建设法律法规与案例分析心得

/通过本学期对建筑法规的学习，不仅了解了建筑法规的概念范畴、作用、特征以及规范现状，而且对建筑行业的相识也有了进一步的了解。从中懂得了一些建筑规范，也有了一些心得体会，最明显的感想就是建筑法规很难驾驭，但社会主义市场经济是法制经济，要求一切经济活动都必需依法进行，在建筑行业正是建筑法规的作用，约束着建设者的活动，使建筑业文明有序的正常运行。因此我们必需学好，真正的提高建筑法规方面的意识，增加对建筑法规的重视。我们应当明确建筑法规的概念，建筑法规是指国家权力机关或其授权的部门制定的，旨在调整政府部门、企事业单位、经济组织和个人之间，在建筑领域中所发生的诸种社会关系中所运用的法律和规范的总称。本学期学习了几个基本概念，有招标，投标，合同管理，和案例分析。招标投标，是在市场经济条件下进行的大宗货物的买卖、工程建设项目有发包和承包，以及服务项目的选购 和供应时，所接受的一种交易方式。在这种交易方式下，通常是由项目选购 （包括货物的购买、工程的发包和服务的选购 ）的选购 方作为招标方，通过发布招标公告或者向确定数量的特定供应商、承包商发出招标邀请等方式发出招标选购 的信息，提出所需选购 的项目的性质及其数量、质量、技术要求，交货期、竣工期或供应服务的时间，以及其他供应商、承包商的资格要求等招标选购 条件，表明将选择最能够满足选购 要求的供应商、承包商和之签订选购 合同的意向，由各有意供应选购 所需货物、工程或服务的报价及其他响应招标要求的条件，参加投标竞争。经招标方对各投标者的报价及其他的条件进行审查比较后，从中择优选定中标者，并和其签订选购 合同招标是为某项工程建设或大宗商品的买卖，邀请情愿承包或交易的厂商出价以从中选择承包者或交易者的行为。程序一般为：招标者刊登广告或有选择地邀请有关厂商，并发给招标文件，或附上图纸和样品；投标者按要求递交投标文件；然后在公证人的主持下当众开标、评标，以全面符合条件者为中标人；最终双方签订承包或交易合同。招标在确定范围内公开货物、工程或服务选购 的条件和要求，邀请众多投标人参加投标，并依据规定程序从中选择交易对象的一种市场交易行为。招标方式分为公开招标、邀请招标投标是和招标相对应的概念，它是指投标人应招标人特定或不特定的邀请，依据招标文件规定的要求，在规定的时间和地点主动向招标人递交投标文件并以中标为目的的行为。：投标人首先取得招标文件，细致分析探讨后（在现场实地考察），编制投标书。投标书实质上是一项有效期至规定开标日期为止的发盘或初步施组编写，内容必需特别明确，中标后和招标人签定合同所要包含的重要内容应全部列入，并在有效期内不得撤回标书、变更标书报价或对标书内容作实质性修改。为防止投标人在投标后撤标或在中标后拒不签订合同，招标人通常都要求投标人供应确定比例或金额的投标保证金。招标人确定中标人后，未中标的投标人已缴纳的保证金即予退还。招标人或招标代理机构须在签订合同后两个工作日内向交易中心提交《退还中标人投标保证金的函》。交易中心在规定的五个工作日内办理退还手续。投标书分为生产经营性投标书和技术投标书。生产经营性投标书有工程投标书、承包投标书、产品销售投标书、劳务投标书；技术投标书包括科研课题投标书、技术引进或技术转让投标书。投标人在递交标书应留意的问题《招标投标法》其次十八条规定，投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，将投标文件送达投标地点。招标人收到投标文件后，应当签收保存，不得开启。投标人少于三个的，招标人应当依照本法重新招标。在招标文件要求提交投标文件的截止时间后送达的投标文件，招标人应当拒收。投标文件的送达。投标人必需依据招标文件规定的地点，在规定的时间内送达投标文件。投递投标书的方式最好是干脆送达或托付代理人送达，以便获得招标机构已收到投标书的回执。在招标文件中通常就包含有递交投标书的时间和地点，投标人不能将投标文件送交招标文件规定地点以外地方，假如投标人因为递交投标书的地点发生错误，而延误投标时间的，将被视为无效标而被拒收。假如以邮寄方式送达的，投标人必需留出邮寄时间，保证投标文件能够在截止日期之前送达招标人指定的地点。而不是以“邮戳为准”。在截止时间后送达的投标文件，即已经过了招标有效期的，招标人应当原封退回，不得进入开标阶段。招标文件的签收保存。招标人收到标书以后应当签收，不得开启。为了爱惜投标人的合法权益，招标人必需履行完备的签收、登记和备案手续。签收人要记录投标文件递交的日期和地点以及密封状况，签收人签名后应将全部递交的投标文件放置在保密平安的地方，任何人不得开启投标文件。为了保证引起充分竞争，对于投标人少于三个的，应当重新招标。这种状况在国外称之为“流标”。依据国际惯例，至少有三家投标者才能带来有效竞争，因为两家参加投标，缺乏竞争，投标人可能提高选购 价格，损害招标人利益。投标报价竞争的输赢，能否中标，不仅取决于竞争者的经济实力和技术水平，而且还确定于竞争策略是否正确和投标报价的技巧运用是否得当。通常状况下，其他条件相同，报价最低的往往获胜。但是，这不是确定的，有的报价并不高，但照旧得不到招标单位的信任，其缘由在于投标单位提不出有利于招标单位的合理建议，不会运用投标报价的技巧和策略，因而，未能中标。因此，招标投标活动中必需探讨在投标报价中的指导思想、报价策略、作标技巧。投标报价目标是投标单位以特定的投标经营方式；利用自身的经营条件和优势，通过竞争的手段所力求达到的利益目标。这种利益目标是投标单位经营指导思想的具体体现，也是投标报价策略的核心要素和选择竞争对策、报价技巧的依据。探讨投标报价策略要从分析投标报价目标起先，探讨有关竞争对策，恰当运用报价技巧，形成一套完整的投标报价策略，实现中标的目的。合同管理，企业的经济往来，主要是通过合同形式进行的。一个企业的经营成败和合同及合同管理有密切关系。企业合同管理是指企业对以自身为当事人的合同依法进行订立、履行、变更、解除、转让、终止以及审查、监督、限制等一系列行为的总称。其中订立、履行、变更、解除、转让、终止是合同管理的内容；审查、监督、限制是合同管理的手段。合同管理必需是全过程的、系统性的、动态性的。合同管理全过程就是由洽谈、草拟、签订、生效起先，直至合同失效为止。不仅要重视签订前的管理，更要重视签订后的管理。系统性就是凡涉及合同条款内容的各部门都要一起来管理。动态性就是留意履约全过程的状况变更，特别要驾驭对自己不利的变更，刚好对合同进行修改、变更、补充或中止和终止。在项目管理中，合同管理是一个较新的管理职能。在国外，从二十世纪七十年头初起先，随着工程项目管理理论探讨和实际阅历的积累，人们越来越重视对合同管理的探讨。在发达国家，八十年头前人们较多地从法律方面探讨合同；在八十年头，人们较多地探讨合同事务管理；从八十年头中期以后，人们起先更多地从项目管理的角度探讨合同管理问题。近十几年来，合同管理已成为工程项目管理的一个重要的分支领域和探讨的热点。它将项目管理的理论探讨和实际应用推向新阶段。公司大了，管理供应商的人多，确定要有标准的合同文本。但供应商那么多，状况各异，所以标准文本不能定得太死，要有个浮动范围。可由专人收集以前合同谈判中的例外，以及主要负责人、律师的看法，规定哪些条款变动可以接受，哪些可以谈判，哪些则确定不能变动。在标准文本的基础上，供应商管理经理可加入和特定供应商有关的内容，这样就产生合同的初版。要留意的是，做为选购 方，应尽量用本公司的合同文本。有些供应商会举荐自己的“标准文本”。用本公司的文本，起点就高，就顺着自己公司的思路。签了合同，并不意味着合同就自动生效、执行。缘由往往并不是供应商拒绝执行，而是选购 方忽视有些条款。例如VolumeRebate，一般是依据对供应商的每年选购 额来提成，有时候选购 量超过下限但选购 方没有去收。年复一年的降价也是如此。有时候到了降价时间但选购 方的订单上还是老价钱。这主要缘由是选购 方缺乏自动的合同管理系统，所以错过一些大的合同里程碑。再就是双方的理解不一样。例如年复一年的降价定在3月1日生效，供应商的理解是从3月1日起新收到的订单用新价，选购 方的理解是3月1日以后收到的产品都用新价。假如一个产品的供货周期是6星期的话，这争议就是一个半月的选购 量。这些都得在合同中具体说明。对内部来说，确保内部客户运用合同供应商也是合同执行的重要一环。状况往往是，你签订了合同，工程设计部门却在用没签订合同的供应商，办公室耗材部仍在随意从别的供应商选购 。缺乏自动的合同管理系统是一个缘由，因为内部客户不愿定知道哪些供应商是合同供应商。合同供应商的绩效表现是另一个缘由：表现不志向，内部客户不情愿用。这些都得供应管理部门去解决。建设工程合同是指工程的承包人依据发包人的要求，依据勘察、设计的有关要求，进行施工、安装的合同。合理、规范的工程合同，有利于分摊承、发包双方的责任风险，有利于市场经济的有序、同等竞争。工程合同管理是对工程项目中相关合同的策划、签订、履行、变更、索赔和争议解决的管理。它是工程项目管理的重要组成部分。合同管理是为项目总目标和企业总目标服务的，保证项目总目标和企业总目标的实现。具体地说，合同管理目标包括：(1)使整个工程项目在预定的成本(投资)、预定的工期范围内完成，达到预定的质量和功能要求，实现工程项目的三大目标。(2)使项目的实施过程顺当，合同争吵较少，合同各方面能相互协调，都能够圆满地履行合同责任。(3)保证整个工程合同的签订和实施过程符合法律的要求。建设工程合同管理,是市场经济和工程建设管理中一项特别重要的内容。在工程项目的建筑过程中,其主体的行为必定会形成各个方面的社会关系,诸如政府建筑管理机关、项目法人单位(业主)、设计单位、施工单位、监理单位、材料设备供应商等。其中除了政府管理机关是依据法律、法规对工程建设主体行使行政监督管理外,其他各方面社会关系却是通过“合同”这一契约关系来完成的。工程建设活动的质量、投资和进度都是在合同管理的调整、爱惜和制约下进行的。建设工程合同管理的特点是涉及面广、综合性强,在施工项目合同管理中，合同交底更为重要，只有按合同施工才能在执行合同时不出或削减偏差。合同依法签订后，保证合同实施过程中的日常工作有序地进行，使工程建设项目处于受控状态，以保证合同目标的实现。建设单位首先要作合同交底，分解合同责任，按合同的有关条款做质量、进度、投资、平安等目标工作流程图，抓好各目标的事前、事中、事后限制，特别是事前限制。对签订的各项条款必需牢记，找合同履行中可能出现的薄弱环节，提前制定各种削减合同纠纷的预防措施。在工程进展中，通过检查发觉合同执行过程中存在的问题，并依据法律、法规和合同的规定加以解决，以提高合同的履约率。案例分析一某建筑公司和某学校签订一教学楼施工合同，明确施工单位要保质保量保工期完成学校的教学楼施工任务。工程竣工后，承包方向学校提交了竣工报告。学校为了不影响学生上课，还没组织验收就干脆投入了运用。运用过程中，校方发觉了教学楼存在的质量问题，要求施工单位修理。施工单位认为工程未阅历收，学校提前运用出现质量问题，施工单位不应再担当责任。试问：1、本案中的建设法律关系三要素分别是什么？答：本案中的建设法律关系主体是某建筑公司和某学校。客体是施工的教学楼。内容是主体双方各自应当享受的权利和应当担当的义务，具体而言是某学校依据合同的约定，担当按时、足额支付工程款的义务，在按合同约定支付工程款后，该学校就有权要求建筑公司按时交付质量合格的教学楼。建筑公司的权利是获得学校的工程款，在享受该项权利后，就应当担当义务，即按时交付质量合格的教学楼给学校，并担当保修义务。2、应如何具体地分析该工程质量问题的责任及责任的担当方式，为什么？答：因为校方在未组织竣工验收的状况下就干脆投入了运用，违反了工程竣工验收方面的有关法律法规。所以，一般质量问题，应由校方担当。但是，若涉及到结构等方面的质量问题，还是应依据造成质量缺陷的缘由分解责任。因为承包方已向学校提交竣工报告，说明施工单位的自行验收已经通过，学校教学楼仅供学校日常教学运用，不存在不当运用问题，所以，该教学楼的质量缺陷是客观存在的。承包方还是应当担当修理义务，至于产生的费用应由有关责任方担当，协商不成，可请求仲裁或诉讼。案例二：工程不按程序办，还未动工被索赔40万甲方：M通用机械厂乙方：N集团第八分公司甲方为使本厂的自筹款待所尽快发挥效益，1995年3月在施工图还没有完成的状况下，就和乙方签定了施工合同，并拨付了工程备料款。意在早作准备，加快速度，削减物价上涨的影响。乙方依据甲方的要求进场做准备，搭设临时设施、租赁了机械工具、并购进了大批建筑材料等待开工。当甲方拿到设计单位的施工图及设计概算时，出现了问题:甲方原支配自筹项目总投资150万元，设计单位按甲方提出的标准和要求设计完成后，设计概算达到215万元。一旦开工，很可能造成中途停建。但不开工，施工队伍已进场做了大量工作。经各方面探讨确定：“方案另议，缓期施工”。甲方将确定通知乙方后，乙方很快送来了索赔报告。M通用机械厂基建科：我方依据贵厂款待所工程的施工合同要求准时进场