司法考试：政法学院法学2007级证据法学A卷参考答案

PAGE政法学院法学2007级证据法学期末考试A卷参考答案及评分标准一、这是把一个实质上是认定事实的问题当作是适用法律的问题了。（5分）在这个问题中存在着两个假设，第一个假设是原来确有两名见证人，第二个假设是后来只剩下一名见证人可以作证，由此，这两个假设将分别导出两个不同的法律结果：前者遗嘱有效，后者遗嘱效力难以认定。似乎在同一个案件中出现两种相互矛盾的不同结果。（6分）这个将出现相互矛盾结果的所谓问题一旦进入纠纷解决渠道，将只有一个假设可以得到证实，结果也只能是一个。（4分）对任何居中裁判者而言这个假定的前提是不存在的，因为其所能采信的事实只能是根据证据可以证明的事实。（4分）如果假定的两名见证人中有一名死亡或丧失行为能力不能作证，而其在丧失作证能力前又没有留下可以证实其当时确是见证人以及所见证的遗嘱的内容的相关可资采信的有效证据，那么本案能够采信的将只有那个可以作证的见证人的证言，由于不满足两个见证人的要求，那份遗嘱的效力也就得不到认定。这是唯一合法同时也最合理的结果。（5分）之所以这么说是因为所谓当时确有两名见证人在场的假定“客观事实”必须有证据证实，否则势必出现任何利益对立的双方都可以主张一个对自己有利的假定“客观事实”，甚而任何居中裁判者也可以随便认定一个所谓的“客观事实”，这样，客观事实也就不存在了，能够存在的只有“利益事实”。（6分）二、饲养的动物致人损害属特殊侵权。在特殊侵权诉讼中，原告虽对被告是否有过错不负举证责任，但仍然必须举证证明蜇人之蜂为被告所养，没有这样的事实上的客观联系，双方之间不能产生任何性质的侵权损害赔偿法律关系。（6分）从客观上看，本案存在他人饲养或野蜂蜇伤原告的可能性，而饲养的蜜蜂与饲养的其它动物相比，几乎没有个体特征可资辨认（在群体中更无这种可能），况其为飞行物，难以为人的视力所追踪，故要求受害人即原告证明蜇人之蜂为被告所养，事实上是不可能，也是不公平的。（6分）这种情形下，依据民事诉讼证明程度盖然性的要求，可以借助推定规则解决问题，即由审理案件的法官借助已有事实，据以推断出另一相关事实存在的高度盖然性假设；或者可以根据双方当事人的举证能力和公平正义原则，合理分配双方的举证责任。（8分）本案，被告作为原告邻居，在自家院内养蜂，且蜜蜂具有蜇人之本性，飞入原告院中的概率肯定要比其他人饲养的或野蜂飞入原告院中的概率大得多，这就是已有的事实。在这种已有事实的基础上，被告饲养的蜜蜂蜇伤原告具有最大盖然性；且被告对自己饲养的蜜蜂的控制和了解要强于原告。（5分）因此在被告不能举出反证证明蜇人之蜂非其所养的情况下，即推定被告所养之蜂蜇伤原告之侵权事实成立。（5分）三、（一）诉讼请求（15分）1、请求判令二被告连带赔偿原告各项损失总计人民币316173.42元；2、本案诉讼费由被告承担。原告主张的赔偿项目和计算方式如下：一、医疗费：17677.12元。其中住院治疗费17014.19元、门诊复查治疗费662.93元。二、护理费：840元。（70元×12天）三、住院伙食补助费：720元。（60元×12天）四、误工费：2081元。（按2008年厦门市制造业平均工资计算）五、残疾赔偿金:156783.48元（26130.58×20×30%）六、被抚养人生活费。总额67371.89元。其中女儿陈静静，2007年4月1日出生，被抚养人生活费计算方式为：18年×17989.97元÷2（夫妻各承担一半）×30％＝48572.92元；父亲李永富，1948年11月19日出生，原告兄弟姐妹四人，原告承担的父亲的生活费计算方式为：19年×6427元÷4×30％＝9158.48元；母亲黄家会，1954年10月6日出生，原告兄弟姐妹四人，原告承担的母亲的生活费计算方式为：20年×6427元÷4×30％＝9640.5元；七、必要的营养费：10000元。八、精神损害抚慰金：60000元。九、鉴定费700元。（二）原告提交的证据材料清单（25分）

序号证据名称证明对象和内容证据来源原复印件说明

1

伤残鉴定报告

李梅因外伤致脾破裂，经行“脾切除术”等治疗后，伤情已基本稳定，伤残等级评定为第8级。福建义成司法鉴定所

复印件

六页

2

李梅病历

李梅以“外伤致左上胸腹疼痛1小时”入院。出院诊断：1、闭合性腹部外伤：脾破裂；2、左侧第10肋骨骨折；3、中度贫血；4、全身多处软组织挫伤。

厦门市第三医院

复印件

两页3李梅出院记录李梅住院天数12天。出院时：1、血小板增高，可能发生血液粘滞度增高，造成脑心肺、四肢处等血栓栓塞，致死亡可能；2、出院后每周来我院普外科门诊复查血常规、出凝血四项；3、继续服用潘生丁、肠溶阿司匹林抗凝治疗；4、手术切口有迟发性线结反应可能。厦门市第三医院复印件一页

4－1

住院收费专用票据

原告李梅在厦门市第三医院的医疗费用17014.19元

厦门市第三医院

复印件

三页

4－2

门诊收费专用票据原告李梅至起诉时复查开药等门诊继续治疗费用662.93元

厦门市第三医院

复印件

5－1关于乌涂村等七个村“村改居”有关事项的通知

原告李梅要承担的抚养女儿的生活费按城镇居民人均消费性支出计算为48572.92元同安区政府网站（发文时间：2007年3月20日）网页打印一页

5－2

李梅女儿分娩记录、儿童预防接种证安徽省定远县人民医院定远县第七医院复印件

6李永富户口簿

原告李梅要承担的赡养父亲的生活费9158.48元；原告李梅要承担的赡养母亲的生活费9640.5元

贵州省大方县公安局理化苗族彝族乡派出所

复印件

7伤残鉴定费发票

伤残鉴定费用700元

福建义成司法鉴定所

复印件

序号证据名称证明对象和内容证据来源原复印件说明8－1

证人陆芳证言李梅摔伤的地点是被告组织施工的道路，下水道口没有任何遮盖或警示标志；事故道路是原告上班的必经通道；李梅摔伤完全是由于被告的过错造成，原告没有过错。证人自书

复印件

一页8－2证人詹银丽证言一页

9－1

证人陆芳的身份证复印件证人的身份，证人证言的真实性证人提供

复印件

一页

9－2

证人詹银丽的身份证复印件

复印件

一页

10－1现场照片四张

印证证人证言，李梅摔伤的地点是被告组织施工的道路，下水道口没有任何遮盖或警示标志。李梅摔伤完全是由于被告的过错造成，原告没有过错

现场

复印件

两页10－2现场示意图复印件一页

11

现场录像光盘现场白天和晚上能见度对比；印证证人证言，李梅摔伤完全是由于被告的过错造成，原告没有过错

现场

12

李梅与湖安居委会吕西民主任的录音和根据录音整理的书面记录被告虽知道李梅摔伤之事，但没有任何主动赔偿的意思表示。

原告自录

复印件

13

证明厦门市2009年