时间为准；2、当事人以特别约定排除登记规定的，约定无效；3.在不动产所有权保存买卖中，不动产所有权仍以登记为准，当事人关于买受人支付全部价金时即移转所有权的约定无效。

（一）动产风险负担的基本规则：交付主义

1、送货上门的，在途风险由出卖人承受；2、自提的，回途风险由买受人承受；

3、简易交付的，自合同生效时风险归买受人承受；

4、代办托运、邮寄的，办完托运、邮寄手续后由买受人承受。

1997年6月2日，杜某将自己家的耕牛借给邻居刘某使用。6月8日刘某向杜某提出将耕牛卖给自己，杜某表示同意。双方商定了价格，并约定3天后交付价款。但6月10日，该头牛失脚坠落山崖摔死。对于该头耕牛死亡是财产损失，应当由谁承受？

A杜某B刘某C杜某与刘某各一半D杜某1/3,刘某2/3

（二）交付主义在几种特别场合下的应用1、所有权保存所有权保存合同中，动产所有权自买受人付清全部价金时移转，但风险适用“交付主义〞，自交付时起移转。

甲卖一母牛与乙，价3000元，约定乙于6月1日至12月1日之间，每月付500元，12月1日前付完，母牛即为乙所有。随后甲于5月31日将牛交到乙家中。此后每月依约付款。但在10月5日，母牛遭雷击身亡。问：谁承受风险？

2、试用买卖

（1）试用期间的风险，归出卖人负担；（2）试用买卖合同生效后，包括试用人员同意购买或届期保持默然的，风险归买受人负担。

（3）试用人明示不购买的，风险归出卖人负担。

甲乙8月1日订立一彩电试用买卖合同，约定试用期1

个月，甲于当日送交彩电与乙。8月18日，彩电遭雷击。谁承受风险（甲）若到了9月1日，乙未向甲作出购买表示，也未作出不购买表示。9月2日，彩电遭雷击而毁损。谁承受风险？（乙）若乙于8月31日向甲表示不购买。甲未及时取回。9月2日彩电遭雷击而毁损。谁承受风险？（甲）

3、在途买卖

在途买卖合同，指出卖人已将标的物交付承运人运输后，再寻觅买受人订立的买卖合同，此时标的物正在运输途中。在途买卖合同之标的物的风险，自合同成立时即由买受人承受。

甲乙订立一运输合同，委托乙将一批货物从大连港运往广州黄埔港。乙于8月1日启运。8月3日，甲丙订立该批货物的买卖合同。8月4日，乙船行至广东海疆遭风暴袭击而沉，货物全损。承受风险？（丙）4、一方违约在先的

（1）因买受人原因致标的物不能按期交付的，自买受人违约之日起风险归买受人承受；

（2）因标的物存在严重质量瑕疵的，买受人拒绝受领或解除合同的，其后风险归出卖人承受。

（三）不动产风险负担基本规则：交付主义

自出卖人实际交付不动产与买受人占有时，风险移至买受人。可见，不动产过户登记的时间不是风险移转时间。这就意味着，不动产买卖中，可能回出现风险负担人与所有权人并非一人之现象。

甲将A城B区楼房一幢卖与乙，二人于8月5日订立买卖合同，8月7日甲交钥匙与乙，乙当天搬进居住。二人相约在8月20日之前办理产权过户手续，今后付款。8月11日晚，楼房遭雷击起火，焚于一旦。后甲要求乙付房款，乙拒绝，遂生纠纷。问：乙应否付房款？（应当）

（提醒：本案名为房款纠纷，实为楼房风险谁来负担的问题。依交付主义应由买受人承受风险。风险由买受人承受时，标的物发生风险损失，买受人并不因此免除支付价款的义务，也不

得要求出卖人重新交付或赔偿损失。）

三、孳息归属

（一）买卖合同的孳息归属规则

买卖合同标的物的孳息归属：交付之前产生的孳息，归出卖人;交付之后产生的细心，归买受人；

甲、乙于集贸市场为买卖一母鸡，讨价还价，定好价位后，甲欲将母鸡递与乙，母鸡下一蛋。问：蛋应归谁所有？

甲

（二）其他合同的孳息归属

对于非转让标的物所有权的合同及其他法律关系而言，若无特别约定或规定，孳息的所有权应属于原物所有人。四、权利瑕疵担保责任

出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务，但法律另有规定的除外。

值在买卖合同成立时，出卖人应就标的物保证没有以下状况：

1、第三人享有完全或部分所有权；

2、第三人享有抵押权、质押权、留置权、优先权、租赁权等他物权；

3、侵害第三人的知识产权。（二）例外

1、第三人基于相邻关系就标的物主张相邻权的，不构成权利瑕疵，故无所谓相应的担保责任；

2、出卖人在买受人取得标的物所有权前除去权利瑕疵的；3、买受人订立合同时知道或应当知道第三人对标的物享有权利的。

案例

甲有房屋一栋，因欠乙债已登记抵押给乙，抵押期间，甲将房屋卖与丙，订立合同时甲告知了丙设立抵押的事实。甲、乙办理了房屋产权过户登记后，乙得知，向法院主张撤销甲丙的买卖行为。法院受理并撤销该买卖行为。甲是否对丙承受瑕

疵担保责任？

不承受

五、质量瑕疵担保责任

1、标的物有一般质量瑕疵的，买受人可以请求减少价款或对方修理，若自己修理的费用由买受人承受。

2、有瑕疵的标的物为种类物的，买受人可请求更换。3、有包修、包换、包退之约定的，保质期内两次修理仍不能正常使用的，应予更换或退货。

4、标的物存在重大、显著根本性瑕疵，以致实际上剥夺了买受人根据合同有权期待获得的标的物的价值或效用的，属于合同目的不能实现，买受人可拒绝接受标的物或者解除合同。

5、买受人想出卖人主张标的物有瑕疵的，出卖人可催告买受人于30日内作出是否解除合同之表示。

六、买受人的验货责任验货期间

1、有约定的，从约定并在该期间内通知出卖人验货状况2、无约定的，应及时验货，并在合理期间内通知出卖人验货状况。

3、上述期间原则上最长为2年或为质量保质期，自收到标的物之日起算；

4、当事人有关于标的物的品质数量的索赔期间约定的，不适用2年期间。

七、几种主要的特种买卖合同

（一）分批交货合同的解除特别规则

1、其中一批标的物不交付或交付不符合约定的，且就该批标的物构成根本违约的，只能就该批标的物为解除；

2、其中一