合同管理理论与方法和解释

**大学工程项目管理研究所所长**教授二OO二年四月合同管理理论与方法第六讲合同分析和解释方法一、合同分析1.不同国家合同管理的风格不同有挂在墙上的管理，抽屉中的管理，先分析后交底的管理。2.合同分析的时间和作用合同执行前索赔中；争执解决。3.种类：总体分析；详细分析；特殊问题的分析。合同分析作为招标投标与工程施工的过渡：施工企业的项目管理模式：企业投标，签订合同后项目经理部施工。投标过程施工过程经营经营部企业责任施工项目部项目责任则，合同分析可以使项目部了解合同的签订过程，保证管理的连续性，一致性。包括合同的签订过程的信息。二、合同解释方法主要是合同实施过程中特殊情况的合同解释问题。针对：合同中出现错误、矛盾和二义性的解释；有许多工程问题合同中未明确规定，出现事先未预料到的情况；工程施工中出现超过合同范围的事件，包括发生民事侵权行为，整个合同或合同的部分内容由于违反法律而无效等。这些问题通常属于实际工程中的合同解释问题。（一）这个问题的重要性解决争执，判断合同问题的是非；由于实际工程问题非常复杂、千奇百怪，所以特殊问题的合同分析和解释常常反映出一个工程管理者对合同的理解水平，对本工程合同签订和实施过程的熟悉程度，以及他的经历，处理工程问题的经验。这项工作对监理工程师尤为重要。我国合同法第125条规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款，合同的目的、交易的性质以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思”。但是工程承包合同的内容，签订过程，实施过程是十分复杂的，会有特殊的事件发生，对施工合同的解释也十分复杂。（二）解释程序1合同中出现错误、矛盾、二义性的解释即合同中有规定，但这个规定可能是错的，矛盾的，二义性的。十分产生争议。总体思路：1．字面解释为准。(1)如果合同文件具有多种语言的文本，不同语言的翻译文本之间可能出现不一致的解释，则以合同条款所定义的“主导语言”的文本解释为准。(2)合同条款前的名词解释（3）顾及某些合同用语或工程用语在本行业中的专门的含义和习惯用法。《案例》在我国的某水电工程中，承包商为国外某公司，我国某承包公司分包了隧道工程。分包合同规定：在隧道挖掘中，在设计挖方尺寸基础上，超挖不得超过40CM，在40CM以内的超挖工作量由总包负责，超过40CM的超挖由分包负责。由于地质条件复杂，工期要求紧，分包商在施工中出现许多局部超挖超过40CM的情况，总包拒付超挖超过40CM部分的工程款。分包就此向总包提出索赔，因为分包商认为合同所规定的“40CM以内”，是指平均的概念，即只要总超挖量在40CM之内，则不是分包的责任，总包应付款。而且分包商强调，这是我国水电工程中的惯例解释。当然，如果总包和分包都是中国的公司，这个惯例解释常常是可以被认可的。但在本合同中，没有“平均”两字，在解释中就不能加上这两字。如果局部超挖达到50CM，则按本合同字面解释，40CM～50CM范围的挖方工作量确实属于“超过40CM”的超挖，应由分包负责。既然字面解释已经准确，则不必再引用惯例解释。2．如果错误是明显的、常识性的，承包商按照错误实施工程，则由承包商负责。承包商有责任对自己不理解的或合同中明显的意义含糊，或矛盾，或错误之处向业主提出征询意见。因为承包商负有正确理解招标文件的责任。如果业主未积极地答复，则承包商可以按照对他有利的解释理解合同。而如果承包商对合同问题未作询问，有时会承担责任，即按业主解释为准。特别对工程图纸或规范中出现常识性的、明显的错误(“一个有经验的承包商“能够发现的)，而承包商按错实施工程，则要承包商承担责任。FIDIC99版要求双方都有告知责任。3．顾及合同签订前后双方的书面文字及行为。①如果在合同签订前双方对此有过解释或说明，例如在标前会议上承包商提出了疑问，业主作了书面解释，则这个解释是有效的。②尽管合同中存在含糊之处，但当事人双方在合同实施中已有共同意向的行为，则应按共同的意向解释合同，即事实决定对合同的解释。③推定变更。当事人一方对另一方的行为和提议在规定的时间内未提出异议或表示赞同时，对合同的修改或放弃权益的事实已经成立。所以对对方行为的沉默常常被认为是同意，是双方一致的意向，则形成对合同新的解释。④按照合同的目的解释合同。对合同中出现矛盾、错误，或双方对合同的解释不一致，不能导致违背，或放弃，或损害合同目标的解决结果。但工程中的问题是：（1）在合同签定前双方未能很好沟通，双方都自以为是地解释合同。（2）合同事件尚未发生，或工程活动尚未开始，矛盾没有暴露出来，大家都未注意到。（3）在工程中双方联系太少，出问题后又没有及时书面通知对方。4.整体地解释合同。即将合同作为一个有机的整体，而不能只抓住某一条、某一个文件，断章取义。每一条款，只要它被写入合同中，都应被赋予一定的含义和目的，应该有所指，不能是无用的或无意义的。所以不能用某一个条款来否定另一个条款。当合同条款出现矛盾时，首先要决定每一个条款的目的、含义、适用范围，再将表面上有矛盾的条款的目的和含义、特指的范围进行对照，找出它们的一致性，以得到不相矛盾的解释。

《案例》鲁布革引水系统工程，业主为鲁布革工程局，承包商为大成，监理为澳大利亚雪山公司。由于不利的自然条件造成排水设施的增加引起费用索赔。(1)合同分析。工程量表中有如下相关分项：3．07／1项：“提供和安装规定的最小排水能力”，作为总价项目，报价：42245547日元和32832．18元人民币；3．07／3项：“提供和安装额外排水能力”，作为总价项目，报价：10926404日元和4619．97元人民币。同时技术规范中有：S3．07(2)(C)规定；“由于开挖中的地下水量是未知的，如果规定的最小排水能力不足以排除水流，则工程师将指令安装至少与规定排水能力相等的额外排水能力。提供和安装额外排水能力的付款将在工程量表3．07／3项中按总价进行支付”。S3．07(3)(C)中又规定：“根据工程师指令安装的额外排水能力将按照实际容量支付”。显然上述技术规范中的规定之间存在矛盾。《案耍例》合同求规定带的正鲁常排辣水能捡力分定别布愤置在冰：平洞浩及朗AB艇段：炎1脸.5细t／煎mi步nC段偷：刷1慰.5舌t／挤mi野nD段型：鸦1必.5熔t／扁mi精n渐变念段及径斜井消：昌3言.0从t／牌mi右n合计截7.凑5t面／m汗in按梯S3鸽．0六7(末2)雾(C简)规眼定，扁额外献排水旺能力兴至少膜等于舱规定娃排水冰能力番，即滚可以帜大于纽奉7.果5t简/m券in色。(2识)事昼态描宫述。从1凶98蚀6年拖5月鸦至1顿98足6年询8月详底，我大雨场连绵个。由百于引普水隧蹄道经宪过断约层和幻玉许多女溶洞设，地溉下水管量大医增，塌造成显停工票和设役备淹侦没。那经业纷主同蒙意，严承包度商紧兴急从掉日本每调来习排水肤设施伴，使贞工程怕中排跨水设西施总沟量增泥加到绘30尸．5窄t／证mi邮n(旱其中茅4t延／m晋in真用于博其它智地方悦，已强单独趁支付苹)。睡承包芽商于司19饱86数年6秒月1凳2日吗就增敏加排差水实储施提跌出索跨赔意董向，《案赤例》(4竖)理疲由分沉析。虽然选对额端外排暑水设扎施责足任分英析是键清楚锐的，她但双袜方就狱赔偿款问题盐产生起分歧陵。由渐于工葛作量蓄表3饶．0慢7／拴3项栏与规顶范S套3．价07旅(2白)(的C)戴、S倒3.恨07咸(3柜)(杏C)石之间货存在闹矛盾植，按毛不同隐的规样定有羡不同付的解股决方跟法：①按馋规范陵S有3．旺07乳(2驰)(墙C)板，额波外排紧水能管力在宴工作域量表缸3．锁07驾／3亏总价税项目狐中支雾付，渔而且祸规定欠“至益少与柏规定恢排水吗能力占相等朋的额两外排冻水能钻力”槐，则陶额外毁排水贪能力仇可以筹大于纺规定苏排水遗能力父，且矮不应森另外绵支付彼。②但左按照礼规范职S俯3．炒07斑(3南)(顽C)筐，额妈外排典水能晃力要傅按实肿际容倚量支龄付，赶即应柱予以驴全部抬补偿赶。③由吧于合帆同存孕在矛丸盾，扭如果顶要照木顾合殖同双亩方利猫益，殃导致研不矛戒盾的气解释院，则件认为者工程嚷量表弟3．桌07程／l当已包扔括正殖常排叠水能追力，朵3．伴07盟／3飘报价醋中已经包括么与正甲常的嘉排水浪能力披相等贱的额后外排丸水能吧力，糊而超气过的饺部分石再按妇S划3．恐07絮(3喷)(魂C)只规定肠，按俩实际银容量必给承田包商拦以赔汇偿。您这样岂每一骑条款蔽都能拉得到散较为切合理荐的解机释。最后父双方店经过繁讨论丘，一妨致同至意采折用上牲述第善三种危解决傲方法吩。5．疫二义库性的珍解决牵。（1弹）优晋先次业序原话则。军合同范是由耐一系姨列文兄件组腥成的我，各复个合贤同都窃有相竖应的吼合同缴文件牺优先齿次序桶的规外定。绝当矛品盾和捏含糊待出现崭在不脚同文陕件之穷间时源，则郑可适六用优盖先次笋序原炮则。（2屈）对自起草灿者不昏利的闹原则葱。起籍草合振同文柄件常论常又林是买乡丰方（擦业主敲、总缎包）矿的一敲项权烧力，止他可盘以按身照自坡己的程要求艰提出探文件压。按壁照责老权利目平衡绒的原来则，登他又湾应承净担相选应的表责任拍。如烛果合蒸同中炕出现种二义逢性，即即一扁个表理达有其两种期不同级的解驶释，书可以紫认为浓二义玩性是宪起草裤者的犯失误虏，或鼓他有辅意设肚置的喇陷井跨，则怎以对数他不橡利的峡解释米为准索。我挡国的洽合同天法也闷有相逼似的胳规定杠(如胶合同区法第谷41情条)5．除二义朽性的情解决干。《案灯例》储在某昌供应枝合同妖中，稻付款久条款阿对付战款期秋的定田义是放“货导到全沙付款债”。错而该削供应锁是分蚂批进僚行的哥。在手合同负执行底中，斤供应迁方认转为，砍合同臂解释恋为“泛货到挤，全见付款扭”，怨即只誉要第禾一批卡货到困，购全买方望即“桶全付蜘款”寸，而悲购买满方认煤为，健合同北解释窝应为抖“货鱼到全吧，付翅款”隙，即因货全益到后墨，再宏付款则。从秩字面误上看纽奉，两渣种解形释都准可以罗。双颠方争裁执不崇下，敞各不庙让步骄，最纽奉终法字院将愈本合召同作创为可啊撤销早合同私，判悉定本肥合同帆无效怕，不数予执异行。按实质侨上本钓案例估还可权以追椒溯合匆同的险起草设者。肤如果白供应量方起传草了津合同舞，则隙应理凯解为氏“货猾到全阔，付熄款”郑；如踪蝶果是冈购买虹方起国草，因则可痰以理催解为延“货自到，录全付纵款”赵。6.籍其他戏一些暑具体悔的原歪则：具体图的详界细的病说明欣优先币于一早般的捏笼统薪的说拥明，距详细追条款迈优先扣予总范论。合同禽的专宿用条奖件、像特殊偿条件坟优先钓于通逝用条盖件。文字落说明内优先便于图昂示，素工程奥说明混、规欢范优冤先于桐图纸兼。数字伸的大阀写优贿先于桃小写举。合同汁文本滚有许荐多变淋更文炒件，忠如备东忘录除、修假正案善、补躬充协涌议，捎则以剖时间本最近周的优令先。手写料文件担优先歌于打盒印文那件，填打印请文件衫优先炕于印灰刷文杠件。(二棕)特胆殊问验题的赠合同颗分析出现笛的一药些合姓同中比未明亡确规疲定的竹特殊碍的问水题。胃引起府争执另。对汁它们外的分隐析通指常仍仍在合夸同范妖围内沃进行静，其译分析爬的依搏据通贯常有腾两个哥：1．继合同雹意义邻的拓议广。爽通过胞整体溉地理叨解合蚕同，临再作懂推理庭，以焦得到当问题研的解扑答。灾当然沉这个返解答系不能混违背扒合同颂目的闪和精容神。2．译工程述惯例覆。在尾国际控工程蜻中则掏使用击国际榨工程祥惯例学，即祝考虑但在通念常情茶况下垦，这漠一类矿问题寺的处今理或酬解决投方法解。这是且与调挑解人婶或仲天裁人加分析技和解宇决问烛题的厘方法赔和思氧路一那致的谈。由于瓦实际蹄工程养非常蝇复杂侨，这闯类问只题面喝广量帽大，辱稍有塔不慎依就会恳导致呢经济桑损失许。特德殊问栗题的挖合同挖分析扫一般延采用象问答眯的形档式进缩慧行。《案明例》别在某破国际窄工程黑中，梨采用弦固定诞总价愤合同呢。合桐同规艰定由醋业主底支付慰海关绣税。泛合同伟规定线索赔肾有效