刑法效力范围

案例一

2006年2月的一天，中国三名驻巴勒斯坦工程师遇袭被害，我国将如何处置凶手？案例二我国一名在日本的留学生将日本人一家三口杀死，能否适用我国刑法追究刑事责任？返回返回案例引入2023/4/13第一页，共27页。第一节刑法的效力范围概述一、刑法的效力范围概念及分类二、刑法的效力范围之刑法规定三、规定刑法的效力范围之意义刑法的效力范围，即刑法的适用范围，是指一个国家的刑法在什么地方、对什么人和在什么时间内具有效力。它可分为刑法在空间上的效力和在时间上的效力。刑法第6条至第12条对此作了明确的规定。2023/4/13第二页，共27页。第二节刑法的空间效力一、刑法空间效力的概念和原则概念刑法对地和对人的效力，也就是要解决刑事管辖权的范围问题。普遍原则以采用属地原则为基础，兼采其他原则。原则我国采取的原则属地原则属人原则保护原则2023/4/13第三页，共27页。二、我国刑法的属地管辖权（一）刑法第6条第1款之规定规定内容

“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”刑法第6条规定2023/4/13第四页，共27页。领域包括领陆、领水、领陆和领水的地下层、领空法律有特别规定刑法第11条规定(享有外交特权和豁免权)；第90条规定(民族自治地方变通)；特别刑法规定；香港和澳门特别行政区基本法规定。理解与把握2023/4/13第五页，共27页。（二）刑法第6条第2款之规定规定内容“凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。”理解与把握船舶或者航空器属地管辖权的延伸2023/4/13第六页，共27页。（三）刑法第6条第3款之规定规定内容理解与把握“犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”隔地犯行为或结果择一论2023/4/13第七页，共27页。三、我国刑法的属人管辖权

刑法第7条第1款规定：“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。”第7条第2款规定：“中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”条文规定2023/4/13第八页，共27页。我国的国家工作人员或者军人在我国领域外犯罪，无论法定刑高低都适用我国刑法。我国其他公民在我国领域外犯我国刑法规定之罪的，原则上适用我国刑法，但法定最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。理解与把握分析导入案例二2023/4/13第九页，共27页。

刑法第8条规定：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”四、我国刑法的保护管辖权条文规定2023/4/13第十页，共27页。条件三：按照犯罪地的法律也应受刑罚处罚。适例：故意杀人罪、抢劫罪、放火罪等。条件一：外国人在中华人民共和国领域外侵害了中华人民共和国国家或者公民，构成犯罪；条件二：这种犯罪按我国刑法规定的最低刑必须是3年以上有期徒刑；理解与把握分析导入案例一2023/4/13第十一页，共27页。五、对外国刑事判决的承认“凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚”。条文规定2023/4/13第十二页，共27页。我国刑法对外国刑事判决采取了消极承认的做法，即外国确定的刑事判决不制约我国刑罚权的实现。具体而言，不管外国确定的是有罪判决还是无罪判决，对同一行为我国可行使审判权，但对外国判决及刑法执行的事实给予考虑。规定目的解决刑事管辖权的冲突解决的办法理解与把握2023/4/13第十三页，共27页。

刑法第9条规定：“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”六、我国刑法的普遍管辖权条文规定2023/4/13第十四页，共27页。凡是我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，不论犯罪分子是中国人还是外国人，也不论其罪行发生在我国领域内还是我国领域外，只要犯罪分子在我国境内被发现，我国就应当在所承担条约义务的范围内，行使刑事管辖权。理解与把握2023/4/13第十五页，共27页。第三节刑法的时间效力一、刑法的生效时间两种规定一是从刑法批准或公布之日起施行。二是刑法在公布一段时间后再实施。二、刑法的失效时间两种方式一是由国家立法机关明确宣布某些法律失效，称之为明示终止。二是自然失效。2023/4/13第十六页，共27页。三、刑法的溯及力刑法的溯及力又称刑法溯及既往的效力，是指新的刑法对其生效前发生的未经审判或者判决未确定的行为能否适用新法的问题。如适用新法，新法就有溯及力，如果不能适用，则无溯及力。

2023/4/13第十七页，共27页。各国刑法关于溯及力的主要原则

1、从旧原则。按行为当时的刑法追究犯罪人的刑事责任，即新刑法没有溯及力。

2、从新原则。新刑法生效前的行为在新刑法生效后未经审判或者判决未确定的，一律适用新刑法，即新刑法有溯及力。

3、从旧兼从轻原则。原则上适用旧法，即新刑法没有溯及力，但新刑法不认为是犯罪，或处刑较轻的，适用新法。4、从新兼从轻原则。原则上适用新法，即新法有溯及力，但旧法不认为是犯罪，或处刑较轻的，适用旧法。2023/4/13第十八页，共27页。刑法第12条第1款规定：“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。”该条第2款规定：“本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。”条文规定2023/4/13第十九页，共27页。刑法第12条第1款规定：“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。”该条第2款规定：“本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。”条文规定2023/4/13第二十页，共27页。1.适用条件：（1）时间条件：1949年10月1日中华人民共和国成立至1997年9月30日这段时间内发生的行为。（2）行为条件：只限于该时间段发生的未经审判或者判决尚未确定的行为。2.适用情况：

第一，当时的法律不认为是犯罪，而修订后的新刑法认为是犯罪的，适用当时的法律，即新刑法没有溯及力。第二，当时的法律认为是犯罪，但新刑法不认为是犯罪的，只要这种行为未经审判或者判决尚未确定，就应当适用新刑法，即新刑法具有溯及力。

理解与把握2023/4/13第二十一页，共27页。我们认为“处刑较轻”不仅仅局限于法定刑的比较,还应包括其他方面:量刑标准、量刑制度、行刑制度的比较。

第四，如果依照当时的法律已经作出了生效判决，该判决继续有效。第三，当时的法律和新刑法都认为是犯罪，并且按照新刑法总则第四章第八节的规定应当追诉的，原则上按当时的法律追究刑事责任，即新刑法不具有溯及力。但是，如果新刑法比当时的法律处刑较轻的，则适用新刑法，即新刑法具有溯及力。

2023/4/13第二十二页，共27页。如何认定“处刑较轻”？参照最高人民法院1997年曾作过如下司法解释：是指刑法对某种犯罪规定的刑罚即法定刑比修订前刑法轻。法定刑较轻是指法定最高刑较轻；如果法定最高刑相同，则指法定最低刑较轻。如果刑法规定的某一犯罪只有一个法定刑幅度，法定最高刑或者最低刑是指该法定刑幅度的最高刑或者最低刑；如果刑法规定的某一犯罪有两个以上的法定刑幅度，法定最高刑或者法定最低刑是指具体犯罪行为应当适用的法定刑幅度的最高刑或者最低刑。

2023/4/13第二十三页，共27页。

刑法的溯及力原则不仅适用于79刑法、97刑法比较适用；还适用于97刑法与97之后的单行刑法或者79刑法、97刑法与刑法修正案之比较适用；也适用于有关司法解释的比较适用；也适用于有关量刑制度、刑罚制度间的比较适用。适用的原则就是一律适用有利于被告人的法律或者司法解释。四、与刑法溯及力有关的若干问题规定2023/4/13第二十四页，共27页。

1.司法解释自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间。

2.对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。

3.对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。

4.对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动。五、刑事司法解释的时间效力2023/4/13第二十五页，共27页。刑法的溯及力是解决新、旧刑法如何适用的问题，坚持的原则是从旧兼从轻，具体而言是适用对行为人有利的法律（包括司法解释）。该原则不仅适用于79刑法与97刑法关于有罪无罪和处罚轻重的问题；还适用于79刑法与97刑法有关量刑标准的比较（贪污、受贿）、量刑制度的比较（自首、累犯、立功）、行刑制度的比较适用（假释）；也适用于97刑法施行后的特别刑法与97刑法间、79刑法、97刑法和刑法修正案间或者特别刑法与刑法