如何签好建设工程施工合同

从工程造价纠纷案件司法鉴定浅谈如何签好建设工程施工合同摘要：在工程造价纠纷中，往往需要进行工程造价司法鉴定。在当前我国法律尚未对民事诉讼中工程造价司法鉴定应当遵循的基本原则作出明确规定的情况下，相关业界人士在实践中总结出从约、取舍、合法、独立、公正和回避等基本原则。其中，从约原则是保障工程造价司法鉴定过程和结论合法、公平、有效的重要原则之一。当相关案件进行司法鉴定时，从约原则应当贯穿于司法鉴定整个过程中始终，施工合同是实施司法鉴定的主要依据之一，鉴定人根据施工合同有关工程造价结算的相关条款的约定进行工程造价司法鉴定是必须遵循的原则之一。关键词：从约原则工程造价司法鉴定施工合同注意事项随着我国房地产业及城市基础设施建设的迅猛发展，建筑行业也随之发展壮大，随着国际金融风暴的发生，建设工程施工合同纠纷也随之不断增加，尤其是涉及工程造价的纠纷占据了更大的比重。由于此类纠纷中争议标的都比较大，原、被告对工程造价的确认意见分歧也比较大，工程造价司法鉴定程序由此应运而生，其重要性也日益凸显出来。在纷繁复杂的工程造价司法鉴定中，存在一个非常重要的现实问题，即什么是工程造价司法鉴定所必须遵循的基本原则？这个实际问题决定了工程造价的科学性、公正性和合法性，也决定了诉讼案件的审判质量和客观公正。由于目前我国法律对民事诉讼中的工程造价司法鉴定应当遵循的基本原则并无明确的规定，而司法实践又迫切需要有鉴定人员所共同遵守的工作准则，因此，法律界人士和造价咨询业人士在实践中总结了从约、取舍、合法、独立、公正和回避等六条基本原则，这些原则也实际指导和规范着鉴定人的造价鉴定行为，为鉴定结论的客观、公正、科学提供保证。其中，从约原则是工程造价司法鉴定中重要的基本原则，即严格按照合同约定进行鉴定。建设工程施工合同对于主要条款的约定对于司法鉴定结果的影响很大，特别是有关工程结算的条款，同一个项目对于工程结算的条款约定不同，鉴定结果也不同，等等。但是发生建筑工程合同纠纷需要进行工程造价司法鉴定的案件对建设工程施工合同的主要条款约定往往是很不明确、很不规范、模棱两可，表达意思不唯一，这就给鉴定人在实施鉴定时很难执行从约原则，鉴定结果很难得到当事人双方的满意。本文中，笔者将通过近几年所做过的工程造价纠纷司法鉴定案件，着重对如何签好建设工程施工合同以及签订合同需要注意的事项进行了总结，供探讨。建设工程施工合同是依法保护发承包双方权益的法律文件。是进行工程造价结算及司法鉴定的重要依据之一，是发、承包双方在工程施工过程中的最高行为准则。为防范合同纠纷的发生，减少在鉴定时意思不唯一或无依据，在签订《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-1999-0201）过程中，以下一些方面需要特别注意。一、第一部分协议书1、关于发包人与承包人：⑴、对承包方主要应了解两方面内容：①主体资格，即建设项目相关手续是否齐全。例：建设用地是否已经批准？是否列入投资计划？规划、设计是否得到批准？是否进行了招标等。②履约能力即资金问题。施工所需资金是否已经落实或可能落实等。⑵、对发包方主要了解的内容有：①资质情况；②施工能力；③社会信誉；④财务情况；⑤项目经理(建造师)的情况等。承包方的二级公司和工程处不能对外签订合同,防止出现建设工程施工合同无效。上述内容是体现履约能力的指标，应认真的分析和判断，是签订施工合同基础。2、工程承包范围：工程承包范围对承、发包双方均具有约束力，是合同协议书的重要组成部分，工程承包范围明确可以避免：一是可以防止发包人肢解分包工程项目，二是明确承包人应完成的内容，这样可以减少在施工过程中扯皮，同时也避免在发生纠纷时，减少举证责任的分配。3、合同价款：⑴、《协议书》第5条“合同价款”的填写，应依据建设部第107号令第11条规定，招标工程的合同价款由发包人、承包人依据中标通知书中的中标价格在协议书内约定。非招标工程合同价款由发包人承包人依据工程预算在协议书内约定。”⑵、合同价款是双方共同约定的条款，要求：第一要协议，第二要确定。暂定价、暂估价、概算价、都不能作为合同价款，约而不定的造价不能作为合同价款。二、第三部分专用条款1、发包人工作与承包人工作条款：⑴、双方各自工作的具体时间要填写准确。⑵、双方所做工作的具体内容和要求应填写详细。诊⑶痛、双方不按约区定完成有关工峡作应赔偿对方怨损失的范围、减具体责任和计至算方法要填写项清楚槽,烦以免将来发生倦纠纷铃时军,当做到拜有据可岸依居,宅最好是奖罚比厕例、数额一致室。乐2亮、合同价款及畏调整：弓⑴兔、填写并专用条款误第改2嚼3戴条款的合同价炸款及调整时应项按《通用条款慢》所列的固定许价格、可调价沿格、成本加酬韵金三种方式，燥约定一种写入碎本款。览⑵托、采用固定价诵格应注意明确轿固定死价霉格扇的种类。如：仔固定兆总价、岗固定霉单价，还是部叮分皆固定驼总价拘。特别要注意男：固定价格中专包括的风险范先围尽量详细描宗述（如：材料疾上涨风险，政移策性调整风险蜓，工期风险等暑等），建议技把风险费用的摆计算方法约定咐清楚。双方应抚约定一个百分秤比系数，也可颤采用绝对值法贼。便以免履约过程极中发生争议婶时出现互相理辞解分歧。姻⑶染、对于风险范葱围以外的风险我费用，应约定立调整方法境。双方可以约糕定以补充协议刊的方式进行调扔整吓。甘⑷曲、采用奶可调价格各应明确所执行虏的计价方式，起材料价格执行振方式若（尽量详细说弱明材料市场价诸格参照对象，伸采用怎样的计抖算方法，时间估段的约定撞等等誉）玻，特种材料的县价格确定方式序，验相关文件的执宗行，相关费率桂的确定，扒优惠漆（下浮）阀率因确定框等态等筝以及对将来工离程结算价格有吓影响的都需明糕确约定。傻此条款非常重忆要，无论是将秤来结算，还是丙将来发生纠纷臂进行工程造价侍司法鉴定，都抽是必须依据的亩条款，对工程烂价款都有一定让的影响餐，承、发包双首方都对此条款瘦都应重视流。奸⑸畏、成本加酬金商的合同条款建棵议少使用，容兔易发生矛盾和猛纠纷。纽3音、工程预付款驱：克⑴欺、填写约定工呀程预付款的额纳度应结合工程哑款、建设工期规及包工包料情评况来计算。魔⑵辈、最好提供沸预付款赠担保。叠⑶达、应准确填写驱发包人向承包回人拨付款项的咬具体时间或相膜对时间。勾⑷兴、应材详细催填写约定扣回爱工程款的时间航和比例。次4寒、工程进度款拴支付值：掩⑴都、填写捕第晃2畏6步条款的依据是邮《合同法》稻第认28舒6宾条、《建筑法己》贞第扁1屯8坟条、建设部恋第烫10杏7俯号令百第骑1撤5脊条型等振。浓⑵宾、工程进度款毙的拨付应以发沾包方代表碎（或跟踪审计蒜单位）皂确认的已完工写程量，相应的甲单价及有关计浆价依据计算。田⑶顾、工程进度款据的支付时间与盾支付方式以形酒象进度可选择酿：按月结算、榆分段结算、竣量工后一次结算辰（小工程）及谦其它结算方式揉。赤5液、违约条款：血⑴惩、在合同雕第像35.思1咽款中首先应约蔬定发包人对《航通用条款》果第葬2饰4共条（预付款）恨、俭第目2侄6去条（工程进度惰款）、乎第赛3逐3炭条（竣工结算绘）的违约应承杠担的具体违约首责任。但⑵辉、在合同拘第社35.乓2省款中应约定承啦包人对《通用雪条款》匪第浸1筋4爸条诉第瓦2莫款、酬第遥1晒5糕条键第册1猾款的违约应承拆担的具体违约念责任。额⑶范、还应约定其脖它违约责任。倾⑷进、违约金与赔押偿金应约定具剪体数额和具体钉计算方法，要唐越具体越好，望具有可操作性近，以防止事后百产生争议。变6江、争议与工程粒分包条款应注肝意：落⑴蔽、填写证第稀3餐7咽条款争议的解咐决方式是选择诱仲裁方式，还能是选择诉讼方造式，双方应达咱成一致意见。侍⑵珠、如果选择仲洪裁方式，当事允人可以自主选输择仲裁机构。宰仲裁不受级别胆地域管辖限制妄。落⑶寨、如果选择诉共讼方式，应当舰选定有管辖权耍的人民法院（及诉讼是地域管屋辖）。呼⑷吨、合同溪第园3烧8培条分包的工程预项目须经发包北人同意，禁止疯分包单位将其黎承包的工程再词分包手或转包给无资钱质的单位或个幻人贺。虎7窜、关于补充条休款：利⑴级、需要补充新撇条款或哪条、舞哪款需要细化获、补充或修改铃，可在《补充退条款》内尽量螺补充，按顺序子排列如爸47.1症、秆47.2野……四或吊4带8归、婆49柱……靠。喇⑵划、补充条款必竟须符合国家、桃现行的法律、瞒法规，另行签巷订的有关书面顶协议应与主体抽合同精神相一脊致务，袭要杜宽绝梅“锯阴阳合础同逐”飘。栏《最高人民法秧院关于审理建界设工程施工合切同纠纷案件适哗用法律问题的杀解释》第二十犹一条规定：当航事人就同一建鼓设工程另行订宅立的建设工程地施工合同与经袜过备案的中标汽合同实质性内怖容（主要指质并量、工期、价螺款等）不一致组的，应当以备案案的中标合同惩作为结算工程债价款的根据。鹿8余、他其他事项的约表定：欲⑴垄、贫有关竣工结算做文件递交、工培程价款结算的历认定的约定：浑《江苏省高级仆人民法院关于溪审理建设工程粗施工合同纠纷黑案件若干问题态的意见》第十递条：建设工程纽施工合同中明罚确约定发包人坡收到竣工结算商文件后，在合棒同约定的期限芳内不予答复视元为认可竣工结附算文件，当事液人要求按照竣词工结算文件进挥行工程价款结说算的，人民法芒院应予支持；金建设工程施工移合同未明确约狗定，当事人要炮求按照竣工结挥算文件进行工呆程价款结算的仁，人民法院不喘予支持。叔⑵胸、蛇中介机构审计挠与国家审计有检关工程价款的刚约定：《江苏隶省高级人民法森院关于审理建搭设工程施工合荷同纠纷案件若弓干问题的意见截》第十三条：银由国家财政投应资的建设工程进，当事人未在年合同中约定以暗国家财政部门搂或国家审计部狮门的审核、审偷计结果作为工霜程价款结算依妥据的，承包人似要求按照合同贯约定结算工程轰价款的，人民院法院应予支持回。蠢⑶际、有关工程签艳证单确认的约倡定：《江苏省列高级人民法院恳关于审理建设母工程施工合同鲁纠纷案件若干维问题的意见》萍第十二条：建索设工程价款进鲜行鉴定的，承捐包人出具的工划程签证单等工轿程资料有瑕疵俘，鉴定机构未孔予认定，承包捎人要求按照工妻程签证单工程键施工资料给付尝工程价款的，舌人民法院不予王支持，但当事醋人有证据证明幻工程签证单等曾工程施工资料赵载明的工程内肾容已完成除外亦。夕⑷阔、有关保修期忘限的约定：《啄江苏省高级人亿民法院关于审谈理建设工程施尤工合同纠纷案呈件若干问题的扬意见》第六条池：建设工程施戏工合同中约定筐的正常使用条翠件下工程的保去修期限低于法制律、行政法规锋规定的最低期酿限，当事人要浓求确认该脖约定无效的，嫌人民法院应予鹊支持。洪建设工程施工素合同是特殊的揪加工承揽合同同，因建筑物本搁身存在醉固定性细、竟地区性、不可京移动性、个别选性蜜、晌投资巨额性唇、珠限制性强镜等特性，所以氏签订建设工程火施工合同尤其脂要燕重临视答。物慎重合同签订吵，对承、发包诊双方、参与建压设的各方都有荣利。其签订建设工程晌施工合同需