民事诉讼法课讲义全套

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第一部分导论

第一章民事冲突、民事诉讼一、民事冲突民事冲突，又称为民事纠纷、民事争议，是指平等主体之间发生的，以民事权利义务为内容的社会纠纷。特点：1、民事主体之间法律地位平等。（民法）2、民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议。第2页/共229页3、民事纠纷的可处分性。（私法自治原则）包括财产关系的纠纷和人身关系的纠纷。二、民事诉讼的概念国家为保护当事人的民事权益，在当事人和当事人之外的其他诉讼参与人的参加下，依法审理民事案件的活动三、解决民事冲突的途径1、自行解决机制磋商和解2、社会救济第3页/共229页人民调解和仲裁3、公力救济民事诉讼三、民事诉讼与其他救济方式的区别1、具有相对的强制性。2、具有严格的规范性。3、具有明显的阶段性和顺序性。4、判决效力具有最终性、权威性。第4页/共229页

第二节诉与诉权一、诉的概念诉是当事人依照法律规定向法院提出的对民事纠纷进行审理和判决的请求。特征：1、诉的主体是当事人。任何具有民事诉讼主体资格的公民、法人或其他组织都有请求权。2、诉是当事人对法院的请求。诉是法院行使审判权的前提。（不告不理）第5页/共229页3、诉的内容是当事人请求法院解决的民事权益争议。诉的内容就是民事权益争议。诉包含着两层含义，程序意义上的诉和实体意义上的诉二、诉的构成又称为诉的要素，即构成一个诉必须具备的因素。法律意义：1、判断诉是否成立主要是看诉的要素是否齐备，为法院受理案件提供基本依据；第6页/共229页2、判断一诉区别于他诉的标准是诉的要素。如果前诉和后诉的要素同一，则两诉相同，属于重复起诉，法院不予受理。诉的构成包括：1、当事人2、诉讼标的（见“法律应用”部分）实体意义：是当事人双方争议的并要求法院解决的民事法律关系。程序意义：当事人提出的要求法院予以裁判确定其某种民事实体法律地位的请求。第7页/共229页例如：原告请求被告给付因某月某日发生的借款5000元；原告请求与被告离婚等。诉讼标的等于诉讼请求3、诉讼理由指当事人向人民法院请求审判保护和进行诉讼的根据。包括事实根据和法律根据见下页：民事起诉状第8页/共229页原告：XXX（写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位和职务、住址、联系电话）被告：XXX（写明姓名、性别等）案由：离婚纠纷诉讼请求：1、判决与被告离婚；2、儿子（女儿）由原告（或者被告）抚养；3、平均分割夫妻共同财产（详见财产清单）。事实和理由：婚姻状况。原告和被告经人介绍于XXXX年XX月相识（或自己相识恋爱），XXXX年XX月XX日登记结婚，XXXX年XX月XX日生育一男（女）孩，取名XXX.离婚理由。婚前基础怎样、婚后感情如何，为什么提出离婚请求，何时何地因何种原因发生纠纷。是否经过法院、单位或其他组织调解、处理。如果有第三者应提出证据，说明感情破裂的程度，是否分居，分居的时间等。具体要求。向法院表明对婚姻关系的明确态度及对于离婚后子女抚养，财产处理问题的意见。写明法律依据此致XX市XX区人民法院

具状人：（手写签名）

XXXX年XX月XX日第9页/共229页三、诉的种类（见“法律应用”部分）1、确认之诉指原告请求法院确认其与被告间存在或不存在某种民事法律关系的诉。分为积极的确认之诉，如：当事人请求法院确认其与对方当事人之间存在有效的收养关系；消极的确认之诉，如：请求法院确认其与对方当事人之间不存在房屋买卖关系。2、给付之诉当事人请求人民法院判决对方当事人为一定行为之诉。第10页/共229页3、变更之诉又称形成之诉，是指当事人请求人民法院改变或消灭其与对方当事人之间现存的民事法律关系的诉。第11页/共229页第三节民事诉讼法律关系一、民事诉讼法律关系概念是指受民事诉讼法律关系调整的法院、当事人及其他诉讼参与人之间存在的以诉讼权利义务为内容的社会关系。二、民事诉讼法律关系构成又称为民事诉讼法律关系的要素，是指构成民事诉讼法律关的基本因素。包括：1、民事诉讼法律关系的主体第12页/共229页是指民事诉讼权利的享有者和民事诉讼义务的承担者。包括人民法院、当事人、其他诉讼参与人和人民检察院。2、民事诉讼法律关系的内容是指民事诉讼法律关系主体在诉讼中所享有的诉讼权利和承担的义务。3、民事诉讼法律关系的客体是指法律关系主体的诉讼权利义务指向的对象。案件事实和诉讼请求第13页/共229页

第二部分总论

第一章民事诉讼法概述一、定义与性质1、是指国家制定或认可的，规范法院和当事人、其他诉讼参与人之间进行诉讼活动的法律规范的总和。2、性质基本法程序法调整民事诉讼活动的部门法第14页/共229页二、民事诉讼法的效力即适用范围，是指民事诉讼法对人、对事在一定时间、空间范围发生作用。1、时间效力指民事诉讼法何时生效、何时失效以及是否具有溯及力。2、对人的效力中国国民以及依照中国法律设立的法人或者非法人团体（属人原则）申请或约定在我国诉讼的外国人、无国籍人、外国企业或组织第15页/共229页对等原则3、空间效力指适用的地域范围包括领土、领空、领海以及领土的延伸部分（如我国驻外使领馆、航行或停泊于国外或公海上的我国飞行器或船舶等）依照属地原则，凡是居住于中国领域内的人，不论国籍如何，均适用我国法律享有外交特权与豁免权的外国人、外国组织或国际组织除外民族自治地方的人大可以制定变通或补充的规定第16页/共229页

第二章民事诉讼法的基本原则一、基本原则的概念基本原则是指贯穿于民事诉讼全过程，对整个民事诉讼活动起指导作用的根本性准则。分类：1、共有原则2、特有原则——根据民事诉讼的特殊要求制定的基本原则二、当事人诉讼权利平等原则第17页/共229页权利的“同等性”与“对等性”当事人享有平等的诉讼权利并不意味着双方的诉讼权利完全相同。同等原则和对等原则（民诉法第5条）三、诉讼调解原则1、含义及性质指在法院的主持下进行的当事人达成解决纠纷的协议。是法院的诉讼活动，调解书送达双方签收后即发生法律效力，终结诉讼程序。调解书与判决书具有同等的法律效力。第18页/共229页2、区别注意：诉讼调解和诉讼外调解的区别法律性质不同法律效力不同诉讼调解和当事人的和解不同主持主体不同适用的阶段不同是否具有强制效力3、适用范围第19页/共229页⑴适用各级法院⑵适用的案件排除的范围：A、适用特别程序、公示催告程序、督促程序、破产还债程序审理的案件；B、确认婚姻关系、身份关系案件；C、其他依案件性质不能进行调解的民事案件⑶适用的程序排除的范围：非诉讼程序和强制执行程序第20页/共229页4、调解协议《法院调解若干规定》协议排除的内容四、辩论原则1、含义：在人民法院主持下，当事人有权就案件事实和争议问题，各自陈述自己的主张和根据，互相进行反驳和答辩。2、内容：⑴贯穿于辩论权的整个过程。不仅限于法庭辩论。⑵内容包括实体方面和程序方面。实体方面包括实体事实与实体法律适用。第21页/共229页⑶形式包括口头、书面的形式。注意：法院应当以当事人主张的事实与证据为裁判的依据，对于当事人无争议的事实，法院可以直接作为裁判的依据。与刑诉中的辩护原则有区别：刑诉中公诉人对被告人行使追诉权，被告人处于被控诉的地位，只能就自己是否犯罪和罪行轻重进行辩护。民诉中原被告诉讼地位平等，被告还有权对原告进行反诉。第22页/共229页五、处分原则是指在民事诉讼中，当事人有权按照自己的意志支配、决定自己的实体权利和诉讼权利。具体表现六、检察监督原则两个方面：1、人民检察院监督审判人员贪赃枉法、徇私舞弊等违法行为。2、对人民法院作出生效判决、裁定是否正确、合法进行监督。第23页/共229页第三章民事审判的基本制度

第一节公开审判制度一、概念是指人民法院审理民事案件，除法律规定的情况外，审理的过程及判决结果应当向社会公开的制度。社会公开，是指公众可以进入法庭旁听法院对案件的审理过程，新闻媒体可以对庭审过程进行采访、报道。二、具体内容（见教材93页）第24页/共229页三、例外规定1、法律规定不公开审理的案件涉及国家机密的案件涉及个人隐私的案件2、经当事人申请，法院可以不公开审理的案件离婚案件涉及商业秘密案件注意：以上不公开审理的案件，其判决结果必须公开宣告第25页/共229页

第二节合议制度一、概念合议制是指由3名以上的审判人员对案件进行审理并作出判决的制度。独任制是指由一名审判员对案件进行审理并作出判决的制度。独任制只适用第一审法院审理的简单民事案件，也就是基层法院和它的派出法庭二、合议庭的组成合议庭的组成必须是单数第26页/共229页（一）第一审合议庭（41条）除了简单的民事案件适用独任制以外，其余民事案件的审理适用合议制两种形式：1、由审判员组成；2、由审判员与陪审员组成。下列案件必须由审判员组成合议庭1、选民资格案件2、特别程序中的重大、疑难案件第27页/共229页（二）第二审合议庭（42条）必须由审判员组成，必须是单数（三）再审合议庭（41条）合议庭的组成取决于原审程序（看法条）注意：1、按照第一审程序再审案件，不能适用独任制，必须组成合议庭2、二审发回重审或再审程序中，原审合议庭成员3、审判长：合议庭的审判长由院长或庭长指定审判员1人担任；院长或者庭长参加审判的，由院长或者庭长担任。第28页/共229页三、合议庭评议实行少数服从多数原则。评议制作笔录，由合议庭成员签名。评议中的不同意见，必须如实记入笔录例：根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪一表述是错误的？A第二审程序中只能由审判员组成合议庭B二审法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭C法院适用特别程序，只能采用独任制D独任制只适用于基层法院及其派出法庭答案：C第29页/共229页第三节回避制度一、适用的范围民事诉讼的全过程适用的对象：审判人员（审判员和人民陪审员）、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人；证人不适用回避二、法定原因1、本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属。2、与本案有利害关系。第30页/共229页3、与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。如同学、同事等。例：甲和乙因合同纠纷诉至法院。诉讼过程中发现以下情形，应当回避的有（）A合议庭的组成人员中的人民陪审员王某，是甲的委托代理人王一的哥哥。B鉴定人朱某，是甲的弟弟。C该案的结果与该案合议庭审判员赵某有利害关系。D证人刘某，是乙的妻子答案：ABC三、回避的方式、期间和效果第31页/共229页1、回避的方式——申请回避和自行回避2、申请回避的期间：应当在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。3、申请回避的效果被申请回避的人员在法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作；无论是否申请回避，还是最终决定回避，都不影响已经进行的诉讼程序的效力。第32页/共229页四、回避的决定权1、院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；2、审判人员的回避，由院长决定；3、其他人员（书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人）的回避，由审判长决定。五、回避决定的复议1、申请人对决定不服的，可以申请复议一次；2、复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作第33页/共229页第四节两审终审制一、含义是指一个民事案件经过两级法院审理就告终结的制度。注意：不是必须经过两级法院审理，由当事人是否上诉决定。二、例外1适用特别程序审理的案件；2适用督促程序审理的案件；3适用公示催告程序审理的案件；4适用破产还债程序审理的案件。第34页/共229页第三章主管与管辖

第一节主管一、主管的概念又称为民事诉讼的受案范围，它是指人民法院与其他国家机关社会组织之间在解决民事纠纷的分工和权限。二主管的内容（一）人民法院主管的民事案件1平等主体之间发生的财产权和人身权纠纷。第35页/共229页2劳动法律关系纠纷；劳动者和用人单位在订立履行解除劳动合同的过程中发生的合同争议以及在其它的权利义务争议形成的劳动争议案件。教材第106页四种类型3法律规定由人民法院受理的其他案件非诉案件（二）法院与其他国家机关社会组织之间的关系第36页/共229页1诉讼外调解不是提起民事诉讼的必经程序；2民商事仲裁和民事诉讼互相排斥3劳动争议仲裁是民事诉讼的必经程序。劳动争议当事人应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人对仲裁裁决不服的，自收到裁决书15日起，可以向法院起诉。

第37页/共229页第二节管辖概述一管辖的概念管辖是指确定上下级法院之间以及同级法院之间受理第一审民事案件的分工与权限。主管与管辖的关系管辖权与审判权的关系二管辖权异议（一）是指法院受理案件后，当事人提出该人民法院对该案无管辖权的主张。第38页/共229页异议可以针对地域管辖和级别管辖（二）条件1法院已经受理案件，但是未进行实体审理；2管辖权异议只能针对第一审法院提出；3管辖权异议的主体必须是案件的当事人。通常是被告原告在下列情况下也可以提出管辖权异议：①起诉后发现受诉法院无管辖权的；②诉讼开始后被追加的共同原告认为法院无管辖权的第39页/共229页4应当在提交答辩状期间以书面形式提出，即被告在收到起诉状副本15日内提出。5当事人应当举证。（三）人民法院的处理1审查的期限。法院应当在15日内作出异议是否成立的书面裁定；2审查的结果：异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的法院；异议不成立的，裁定驳回。第40页/共229页当事人对一审的裁定不服提出上诉的，二审法院应作出书面裁定；二审法院认为管辖权异议成立的，指令一审法院开庭审理。三管辖恒定原则（一）指某个法院是否有管辖权，应当以原告起诉时的状态为准，不能因确定管辖的因素变化而变化。（二）管辖恒定包括级别管辖恒定和地域管辖恒定。1、级别管辖恒定。主要是指级别管辖按照起诉时的标的额确定后，不因为诉讼过程中标的额的增加或减少而变动。第41页/共229页2、地域管辖恒定。指地域管辖按起诉时的标准确定后，不因诉讼过程中据以确定管辖的因素的变动而受影响。比如：当事人的住所地、居住地等。（三）管辖恒定原则包含的情形1、诉讼标的额的变化2、当事人住所地、经常居住地的变化3、法院辖区的变化（因行政区划的变更而发生）第42页/共229页

第三节级别管辖一、概念是指按照一定的标准，划分上下级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限二、级别管辖的划分（一）基层人民法院（二）中级人民法院

1、重大涉外案件；“重大”是指满足下列情形之一：①争议标的额大；②案情复杂；第43页/共229页③居住在国外的当事人人数众多2、在本辖区有重大影响的案件；3、最高人民法院确定由中院管辖的案件：专利纠纷案件；海事海商案件；重大的涉及港澳台民事案件；涉及域名的案件等（三）高级人民法院管辖在本辖区内有重大影响的案件（四）最高人民法院1、在全国范围内有重大影响的案件2、认为应当由本院审理的案件第44页/共229页

第四节地域管辖一、地域管辖是指按照人民法院的不同辖区确定同级法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。二、一般地域管辖以当事人的住所地与法院辖区的隶属关系确定的管辖原则。（一）一般原则：被告所在地法院管辖1、被告住所地人民法院管辖；“住所地”指公民的户籍所在地第45页/共229页2、被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地法院管辖。“经常居住地”是指公民离开住所至起诉时已经连续居住满1年以上的地方。最高法院《民诉意见》的补充规定（第4、5、8、11条），教材第115页（二）例外规定——由原告所在地法院管辖（原告所在地包括原告住所地与经常居住地）1、《民诉法》23条规定四种情形第46页/共229页①对不在中国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；②对下落不明或宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；③对被劳动教养的人提起的诉讼；④对被监禁的人提起的诉讼。例：张某和薛某君为甲市人，双方在乙市登记结婚，后来薛某在丙市被判处有期徒刑3年，薛某服刑1年后张某将户口迁至丁市，欲起诉与尚在服刑的薛某离婚，对此案件哪个法院有管辖权？甲市乙市丙市丁市第47页/共229页2、最高院《民诉意见》的补充规定第6、9、11、12条，见教材115页例：根据民诉法有关管辖的规定，下列哪些民事案件由原告住所地管辖？A天津市张某对旅居美国的李某提起离婚之诉B北京市王某对被宣告失踪人王某提起离婚之诉C吉林市孙某对被劳动教养的陈某提起侵权之诉D长春市武某对被监禁的杨某提起的侵权之诉第48页/共229页三、特殊地域管辖（《民事诉讼法》第24条至第33条）（一）合同纠纷的管辖注意：这里的“合同”不包括运输合同和保险合同等法律作出特别规定的合同。在确定合同纠纷诉讼时，首先看是否存在合法的协议管辖。其次看是否存在特殊情况，最后是对基本规定的适用。1、协议管辖协议管辖：双方当事人在纠纷发生前或纠纷发生之后诉讼之前，以书面的方式约定诉讼的管辖法院。第49页/共229页具备如下条件：①只适用于合同纠纷。②要求以书面合同的形式。③协议时间：纠纷发生之前或纠纷发生后诉讼之前。④在规定范围内选择，即在被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地法院选择管辖。⑤选择必须确定、唯一。⑥协议管辖只适用于合同纠纷中的第一审案件。第50页/共229页例：下列哪些做法不符合民事诉讼法关于协议管辖的规定？A合同当事人约定二审管辖法院B合同当事人口头约定管辖法院C合同当事人共同选定了甲、乙两个与案件有联系的基层法院为管辖法院D合同当事人约定由合同签订地法院管辖2、协议选择无效的，由被告住所地或合同履行地法院管辖。3、两类特殊的合同①保险合同第51页/共229页一般情形下，因保险合同纠纷的诉讼，由被告住所地或保险标的物所在地法院管辖“保险标的物”指保险对象，是投保人与保险人订立的保险合同所指向的对象，包括人身、财产等。如果保险标的物是运输工具或运输中的货物，由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的法院管辖。第52页/共229页例：东方运输公司对其运输车辆向保险公司投保，后投保车辆发生事故，该运输公司即向保险公司要求理赔，由于双方发生纠纷。下列那些法院对该案有管辖权？A投保车辆购买地法院B投保车辆运输目的地法院C被告住所地法院D保险事故发生地法院答案：BCD②运输合同纠纷的管辖运输始发地、目的地或者被告住所地法院第53页/共229页4、履行地问题（《民诉意见》18—22条）①合同没有实际履行《民诉意见》18条）当事人双方住所又都不在合同约定的履行地的，由被告住所地法院管辖②合同履行地的确定（《民诉意见》19—22条）第54页/共229页

四、其他案件的管辖（一）侵权纠纷的管辖侵权行为地或者被告住所地法院管辖。侵权行为地指构成侵权行为的法律事实存在地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。如：民诉意见的第29条（二）铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿的诉讼（与运输合同相区别）交通事故引起的侵权诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地法院管辖第55页/共229页其他见教材（117页）《民诉法》26条到33条五、专属管辖是只法律强制规定某些案件只能由特定的人民法院管辖，当事人不得协议变更，具有管辖上的排他性。（一）《民诉法》34条1、因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地法院管辖；2、因港口作业中发生纠纷，由港口所在地法院管辖；第56页/共229页3、因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地法院管辖。（二）补充规定1、《民诉法》246条—中国法院的管辖权2、海事法院的管辖权①因沿海港口作业纠纷提起的诉讼，由港口所在地海事法院管辖；②因船舶排放、泄露、倾倒有害物质，海上生产、作业等造成海域污染损害提起的诉讼，由污染发生地、损害结果地或者采取预防污染措施地海事法院管辖。第57页/共229页③因在中国领域内和有管辖权的海域履行的海洋勘探开发合同纠纷提起的诉讼，由合同履行地海事法院管辖。六、共同管辖、选择管辖和合并管辖（一）共同管辖：两个以上的法院对同一案件享有管辖权；（二）选择管辖：两个以上的法院都有管辖权的，原告可以向其中一个法院起诉；原告向两个以上有管辖权的法院起诉的，由最先立案的法院管辖。第58页/共229页注意：行政诉讼：最先受到起诉状的法院；刑事诉讼：最初受理的法院（三）合并管辖又称牵连管辖，是指对某一个案件有管辖权的法院可以一并审理与该案有牵连的其他案件。第59页/共229页第五节移送管辖和指定管辖一、移送管辖（一）是指法院受理案件后，发现本法院对该案无管辖权，依照法律规定将案件移送给有管辖权的案件。法院对错误立案的补救。（二）移送管辖的适用条件1、法院已经受理了案件；2、本院对受理的案件没有管辖权或者其他有管辖权的法院已经先立案受理该案；第60页/共229页3、受移送法院对该案有管辖权。（三）移送管辖的效力1、受移送法院认为有管辖权的，应当予以立案，不得拒绝；2、受移送法院认为本院没有管辖权的，应当报请上级法院指定管辖，不得再自行移送。二、指定管辖（一）上级法院在某些特殊情形下以裁定的方式，指定下级法院对某一案件行使管辖权。第61页/共229页（二）适用情形：1、受移送的法院认为受移送的案件没有管辖权，应当报请自己的上级法院指定管辖。2、有管辖权的法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由上级人民法院指定管辖。包括事实原因和法律原因，比如：地震等3、法院之间因管辖权发生争议，协商解决不了的，报请它们的共同上级法院指定管辖，并且应当逐级进行。第62页/共229页例：以下哪些案件应当适用指定管辖？A甲地法院受理案件后，认为该案应当由乙地法院管辖；B乙地法院接到甲地法院移送来的案件，认为自己也没有管辖权而应当由丙地法院管辖；C甲地法院因建办公大楼而欠建筑工程款，建筑公司以该法院为被告向该法院起诉的；D某法院因为受到自然灾害影响无法办公，不能对应当由其行使管辖权的案件行使管辖权第63页/共229页三、管辖权转移（一）是指依据上级法院的决定或经其同意，将某个案件的管辖权由上级法院转交给下级法院，或由下级法院转交给上级法院。（是对级别管辖的变通）分为上调性转移和下放性转移。（二）重点：管辖权转移与移送管辖的区别第64页/共229页区别

移送管辖管辖权转移性质不同

移送的是案件移送的是管辖权作用不同纠正地域管辖错误级别管辖的变通程序不同是单方行为，移送法院作出移送裁定，无需经过受移送法院的同意下级法院管辖权上调，需经过上级法院的同意第65页/共229页课后作业一、请归纳总结出《民事诉讼法》与《民诉意见》中对于离婚案件管辖法院的相关法条。要求：1、字迹清楚、工整，层次清楚。2、由学委在规定期限内上交，记入平时成绩，逾期不收。二、学习并领会教材“法律应用”部分。第66页/共229页第四章民事诉讼参加人

第一节民事诉讼当事人一、当事人概念和范围因民事权利义务关系发生争议，以自己的名义进行诉讼，要求法院行使民事裁判的人。狭义的当事人只包括原告和被告；广义的当事人包括原告、被告、共同诉讼人、诉讼代表人、有独立请求权的第三人第67页/共229页二、民事诉讼权利能力诉讼权利能力解决的是能够作为当事人的资格问题。（一）诉讼权利能力与民事权利能力的关系1、有民事权利能力者有诉讼权利能力；2、有诉讼权利能力者不一定有民事权利能力。第68页/共229页（二）对非法人团体的规定（《民诉意见》第40条至第47条，教材134页）不具有法人资格，没有民事权利能力具有一定民事诉讼权利能力（三）未成年人、精神病人具有诉讼权利能力，可以作为当事人；但是不具有诉讼行为能力，由法定代理人代理参加诉讼。第69页/共229页三、诉讼行为能力是指能够以自己的行为实现诉讼权利能力和履行诉讼义务的能力。年龄条件；身体条件分为有诉讼行为能力和无诉讼行为能力诉讼行为能力和诉讼权利能力的区别四、诉讼承担是指在诉讼进行中，由于特定事由出现，一方当事人的诉讼权利义务转移给他人，由他人承担原当事人的诉讼权利和义务。第70页/共229页两种情形：1、在诉讼中，一方当事人死亡，裁定中止诉讼；有继承人的，通知继承人作为当事人承担诉讼。（《民诉意见》44条，《民诉法》第136条）2、法人或其他组织终止的，其权利义务承受人承担诉讼（《意见》50条）第71页/共229页

第二节共同诉讼人一、概念共同诉讼中一方当事人人数在二人或二人以上者称为共同诉讼人。共同诉讼发生的方式为：1、起诉时发生；2、诉讼进行中发生。共同诉讼分为必要的共同诉讼和普通的共同诉讼，区分的标准是共同诉讼人之间对诉讼标的的关系。第72页/共229页二、必要共同诉讼（一）诉讼标的是共同的，法院必须合并审理的共同诉讼。“诉讼标的共同”是指共同诉讼人对诉讼标的中所反映的权利义务具有某种不可分裂的牵连关系。（二）特征1、当事人一方或双方为两人以上。2、诉讼标的具有同一性。3、法院必须合并审理、合一判决。第73页/共229页4、共同诉讼人必须共同参加诉讼。如果共同诉讼人没有一同起诉或应诉的，法院应当予以追加。应当追加的原告，如果他已经明确放弃实体权利的，法院可以不予追加；既不明确表示放弃实体权利，又不参加诉讼的，法院仍应当追加为共同原告。第74页/共229页三、普通共同诉讼人（一）诉讼标的是同一种类，人民法院认为可以合并审理并且当事人也同意的。（二）特征1、当事人一方或者双方为两人以上。2、诉讼标的是同一种类。3、法院可以合并审理，当事人同意。第75页/共229页第三节诉讼中的第三人一、定义民事诉讼程序发生后，对本诉当事人争议的诉讼标的提出独立请求权，或者诉讼结果与之有法律上的利害关系。本诉和参加之诉分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人。第76页/共229页一、有独立请求权的第三人（一）指在民事诉讼程序进行中，对本诉当事人争议的诉讼标的主张全部或部分请求权而参加到诉讼中来的人。（二）参加诉讼的条件和方式1、本诉正在进行诉讼。2、对本诉的诉讼标的有独立请求权。3、以提出诉讼的方式参加诉讼。第77页/共229页（三）诉讼地位相当于原告。不能享有完全的原告的诉讼权利。比如：不能提起管辖权异议，（四）引起牵连管辖（《民诉法》126条）对于有独立请求权的第三人提出的与本案有关的诉讼请求，法院可以合并审理第78页/共229页二、无独立请求权的第三人（一）是指在民事诉讼程序进行中，对本诉当事人争执的诉讼标的没有独立请求权，但是未来的诉讼结果可能与他有法律上的利害关系。（二）参加诉讼方式1、第三人主动申请参加。2、法院通知其参加。（《民诉》56条，《意见》65条）第79页/共229页（三）诉讼地位（《民诉意见》66条）无权提出管辖权异议；无权放弃、变更诉讼请求或申请撤诉无权提出反诉（四）参加诉讼的时间案件受理后，法庭辩论结束前第80页/共229页例：王某与周某签订房屋买卖合同，王某将其所居住的房屋卖给周某，后来因房屋质量发生纠纷，王某起诉到法院。在法院辩论时，赵某得知整个诉讼，遂到法院要求参加诉讼，主张王某所买房屋是其所有，此时法院如何处理？A赵某作为共同诉讼人参加诉讼B赵某作为无独立请求权的第三人参加诉讼C赵某作为有独立立请求权的第三人参加诉讼D告知赵某只能另行起诉E赵某可以另行起诉F由王某和周某决定赵某是第三人还是要求另行起诉第81页/共229页三、第三人参加诉讼与共同诉讼的权利（一）前提不同共同诉讼：多方当事人诉讼标的有共同的或者同一种类的权利义务。有独立请求权的第三人：对诉讼标的有独立请求权。无独立请求权的第三人：对诉讼标的无直接的权利义务。（二）诉讼地位不同共同诉讼当事人具有原告或被告的诉讼地位。第82页/共229页有独立请求权的第三人只具有原告的诉讼地位；无独立请求权的第三人不具有当事人的诉讼地位。（三）参加诉讼的方式不同必要共同之诉是不可分之诉；有独立请求权的第三人可以提起参加之诉，也可另行起诉；无独立请求权的第三人也不是必须参加诉讼，其与本诉当事人的纠纷可以在另一个诉中解决。第83页/共229页第五章民事诉讼证据摘要：证据是诉讼中的核心，“打官司就是打证据”。要使用证据，首先得识别证据。来自现实生活或诉讼过程的材料，哪些可以用来证明案件事实？如果是证据，又是哪种类型的证据？由于来源、产生方式不同，不同证据具有不同的特性。重点发条：《民诉法》最高院《关于民事诉讼证据的若干规定》第84页/共229页

第一节民事诉讼证据概述

一、民事诉讼证据的概念法院认定证明对象事实是否存在所依据的资料。二、证据的特征（属性、证据能力）证据能力，指证据方法能够被实际用于认定事实的资格。（一）客观性1、从证据的外在表现形式看，证据本身是客观存在的物质实体。第85页/共229页2、从证据的形成来看，证据来源于客观的案件事实。（比如：结婚证证明婚姻关系事实）3、从证据所能产生的证明作用出发，它必然要求证据的内容是对案件事实的真实反映。（被重新剪辑翻录的视听资料被排除在证据之外）（二）关联性（相关性）指证据包含的内容必须与待证事实之间存在着客观的联系。第86页/共229页1、证据与待证事实之间的联系必须是客观存在的。2、证据与待证事实之间的联系必须是为人所知的。（如：“八哥骂人”案件的录音带）3、证据与待证事实之间的联系表现为多种形态。如：因果联系、时空联系、偶然联系等。第87页/共229页（三）合法性包括下列内容：1、外在形式合法性。《民诉》63条规定证据的法定形式2、证据来源的合法性⑴收集、提供证据的主体必须合法（《民诉法》72条）⑵收集、提供证据必须遵循法定的程序和方法。（《证据规定》68条、43条）第88页/共229页第二节民事诉讼证据的种类证据种类由《民诉法》63条规定，具有法定的约束力，不具备法定表现形式的物质资料不得作为定案的根据。一、书证（一）以文字、图画或者符号等方式所表达的思想或记载的内容来证明案件事实的书面文件或其他物品。第89页/共229页（二）特征1、书证必须具有一定的思想内容。2、书证必须是以文字、图画或者符号等方式记载或者表达了一定思想的文件或物品。3、书证所记载的内容真实可靠，与代征事实存在关联性。（三）分类见教材164页4、按照制作主体是否为行使职权的国家职能部门，分为公文性书证与非公文性书证。第90页/共229页二、物证（一）定义是指以其外部特征、存在的场所和物质属性证实案件真实情况的一切物品或者痕迹。在民事诉讼中常见的表现形式：1、在合同纠纷案件中，当事人之间争议的标的物。2、各类侵权案件中造成侵害后果的物品或人身。3、所有权纠纷中所涉及的物品。第91页/共229页（二）特点1、物证以其物质特征证明案件事实。如：物品或痕迹的外形、颜色、体积等2、物证具有较强的客观性，受主观因素的影响较小。3、物证通常表现为间接证据。单独的一个物证所包含的信息内容，一般只能反映案件事实的某个方面，无法反映案件的主要事实。如：犯罪现场提取的指纹。第92页/共229页（三）书证和物证的区别1、证明方式不同书证是以不同载体上记载的内容证明案件事实。物证是以物理特征来证明争议过程的事实材料。2、审查判断方面书证一般不需要借助其他媒介和中间环节来进行分析和判断物证在多数情况下都要经过鉴定人进行专门的鉴别和判断。第93页/共229页因为证明对象不同，可能会使同一件事实材料在不同情形下表现出不同的证据属性。比如：一块手表三、视听资料（一）定义指以录音、录像及电脑储存反映的数据和资料来证明案件真实情况的证据。（二）和书证、物证的区别教材166页第94页/共229页注意：根据数据材料的类型具体区别，如果是文字资料，比如网页，就将其归入书证；如果是存储的音像材料，如音频文件、视频文件，就将其归入视听资料。四、证人证言（一）指证人就所了解的案件事实向当事人和法院所作的陈述。（二）不能作为证人的范围第95页/共229页1、不能正确表达意志的人。2、诉讼代理人。3、办理本案的法官、书记员、鉴定人、翻译人员和勘验人员。（三）证人的权利和义务教材167—168页（四）不能出庭的法定情形《证据规定》56条：5种情形第96页/共229页五、当事人陈述（一）指当事人在诉讼中，向法院所作的关于案情的口头或书面叙述。（二）特点1、陈述内容具有双重性。《证据规定》76条：当事人陈述不能单独证明案件事实，没有其他相关证据的，主张不予支持。2、陈述指向主体的唯一性—法院3、陈述内容的特定性—案件事实第97页/共229页六、鉴定结论（一）鉴定人运用专门知识对某些专门性问题进行分析鉴定，得出的结论性意见。鉴定人与证人的区别（教材169-170页）（二）鉴定人的权利义务第98页/共229页（三）鉴定结论1、鉴定的启动方式：《规定》26条申请鉴定：当事人合意向法院申请自行鉴定：一方当事人可以自行委托鉴定机构2、鉴定机构和人员的确定3、申请重新鉴定（28条）存在四种情形：第99页/共229页①鉴定机构或者鉴定人不具备鉴定资格的；②鉴定程序严重违法的；③鉴定结论明显依据不足的；④经过质证认定不能作为证据的其他情形注意：对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等解决的，不予重新鉴定第100页/共229页七、勘验笔录法院的审判人员在诉讼过程中，为了查明一定事实，对与案件争议有关的现场、物品进行或者指定有关人员进行查验、拍照、测量的行为。教材183页法律应用部分第101页/共229页

第三节证明对象一、定义也称待证事实，即证明的客体，是指审判人员和当事人在诉讼过程中需要运用证据加以证明的案件事实及有关事实。证明对象主要是指法律规定的要件事实。比如，在民事侵权案件中，当事人是否确实有侵权行为，其构成要件是否具备。第102页/共229页二、内容（一）案件的主要事实（二）有关事实1、当事人双方的有关情况（如赡养费案件中当事人的经济情况）2、当事人主张的程序法律事实（如回避的事实）（三）外国法律和地方性法规（四）经验规则第103页/共229页三、无需证明的事实又称免证事实，是指不需要采用证据加以证明的事实。包括当事人之间没有争议的事实和法院当然知道的事实。（一）自认1、指一方当事人对另一方当事人所证明的事实的真实性表示认同的一种陈述。《证据规定》第8条集中规定了自认的核心内容。2、自认的条件：第104页/共229页自认的主体是当事人；自认必须发生在诉讼过程中；在形式上必须是明确表示的身份关系的案件不能适用，包括婚姻关系和亲子关系3、自认的分类诉讼上的自认（裁判上的自认）具有免除对方当事人举证责任和约束法院、当事人的效力第105页/共229页诉讼外的自认（裁判外的自认）不能作为免除举证责任的证据，也不能约束法院4、关于诉讼上的自认的特殊规定①拟制自认②自认的撤回教材160页（二）显著的事实1、众所周知的事实2、自然规律及定律第106页/共229页3、推定事实法律推定和事实推定4、已经发生法律效力的裁判所确定的事实。5、仲裁裁决所确定的事实。6、有效的公证书证明的事实。第107页/共229页

第四节民事证明摘要：民事审判的两大基本环节：一是事实认定；二是法律适用。事实要通过民事证明的方式来认定。民事证明，就是在民事诉讼中通过证据来表明或断定争议事实真实性的活动。民事证明活动由取证、举证、质证、认证、证明责任分配五大环节构成。质证就是双方就所提出的证据的真实性、关联性、合法性以及证据能力的有无进行的质疑、辩驳。第108页/共229页一、取证证据的收集，是指当事人及其诉讼代理人、法院依照法定的程序发现、提取和固定能证明案件真实情况的事实材料的行为。（一）当事人收集证据（二）法院调查收集证据1、法院主动调查收集第109页/共229页涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实涉及依职权追加当事人、中止诉讼等程序事项。2、应申请调查收集属于国家部门保存并须经法院依职权调取的档案材料涉及国家机密、商业秘密、个人隐私的当事人确因客观原因不能自行收集的第110页/共229页二、证据保全（一）定义指在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，法院根据当事人的申请或者依职权主动采取一定措施加以固定的调查取证措施。（二）诉讼中的证据保全和诉讼前的证据保全两者的区别第111页/共229页（三）证据保全的要件1、实质要件证据又灭失或以后难以获取的可能性；能够证明待证事实2、形式要件3、时间当事人及其诉讼代理人向法院申请保全的申请不得迟于举证期限届满前7日（四）证据保全的方法第112页/共229页三、举证（一）举证期限（《规定》33条）1举证期限的确定当事人协商一致，经法院的认可；由法院指定期限的，指定的期限不得少于30日2举证期限的变更当事人变更诉讼请求的，法院应当重新指定举证期限的第113页/共229页3举证期限的延长①当时人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当申请延长举证期限；②再次提出延期申请，是否准许由法院决定。4举证期限的效力①当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利；第114页/共229页②对于当事人逾期提交的证据材料，法院审理时不组织质证。③当事人增加变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。（二）新证据1《民诉法》125条：当事人在法庭上可以提出新的证据。2《证据规定》41条一审程序中的新证据；二审程序中的新证据第115页/共229页3“新证据”提出的时间《证据规定》42条（三）证据交换1当事人申请，法院可以组织当事人在开庭前交换证据2法院依职权组织：对于证据较多或疑难复杂的案件第116页/共229页四质证（一）定义在法院的主持下，一方当事人对对方当事人提出的证据用询问、辨认、质疑、辩驳等方式进行质辩的活动。（二）公开质证原则《证据规定〉47条：证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。第117页/共229页（三）公开质证的例外1、涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据，不得在开庭时公开质证。注意：不公开质证并不意味着不质证2、当事人在证据交换中认可并记录在卷的证据，可以作为认定案件事实的依据，无需质证。第118页/共229页（四）质证的程序（教材181页）五、认证（一）认证是指审判人员就当事人举证、质证所涉及的事实进行认定。认证集中在对证据能力和证明力的审核和认定上三者的关系：举证是一方当事人的诉讼行为；质证是双方当事人的诉讼行为；认证是法官的审判行为第119页/共229页（二）非法证据排除原则《规定》68条：排除下列事实材料违背法律的禁止性规定；侵害他人的合法权益（三）补强证据原则有些证据不能够单独作为认定案件事实的依据，需要其他事实材料补充和加强才能证明案件事实。《规定》69条：5种第120页/共229页（四）证明力《规定》70条、77条六、证明责任（一）法官依据证据规则无法认定案件事实真伪时采取的特殊的事实认定方式。举证责任的分配的一般原则是：权利主张者对权利形成的事实承担举证责任；权利否定者对权利消灭或者权利形成有障碍的事实承担举证责任第121页/共229页（二）举证责任倒置在特殊情况下，将本该由权利主张者承担的部分事实的举证责任分配给对方当事人1、侵权案件（《规定》第4条）2、劳动争议案件（《规定》第6条）（三）合同纠纷案件《规定》第5条体现了举证责任分配的一般原则第122页/共229页例：甲工厂的生产污水流入李某承包的鱼塘，致使鱼虾死亡，损失两万元。李某起诉，请求甲工厂赔偿。下列哪些事宜应当由甲工厂承担举证责任？A甲工厂的生产污水是否流入李某承包的鱼塘B李某承包的鱼塘鱼虾死亡造成损失的具体数额；C鱼虾死亡的原因是否为甲工厂污水所致；D是否有免责事由答案：CD第123页/共229页

第六章法院调解重点发条：2004年11月1日实施的最高法《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》一、概念和特点在审判人员的主持下，双方当事人对民事争议的解决达成协议，经法院认可后，终结诉讼程序的一种诉讼制度。第124页/共229页特点：1、发生在诉讼过程中，必须是案件受理后。2、是法院的职权行为。经法院审查后制作调解书，与生效判决有相同的法律效力。二、适用范围不能适用调解的案件：1、适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序审理的案件；2、婚姻关系、身份关系确认案件；3、执行程序。第125页/共229页当事人在执行程序中可以达成和解协议三、调解程序（一）启动1、一般由当事人自愿启动；2、例外：离婚案件法院应当进行调解离婚案件当事人确因特殊情况无法出庭参加调解的，除本人不能表达意志的以外，应当出具书面意见。（二）调解期限应当记入审理期限；庭外和解的期间，不计入审限第126页/共229页四、调解协议与调解书（一）既有联系又有区别调解协议是双方当事人的意思表示；调解书是具有法律效力的司法文书（二）调解书的制作调解书有法定格式，应当写明诉讼请求、案件事实和调解结果。下列案件可以不制作调解书，将调解协议记入笔录：1、调解和好的离婚案件；2、调解维持收养关系的案件；第127页/共229页3、能够即时履行的案件；4、其他不需要制作调解书的案件例：对下列哪些案件调解达成协议的，人民法院可以不制作民事调解书？A被告拖欠原告贷款10万元，双方达成协议，被告在1个月内付清B赔偿案件中的被告人在国外，与原告达成赔偿协议，同意在2个月内赔付C赡养案件中当事人双方达成协议，被告愿意每月向原告支付赡养费200元，原告申请撤诉D收养案件中当事人双方达成协议，维持收养关系答案：CD第128页/共229页五、调解书的效力（一）签收生效调解书经双方签收后，具有法律效力。（二）未制作调解书的，调解笔录经签章后即发生法律效力（三）调解书的效力1、结束诉讼程序凡经调解结案的，法院不得进行审理和另行判决第129页/共229页2、不得提出上诉3、具有强制执行效力第130页/共229页

第七章诉讼保全和先予执行

第一节诉讼保全一、诉前财产保全在当事人起诉前，法院根据其申请，依法对被申请人的财产或争议标的物采取的强制措施。（一）适用条件1、紧迫性。如：起诉前利害关系人有转移、处分财产的行为。第131页/共229页2、申请人向财产所在地的法院提出申请。3、申请人向法院提供了与请求保全数额相当的担保。（二）管辖法院诉前财产保全，应当由当事人向财产所在地的法院申请注意：采取诉前财产保全的法院不能自然获得案件的管辖权第132页/共229页（三）保全裁定和起诉期限1、裁定期限法院接受申请后必须在48小时内做出裁定2、起诉期限申请人在法院采取诉前保全措施后应当在15日内起诉；逾期不起诉的，法院应当解除财产保全二、诉中财产保全指在当事人起诉后至执行完毕前的阶段，法院根据申请人的申请或依职权对当事人的财产采取的强制措施。第133页/共229页（一）适用条件1、必要性：可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决不能执行或者难以执行的案件。2、应对方当事人的申请或者法院依职权裁定。3、法院可以（不是必须）责令申请人提供担保。（二）管辖向受案法院提出第134页/共229页（三）对申请的裁定期限在48小时内做出裁定三、财产保全的范围、担保数额（一）范围本案争议的诉讼标的物，或者与本案有关的财物。（限于请求的范围）种类包括：被申请人的财产、抵押物、留置物、到期应得的收益和债权《民诉意见》第99条、101—105条第135页/共229页（二）措施查封、扣押、冻结、责令提供担保（三）提供担保的数额应当相当于请求财产保全的数额四、财产保全的解除（一）解除的条件1、没有起诉：诉前财产保全，申请人在15日内没有起诉的，应当解除2、被申请人提供担保的第136页/共229页

第二节先予执行一、概念指法院在受理案件后做出裁判前，为解决一方当事人生活上的困难或生产、工作上的急需，裁定另一方当事人先行给付申请人一定数额的金钱或财物。二、适用案件范围（一）追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；（二）追索劳动报酬的；

第137页/共229页（三）因情况紧急需要先予执行的。“情况紧急”指下列情形（民诉意见107条）三、适用条件（一）明确性：当事人之间权利义务关系明确；（二）迫切性：不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的；（三）有能力：被省请人有履行能力；（四）依申请：必须依申请人的申请；（五）时间：受理案件后终结判决前第138页/共229页注意：案件范围与适用条件并用，才能确定具体案件是否可以适用先予执行。四、程序要求1、担保—非必要性2、范围限于当事人诉讼请求的范围，并以当事人的生活、生产经营的急需为限。五、财产保全与先予执行的补救（一）赔偿主体1、当事人2、法院第139页/共229页（二）复议对于财产保全、先予执行裁定，当事人可以申请复议，但复议不停止执行。

第三节对妨害民事诉讼的强制措施《民诉法》100条—105条强制措施包括：拘传、拘留、罚款、训诫、责令退出法庭

第四节期间、送达第140页/共229页

第八章普通程序

第一节起诉与受理一、起诉的条件1、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；2、有明确的被告；（不是正确的被告）3、有具体的诉讼请求和事实、理由；4、属于法院受理民事诉讼的范围和受诉法院管辖

第141页/共229页例：家住A区的王丹诉家住B区的李仁明违约一案，合同履行地在B区，A区法院未予受理，下列区法院向当事人提出受理的理由，哪些是不正确的？A、王丹的起诉请求不符合民法的规定B、王丹的起诉请求证据不足C、王丹的起诉超过诉讼时效D、A区法院和B区法院都有管辖权，但B区法院审理更方便第142页/共229页二、不予受理与驳回起诉的区别（一）不予受理是案件尚未受理时的处理；驳回起诉是案件受理后发现不符合起诉条件的。（二）案件受理后，法院发现自己受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的法院而不是驳回起诉。三、民诉与仲裁的关系（一）当事人之间达成合法的仲裁协议的，一方向法院起诉的，不予受理。第143页/共229页（二）当事人在仲裁条款或协议中选择的仲裁机构不存在，或者选择裁决的事项超越仲裁机构权限的，法院应依法受理当事人的起诉。（三）当事人向法院起诉时未声明有仲裁协议，法院受理后，对方当事人在首次开庭前提出仲裁协议的，应当驳回起诉。（四）一方向法院起诉时未声明有仲裁协议，法院受理后，如果对方当事人应诉答辩的，视为该法院有管辖权。第144页/共229页三、驳回起诉与驳回诉讼请求的区别（一）驳回起诉用裁定，驳回诉讼请求用判决（二）驳回起诉的案件法院并未解决实体争议，当事人还能另行起诉；驳回诉讼请求法院已经从实体上判决一方败诉，当事人不得另行起诉。第145页/共229页三、一事不再理（一）对于同一案件已经正在其他有管辖权的法院依法审理，或判决、裁定已经发生法律效力的案件，当事人起诉的，不予受理。注意：1、“一事”指的是诉讼标的2、以前法院对该诉讼标的有没有受理以及有没有判决第146页/共229页例：张某起诉周某人身损害赔偿一案，被告答辩提出原告的请求超过诉讼时效，法院应当如何处理？A裁定不予受理B裁定驳回起诉C受理后通过审理判决驳回诉讼请求D受理后通过审理裁定驳回起诉第147页/共229页例：甲乙发生口角，乙将甲房屋的门窗砸坏。甲起诉要求乙赔偿财产损失，法院审理后，判决认定甲的诉讼请求成立。判决生效后，甲认为自己不仅财产上受到损失，精神上也受到损害，于是向法院起诉，要求乙赔偿因该侵权行为导致的精神损害。关于本案，以下何种观点是正确的？A精神损害应当予以赔偿，法院对甲的起诉应当受理；B甲未在前诉中主张精神损害赔偿，判决生效后又基于同一侵权事实起诉精神损害赔偿；C在前诉中没有提出精神损害赔偿请求，但声明保留的，人民法院对关于精神损害的起诉应予受理第148页/共229页（二）不属于“一事不再理”的情形1、对裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉的，如果符合起诉条件，法院应予受理。2、当事人撤诉后，以同一诉讼请求再次起诉的，法院应予受理。例外：原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，6个月内又起诉的，可不予受理。第149页/共229页（三）“一事不再审”的例外1、对于离婚案件，判决不准离婚或调解和好，以后双方依法起诉的，不受此原则的限制。原告具备下列条件之一可以起诉：①原告6个月后起诉；②本案有新情况、新理由2、赡养费、抚养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或减少费用的，法院应作为新案处理。第150页/共229页（四）离婚案件的两个问题1、女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后6个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或法院认为确有必要受理男方离婚请求的，法院应当受理。2、夫妻一方下落不明，另一方诉至法院，只要求离婚，不申请宣告下落不明人失踪或死亡的案件，法院应当受理，对下落不明人用公告送达诉讼文书。第151页/共229页四、诉讼时效诉讼时效消灭的是胜诉权，而不是起诉权当事人超过诉讼时效期间起诉的，法院应当受理；受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回诉讼请求。第152页/共229页五、反诉（一）反诉是指在本诉进行中，本诉的被告针对本诉原告，向法院提出的与本诉在事实上和法律上有牵连的独立的反请求。法院可以将反诉与本诉合并审理。（二）反诉的特点1、当事人诉讼地位具有双重性。2、反诉具有相对独立性。3、反诉的请求和理由与本诉具有牵连性。第153页/共229页（三）提起反诉的条件1、由本诉的被告针对本诉的原告提出。①只能由本诉的被告提出。②只能针对本诉的原告。例：刘某夫妻与杨某是大学同学，关系甚密。后来刘某与杨某在生意中发生纠纷，刘某起诉至法院，要求杨某给货款4000元。法院受理后依法开庭审理，在审理中杨某提出刘某的妻子曾向其借款5000元至今未还，要求李某夫妻用货款抵债并偿还其余1000元。能否构成反诉？第154页/共229页2、须在本诉进行中提出。应当在举证期限届满前提出。3、反诉只能向审理本诉的法院提起。4、反诉与本诉适用同一诉讼程序。5、本诉与反诉之间有牵连关系。反诉与本诉的诉讼标的是同一的或有牵连的。提起反诉的目的是抵消或合并原告的诉讼请求。见教材法律应用部分。注意：如果本诉适用了简易程序，而反诉应当适用普通程序，则不能提起反诉。第155页/共229页（四）反诉的审理1、不符合条件的，裁定不予受理。2、符合条件的，将本诉与反诉合并审理；3、本诉与反诉是各自独立的诉，不因一方的撤诉而影响另一方的请求。4、反诉原则上应在第一审程序中提出。二审中可以提出，法院只能调解，调解不成，告知当事人另行起诉。第156页/共229页

第二节开庭审理一、审前准备的内容（一）在法定期间内及时送达诉讼文书1、受理通知书；应诉通知书；起诉状副本（立案之日起5日内）2、提出答辩的法定期间是受到起诉状之日起15日内；3、将答辩状副本送达原告（法院收到答辩状次日起5日内）第157页/共229页（二）告知当事人相关的诉讼权利和合议庭的组成人员。比如：回避申请（三）确定举证期限（四）组织当事人交换证据（五）审核诉讼材料（六）调查收集必要的证据（七）追加当事人第158页/共229页二、开庭审理

法院确定开庭日期后，应在开庭3日前通知当事人和其他诉讼参与人。对于公开审理的案件，应在开庭审理前3日发布公告，公告当事人的姓名、案由以及开庭的时间、地点。依普通程序开庭审理，一般要经过准备开庭、法庭调查、法庭辩论、评议宣判等几个阶段。关于法庭调查的顺序，参见《民事诉讼法》以及最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》(以下简称《审判方式改革》)第8条的规定。

第159页/共229页评议和宣判是开庭审理的最后阶段，合议庭评议案件不对外公开。评议完毕后，继续开庭，宣告判决结果。宣告判决有两种方式，一种是当庭宣判，一种是定期宣判。当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。

第160页/共229页三、流程（一）法庭调查1、当事人陈述：原告—被告—第三人2、出示证据（二）法庭辩论（三）案件评议和宣告判决判决的宣告分为当庭公开宣判和定期宣判四、法庭笔录五、审结期限第161页/共229页（一）6个月——延长6个月（特殊情况，本院院长批准）——再延长3个月（报上级法院批准）（二）起算日期从立案次日起至裁判宣告（三）不计入审限公告日期、鉴定期间、审理管辖权异议第162页/共229页

第三节特殊环节一、撤诉撤诉是指在法院受理案件后到判决宣告前，原告撤回起诉的行为。撤诉包括两种情形，一是当事人申请撤诉，二是按撤诉处理。（一）当事人申请撤诉。关于申请撤诉，应掌握以下几点：

1、申请撤诉的主体包括原告、上诉人、有独立请求权的第三人及其法定代理人、经上述主体特别授权的诉讼代理人。

第163页/共229页2、必须出于当事人自愿，并且向人民法院作出明确的意思表示。

3、申请撤诉必须在人民法院判决宣告前提出。

4、人民法院对当事人的撤诉申请，应依法进行审查。经审查，认为符合条件的，裁定准予撤诉并终结案件审理；认为不符合条件的，裁定驳回申请，继续案件审理。（二）按撤诉处理。在下列几种情形下，当事人虽然未明确表示撤诉，但法院可以按撤诉处理：

第164页/共229页1、原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的。

2、无民事行为能力的原告的法定代理人，经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的。

3、有独立请求权的第三人经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的。

4、原告或上诉人应预交而未交案件受理费，经法院通知后仍不预交或申请减免未获批准而仍不预交的。

第165页/共229页（三）撤诉的法律后果：1、终结诉讼程序；2、诉讼时效重新计算，原告在诉讼时效期间内再次起诉，人民法院应当受理；3、诉讼费用由原告或上诉人负担。二、缺席判决（一）是指法院在一方当事人无故拒不到庭或未经法庭许可中途退庭的情况下依法审理后做出的判决。（二）缺席判决适用于下列几种情形：

第166页/共229页1.原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或未经法庭许可中途退庭，被告反诉的，对反诉可以缺席判决；2.被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或未经法庭许可中途退庭的；3.无民事行为能力的被告的法定代理人，经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或未经法庭许可中途退庭的；4.原告申请撤诉，人民法院裁定不予准许，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的；

第167页/共229页5.有独立请求权的第三人申请撤诉，人民法院裁定不予准予，第三人经传票传唤，无正当理由拒不到庭的；6、无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以判令其履行一定的义务；

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第四节审理阻碍一、延期审理指受诉法院在开庭审理案件时，由于出现了法定的情形，致使开庭审理无法按期进行或无法继续进行，因此必须推延审理日期。二、延期审理的情形

根据《民事诉讼法》第132条的规定，出现下列情形之一的，人民法院可以决定延期审理：

1.必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的；

第169页/共229页2.当事人临时提出回避申请的；3.需要通知新的证人到庭，调取新的证据，重新鉴定、勘验，或者需要补充调查的；

4.其他应当延期的情形。二、诉讼中止（一）是指在诉讼过程中，由于出现了法定事由，法院裁定暂时停止诉讼程序的进行，待法定事由消失后，再恢复诉讼程序。（二）适用情形：第170页/共229页1.一方当事人死亡，需要等待继承人表示是否参加诉讼的；

2.一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的；

3.作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；

4.一方当事人因不可抗拒的事由，不能参加诉讼的；

5.本案必须以另一案件的审理结果为依据，而另一案件尚未审结的；

6.其他应当中止诉