全民法复习 民事主体 全考点法考详解VIP

民法复习民事主体全考点民事主体，包括自然人，法人和非法人组织。自然人的认知，简单不再分析。重点分析，法人和非法人组织上的认知。法人，其实是民商事主体，不仅仅是民事主体，还是商事主体。法人也是个人。人有就有三个权利，财产独立，人格独立，责任独立。法人的分类。法人是个人，根据中国法人分类，根据设立的目标和功能不同，分为三类，营利法人，非营利法人和特别法人。营利法人就是，其内部要分配利润给其成员。非营利法人，其内部是绝对不分配利润给其成员、会员和出资人。公司是个法人，是个人，其就分为内外两部分，内就是内部关系，解决投资人（可以使用土地使用权、房屋使用权、实物、货币等进行投资）与公司（法人）的关系。内部之间其实就是组织法（即商法问题）的关系。外就是指外部，是公司与债权人的关系，这些关系都是行为法（即民法问题），就两件事签合同、侵权，意定之债或法定之债。一般外部的行为法都是任意性规定。就是大部分情况下都是意识自治、私法自治。相反内部的组织法，一般都是强制性规范，比如投资者按什么投资都是法定的。可以用知识产权，钱等。不能用劳务当投资，这就是法定的。投资就是丧失了财产性权益换回了股权。投资人与公司（法人）就是投资人与公司这个人发生交易，公司这个法人就是与投资人一个义务，投资义务。投资人认缴时限到了仍未实缴的，不能进行诉讼时效抗辨权，必须履行。由于投资而产生的缴付投资出资权必须履行。公司法人对外，有独立人的三权独立（财产、人格、责任），财产及人格涉及对外债权（合同违约），责任可能涉及侵权之债。如果公司此“人”对外欠债，则利用公司现在的东西进行无限赔偿责任。有限责任公司是指投资主体以其投资额承担有限责任，有限公司对外是承担无限责任。仅仅是针对股东是投资额的有限责任，而对外部却是无限责任。营利法人就是一般常见公司，其营利后，要对其投资人进行分红的，这叫利润分配请求权。如果是基金会，首先明确基金会也是法人，也是人，同样具有独立的三权。基金会与公司的区别就是，基金会是非营利法人，公司是营利法人，营利与不营利的分别是内部问题而不是外部问题。利润分配请求权（内部）。营利法人是指，法人向内给他的投资分红，利润分配请求权。非营利法人，法人向内不得向他的出资人、设立人、会员分配利润。营利法人与非营利法人的区分标准是否投资人、会员、成员享有利润分配请求权。是内部问题，根本不是外部问题。总结“内外有别，内部为准”。所有商事问题都不在外部，而在内部，而只要涉及内部问题的。营利法人分为两大类，一是公司制的营利法人，就是公司法，叫有限责任公司和股份有限公司。再回顾，有限责任公司是指，有限责任公司的出资人，仅以其认缴的出资额为限承担有限责任（内部的有限责任）。股份有限公司，股份有限公司的投资人股东，仅以其认购的股份为限，承担有限责任，还是其内部。一个人投资的公司也是公司，这样的公司也是法人，也是营利法人。国家拿出钱，单独设置公司，这叫国有独资公司，其投资人只有一个，就是国家。股份有限公司其和有限责任公司，就是其公司的财产有无分成等额的股份。有限责任公司转化为股份有限公司，就是其把有限责任公司的财产转化为等额的股份,然后去认购。还有一些公司，不受公司法调整，其也是营利法人，就是非公司制的营利法人（也叫其他企业法人），比如国有企业、集体企业，其都是全民所有制企业，受工业企业法调整，不受公司法调整。企业与公司区别，企业之间的留置叫商事留置。企业和法人不是一回事。企业是上位概念，企业包括，公司制企业（有限责任公司或股份有限公司）、非公司制企业（国有企业、集体企业，不受公司法调整，受全民所有制工业企业法调整、集体所有制企业法调整）。公司制企业和非公司制企业都叫法人。法人就是，投资人受到有限责任的保护，投资人承担有限责任，内部问题。企业还包括，个人独资企业、合伙企业。个人独资企业和合伙企业叫非法人组织。非法人组织是指，投资人承担补充的无限责任或补充的连带无限责任，这也是内部问题。个人独资企业的投资人只能是一个自然人，其要承担的补充责任，“补充”就是责任的第二顺位，就是先承担责任，企业第一顺位责任不足时再进行“补充”责任。商事留置是指企业跟企业间的留置。总结，企业是“终极概念”，是商事概念。企业的概念来代替商事主体，这样易明，但未执行。企业分为四类，公司制企业（包括有限责任公司、股份有限公司）、非公司制企业（国有企业和集体企业）、个人独资企业、合伙企业。有限责任公司是指，其出资人仅以其认缴的出资额为限，承担有限责任。股份有限公司是指，其股东仅以其认购的股份承担有限责任。这两个有限责任都是公司内部的事。非公司制企业不受公司法调整。国有企业是营利法人。个人独资企业就是投资者仅一个自然人，其比个体工商户高一点点，个人工商户就是一个小商人。比如小淘宝店、小卖店、小超市、理发店，其基本都是个体工商户，营业执照上标明为个体工商户。企业容易放贷，所以个人独资企业其就是企业形式放贷容易，而个体工商户就代表小商人自己，放贷难。合伙企业，是企业里面风险最大的，因这些合伙人（投资人）都是承担着无限责任。这些公司制企业和非公司制企业都叫法人组织，就是法人是指，它的投资人承担有限责任。非法人组织，就是投资人承担补充的无限责任或补充的无限连带责任。就是受不受到责任保护、责任承担的问题。这就是“内外有别，内部为准”。营利法人。非营利法人就叁。非营利法人不得向他的投资人、会员成员分配利润，它内部是没有利润分配请求权的。（续，前学营利法人和非营利法人部分，继续非营利法人补充及特别法人学习）非营利法人，就是不得向其投资人、成员、会员分配利润，其内部是没有利润分配请求权的。只要说法人，首先要想到其内部。非营营利法人包括三，事业单位法人、社会团体法人、捐助法人。事业单位法人，说得就是公立的幼儿园、小学、中学、高中、大学以及公立的医院、养老院等。“公立”的才算。私立学校就不一样，其是营利法人，私立医院、养老院也都是营利法人。事业单位法人，不得做保证人。社会团体法人。律师协会，就是社会团体法人。当律师必须要加入律师协会，就会受到律师协会的管辖，就要交会费同时也会谋福利。捐助法人，就是完全搞慈善的。包括，基金会。基金会是慈善性质的，保证也无效，不得做保证人。事业单位法人和基金会纯粹以公益为目的的非营利法人，不得做保证人。三、特别法人特别法人就是个筐，什么东西都能装。其实很多组织，要么是有点营利的，要么是有点公益的，很难确实是纯粹的营利或非营利。一是机关法人。就是“一府两院”，即人民政府、人民检察官、人民法院。所有的公权力机关。不得以主体论关系，而应当以行为论关系。比如政府不可能光是法律行政关系，也可能是因为一般性的购买吃穿等物资而构成民事主体和法人关系。二是农村集体经济组织法人。其享有农村土地所有权的。农村的土地是集体，集体就是农村集体经济组织法人（享用农村土地所有权）。农村土地承包经营权，就是从农村集体经济组织法人处获利。村民要想获得农村土地承包经营权，村民就得与农村集体经济组织法人（其拥有农村土地所有权）签定一份承包合同。于是，农村土地承包经营权至合同生效时设立，（注，生效和设立不一定是同时）。此获取途径可以概括为“公示对抗权力”。三是城镇农村合作经济组织法人，就是合作社。农民专业合作社，比如，某地成立水果农产品合作社，然后农民收获后卖给合作社，合作社统一卖至其他地方，然后利润分配给农民。这就是特定法人，即有公益也有营利，但绝对不能成立为以农民为股东的公司，这样就成为了营利法人，其农民就会承担责任了。这种具有营利部分，有有助于农民发家致富的非营利性质，形成脱贫攻坚这样的功能，就有互助的成份，所以就是特别法人。合作社就有《中华人民共和国农民专业合作社法》具体相关规定要求。四是基层群众性自治组织法人。有村委会、居委会。比如村委会的村长就是基层群众性自治组织法人的法人代表。同样居委会主任就是基层群众性自治组织法人的法人代表。这就是最后一类特别法人，基层群众性自治组织法人。基层群众性自治组织法人专指村委会和居委会，不得乱用。下为理解框架，国外，法律常分公法和私法，就把法律世界分为了两类，一是政治国家，二是市民社会。政治国家调整的就是，隶属型法律关系。而市民社会调整的就是，平权型法律关系。法人根据其成立的依据不同，分为了两类，一类是公法人（就是依据公法而成立的法人），一类是私法人（就是依据私法民商法而成立的法人）。咱们的人民法院成立的依据，有人民法院组织法。同样，检察院成立有，人民检察院组织法。其都是行公法序列。出现了专门的知识产权法院，现在部分地区已有了互联网法院，未来还可能出现专门的商事法院。未来可能出现越来越专业的分工法院，相应的不是事事都能一个民法解决。继续学习，私法人。法人的学理分类。私法人就是依据私法民商法而成立的法人。私法人根据其内部是否有成员，分为了两类，一是社团法人，另是财团法人。社团法人就是其内部是有成员，财团法人就是其内部没有成员。注，其分类都是针对其内部分类。例子再说明，社团法人和财团法人主要就是用于公司和基金会的区别。公司的目标都是一致的，公司都是有成员的，就是股东（投资人），基金会是没有成员的。基金会是法人的，慈善基金会的钱到账就与其来源人无关，因其没有成员的。基金会，财团法人只有财，没有人。社团法人就是内部有成员，财团法人就是内部无成员。法人是个人，也的意思形成的过程，通过其内部机关来形成的。分权制衡的法人内部治理结构，这是理解商事制度的基础和前提。理解内部分权治理结构，才能理解法人怎样形成的。自然人与法人对比。自然人与法人都是民事主体。民事主体主要进行意思表示，主要就是签合同。自然人就自己亲自去办事，但是法人就不可能，因为其不能“亲自”去办事，它的团体意思的执行是由代理人或代表人来执行的，法人也有意思表示。自然人的意思表示，其内部形成过程，就是简单的大脑加四肢去完成。（民事法律事实包括行为，行为是指人有意识支配的身体和动和静）。身体由意识支配的，才能承担责任的。如不受意为支配的条件反射是要免责的，因为其不受意识支配的。法人的意思形成过程，它要形成一个团体意思（因为法人是组织），组织意思的形成过程，也就是团体意思的形成过程，就是通过内部机关。内部机关无独立人格，内外有别，所以内部机关不可能去签合同，内部机关纯粹是为了形成其内部团体意思。内部团体意思就是靠内部机关进行决议形成的。内部机关共有4个机关，分别是意思机关、执行机关（也叫执行机构）、监督机关、代表机关。代表机关，即法定代表人，由自然人担任。其仅代表法人，不能代表其自然人自己。完全民事责任人，不被法律禁止的自然人。意思机关，也是成员大会的意思、权力机关的意思。意思机关一定是社团法人，一定是有内部成员。公司背景下，就是股东会或股东大会。有限责任公司就是股东会，股份有限公司就是股东大会。一般开会内容都是涉及大致方针，路线问题。执行机关，就是董事会或不设董事会的公司设的一个执行董事，是由意思机关选举而来的。董事会的成员董事，不是非得是股东。很多上市公司的独立董事就不是股东。董事会的成员不一定非得是股东成员，越大的公司越常见不是股东。小公司，有时就身兼数职。董事会（3到13人的单数，公司法规定），就至少得三人，三人以上才能叫会。人数如果太少，就设立一个执行董事就行。这些董事人员都是选举产生的。董事会负责经营管理。公司，法人对外做担保是重点。股东选举出一个监督机关，执行机关不一定是股东，有可能存在执行决策时不考虑股东权益，于是就需必要的监督。要么是3人以上的监事会，或因公司小或有限责任公司的就设立一至两名监事就行。其成立的目的，就是监督执行机关（董事会或执行董事）。监事不能兼任董事，防止自己监督自己的无效。意思机关、执行机关和监督机关都是必设机关。三权分立的结果就是，最日常的经营管理可以由董事会做决议。那种天天代表公司做日常签字的叫总经理，总经理就是高级管理人，它是业务执行辅助机关。他是由董事会选聘或解聘，就是签合同。董事跟股东就无合同，由选举产生。高管的总经理与董事会之间是签定合同的，是劳动合同。高管就是高级管理人员，公司法（核心是内外有别）是技术手段。高级管理人员分为两类。一是内部章程规定，章程就是社团法人的“小宪法”，内部章程可以确定一个高管，这叫章定高管。（民商法调整的本质是，意思自治、私法自治，所以章定主管不是民商法重点）。二是法定高管，外部法律和行政法规，其外部限制才是重点。外部的法定高管，总经理是高管，一家公司管住人和事就管住了这家公司，就是管钱和管人。首先管住人，然后管住钱，就是人财两部分。管人的就是总经理。总经理是聘用的，副总经理都是总经理提名的。另一个就是管钱的，就是财务负责人，常叫财务总监。另一个因公司大，管人难，而设立了的上市公司董事会秘书。最后，章程高管由内部“小宪法确定”，是明确的。法定高管有总经理及其提名的副总经理，有财务总监，有董事会秘书，但总经理是最重要的。总经理和公司之间的关系，总经理就是管理高管，跟公司之间是合同关系，是委托合同关系，非劳务合同。所以其很多工资是与管理的利润挂勾，比如利得为年利润百分之几之类。律师和当事人也是签定的是委托合同，委托合同就是“受人之托，忠人之事”，具有强烈的人身依赖关系，就必须尽到忠实勤勉义务，所以董事高管就不能把公司的钱用于谋个人私利（这就违约了）。公司是法人，想当于总经理这个自然人从公司这个人手里私自拿钱到自己手里，这可能涉嫌刑法的职务侵占罪的贪污罪了。只要承认公司是法人，是个人，这样从公司私自拿东西，就是违约和侵权，侵犯公司权力了。如果总经理把公司收的钱，让对方打到自己个人账户，这样也是变相直接偷公司这个人的钱。同样，原则上也不能自我交易，就是总经理自己的自然人与公司的法人进行交易，因为公司法人主要日常工作由总经理委托管理，如果总经理个人自然人与公司交易，就很容易形成不公平和损公肥私的不利公司，违反委托原则之事。总经理自然人自己贷款，找自己所在公司这个法人担保，也是一样的自我交易情况。相反，普通员工与公司之间不是委托合同，只是劳动合同，劳动合同的义务就是不违反劳动法律法规规章，就可以。整个三权分立，加上第四个业务执行辅助，就是所有权与经营管理权的分离。三权分离就是所有权，业务执行辅助机关就是经营管理权（就是日常管理）。总经理就是干日常经理管理的。董事会是干经营管理的，日常经理管理就靠总经理。法人的内部机关有四个，意思机关、执行机关、监督机关和业务执行辅助机关。谁选举对谁负责，谁聘任对谁负责。财团法人。社团法人是有成员的，通过成员管理公司，管理内部决议。财团法人代表，就是基金会，其内部无成员，肯定无意思机关。财团法人没有成员，没法开成员大会，就没有意思机关，但是必须有管理机关。管理机关，国外叫理事会，国内叫决策机构（就是管理机关）。也必须得有管理意思。章程。法人，对其内外两部分的管制。外部的管制由法律行政法规的管制，内部的管制就是靠章程管制。所以修改一个公司的章程就特别重要，就需要三分之二的表决权，表决权由其份额占比决定，所以只要有超过2/3的持股就拥有公司的绝对控制权。除非，章程里有特别规定，例子，章程在公司成立时制定一条，“修改章程，原始股东拥有一票否决权”之类的规定。章程的规定可以大于等于公司法的规定。可以比公司法更严格，但不能比公司法更松。简例，公司法标准是2/3以上，过半数就行的章程就无效。市场监管部门就不会同意这样章程标准，更不会成立公司。基金会，如何管理，如何修改章程?参照营利法人来管理。就是参照公司法管理，要严于公司法。2/3理事通过，并且必须要经过民政部门核准，基金会管理工作条例。所以，基金会章程的修改要经过民政部门的核准，没有绝对不行。法定代表人。法定代表人如何来的，就是董事会的董事长或未设董事会的执行董事，或者就是总经理。首先得确定谁能公司的法定代表人。第一董事长，第二执行董事，第三总经理。只有这三个人才资格登记为公司的法定代表人。法定代表人所执行的行为是职务行为，还是非职务行为，要依据其具体职务进行判定。例，公司共有股东们甲乙丙丁四人，甲为控投股东（至少2/3股份，公司法规定），股东甲乙丙丁就是权力机构，然后常见的小公司执行和监督机构也常由权力机构股东兼任，比如甲为董事长，乙丙为董事，丁为监事。这种情况下，董事长就是这公司的法定代表人。这种情况下，董事长甲如与另公司签定买卖合同，这种行为就是职务行为，代表公司。是签字为个人，但是是代表公司的这个营利法人鉴定，因为此时履行的董事长职务行为，是公司的法定代表人。如果到异地签合同完后，甲再买特产给老家，这时的行为就是其自然人行为非职务行为，就不是法定代表人的行为，不能进行公司报账。法定代表人，所以首先定职务再定行为。法定代表人更换不会影响前期已签定合同的职务行为的有效性。小总结，第一步定主体，只要说了三人（董事长、执行董事、总经理）之一就是法定代表人，第二步看行为，不以主体论关系而以行为定关系，法定代表人可能是职务行为，也可能是自然人个人行为。法定代表人以法人名义，从事的民事活动或其他执行职务的行为，即法人的行为。有明显的签合同行为。其法律后果由法人承担，权力、义务和责任都是法人的。如果是非职务行为，则由其自己承担法律后果。第三是新旧法人代表更替，新的法人代表对旧的法人代表期间的行为及结果，要依据是否是职务行为而定的标准，具体问题具体分析。职务行为不得推翻，非职务行为可以推翻进行追偿。一个公司仅能有一个法定代表人。公司其他人只能叫代理人。法定代表人就是依法确定，就是依法确定的代表人。“法”可能是法律行政法规，也可以是章程确定。就不用单独出示授权委托书。代表权限是依法确定的。除了公司法定代表人签合同不需要授权书外，其他的鉴定合同时都得出示授权委托书。一旦相对人不查授权委托书，绝对不会构成意见代理，最多退回来进行无权处理。无权代理，合同效力待定。法定代表人和法人是一个人还是两人，正常情况是两个平等民事主体，法定代表人是自然人，法人是组织。一种情况就会变成一个主体，法定代表人以其法人的名义，从事职务行为的时候，法定代表人行为即法人行为。此时，法定代表人是以业务执行辅助机关的身份执行出现，其主体资格此时被法人吸收，一切权力责任义务由法人概括承受。代理人与被代理人，永远是两个平等独立的民事主体。只是代理人的行为有可能由被代理人来承受而已，这就是代理的核心意义。当一家公司形成内部团体意思以后，最终不可能是法人（这个抽象意义的人）去从事这个活动，必然要有自然人帮助对外从事活动。法人是个人，但是个组织，也是有意思表示，表示出来的意思就是团体意思或者组织意思，这个组织意思（团体意思）由决议形成的，而去执行这个决议的就必须由自然人去执行，这个自然人要么是代表人要么是代理人。所以这个自然人此事的行为必须是职务行为，因为其后果由法人承担。代理人的行为由法人承担，就要求是有权代理（就是证明要有代理权，所以要看到证明）。同样代表人要有权限就得要有表见代表，职务行为就是有权代表。总经理有什么职权，公司法有明确规定。代理人有权代理是原则，表见代理是例外。代表人有权代理是原则，表见代理是例外。侵权问题。法人代表人代理人是独立的人，就可能存在侵权行为，只要代表人就过错，就可以内部追。代表人与法人之间是委托合同关系，如果超越了职权造成了损害，法人就可以向有过错的法定代表人追偿（内部进行）。同样内部追偿代理人，就是员工，得证明其代理人员工有故意或重大过失。追偿都是内部问题。代表人是委托合同关系，代理人是劳动合同关系。法定代表人的越权担保。担保也是承担着风险的大事。对比自然人与法人担保区别，例。自然人甲找到工银行贷款买房子，另乙愿意保甲的保证人，结果就是如果甲还不起银行的贷款，那乙就替甲承担无限责任进行偿还。保证人的责任是无限责任。甲公司法人找银行贷款，肯定银行要求进行担保，乙公司就当了甲公司的保证人，承担的就是如甲公司还不上钱，银行就找乙公司偿还。如果因偿还导致乙公司倒闭了，其保证人也得承担无限责任，很可能乙公司也只能破产。乙公司关联的有，其股东、债权人、员工、政府（税收，就业等）、社区（生活方面）、供货商、经销商。所以公司担保可以影响特别重大，所以公司担保是重大事项，一般不去做担保。如果要去做担保，就必须体现团体意思，就是法人组织意思，这个是由决议形成的，不能由法定代表人去做。生死存亡之大事，必须由法人自己决定，所以其代表人是决对不能把法人拿出去当担保人的。要么是股东会或股东大会的决议，要么是董事会的决议。公司第16条，公司向其他企业投资，公司向其他企业或为他人的债提借担保，依照公司章程的规定，由董事会、股东会或股东大会决议。董事会是其执行机关，股东会或股东大会是其权力机关。决议是体现公司这个法人的团体意思。公司章程对投资或担保的总额及单项投资或担保的数额有限额规定的，“内外有别”，不得超过限额贷，但绝对不能对外。公司为公司股东或实际控制人提供担保，公司法人与股东或实际控制人有关联关系，这种担保就是关联担保，关联担保由股东会或股东大会做股决议。控股股东（也称控制股东）与实际控制人关系，控股股东就是内部成员，其持股表决权超过一半，给控股股东会做担保，肯定需要股决议（股东会或股东大会决议）。实际控制人，即非股东，也得有决议。实际控制人不是股东，但是通过投资关系或协议，控制了公司。控股关系，比如母公司甲，控制全资子公司乙，乙控制公司丙。这样就是造成甲成为了丙的实际控制人。这种情况，丙为甲担保就是关联担保，就得股决议。公司法：公司为公司股东或实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议。所以必须有决议。而，这种跟经营管理根本没有关系，跟营业没关系。所以叫“关联担保股决议”。担保人的风险很大，是无偿合同（基本无利）。非关联担保，基本就是跟经营管理营业有关系，董事会的决议也可能出现。但是跟不是经营管理的关联担保，因为为实际控制人或股东，也是利益巨大，所以就必须股东会或股东大会进行决议。董事会的决议就不构格了，因为董事会是执行机构，负责日常经营管理，这种明显不属于经营管理，同时又对公司法人影响较大的关联担保，就必须最高的权力机构进行决议。（继）越权担保的解决路径。一家公司对外进行担保，对象是股东或实际控制人或其他人，都需要决议。简，公司控制股东个人要去银行贷款，想要自己控股公司做担保，这时需要股决议，因为不是经营行为，所以由其个人盖章是无用的。另一种就是由于业务联系而去情愿担保，可以得到时有相关优惠，这个就是商事交易，更出现了一些专门做担保的公司，同样必须出具决议，由于之间是营业关系、业务往来，是商事制度关系，显然涉及经营管理，董股决议（就是股东会决议和董事会决议均可），决议影响合同的效力。越权担保，三种情况。一是无决议（即越权，担保合同无效），无决议通过的担保协议，其债权人是非善意的，因为此为公司法规定，法律一公司视为所有人知晓，所以这种就是无决议即无效。债权效力、物权效力。债务人，债权人，保证人，债务人找债权人贷款（借款合同，合同当时人就她俩，纯粹的债权效力，是请求权），由保证人担保。另，物担保，就是债务人利用物做抵押并登记，抵押合同，当时人是公司和银行，合同都是债权效力，此债权效力是个从债权。要产生物权效力，要公示，要不动产抵押登记，即完成公示。物权效力就是，一旦借款人没有还款，作为抵押的物就可以被拿出去拍卖清算贷款，具有优先受偿权，即担保责任，前提是担保合同有效。最后，如果无决议就是担保合同无效，就不用承担担保责任。但可能担保人有过程，无效就是不能发生当事意欲发生的法律后果，而不是无发生法律后果，可能的后果就是缔约过失责任。无决议的担保，第一肯定是担保人越权，第二是担保协议无效，公司不承担担保责任。公司有过失过错，承担缔约过失责任的赔偿（数额后期担保再学）。有决议的担保，但是此决议是伪造的、变造的或者是不适格的。不适格的决议情况。例子，公司实际控制人找银行贷款，由其控股公司做担保，这叫关联担保，由股东会（有限责任公司）作决议，控股股东与普通股东开会，如果是开关于控股股东的个人担保的此会，其本人就要回避（即其表决权回避）。公司法，前款规定的股东或受前款规定的股东的实际控制人支配的股东，不得参与前款规定事项的表决。所以，此时就由排除控制人后，由其余股东进行决议。可能形成其表决权是刚一半的不适格的。这样的决议拿出去到银行抵押当成真正决议是不行的，此时的银行也是非善意人。公司法，该表决由出席会议的其他股东所持表决权，过半数同意。（即超过半数，不包括1/2）。题外话，股权结构特别重要，不然很容易控制不住公司。咱们公司一般存活率不超过三年。其原因很多就是共患难时没问题，但是共享福时就难了。赚钱分赃不均就难了。伪造决议的情况。非善意担保合同无效，担保人还是不承担担保责任，还是缔约过失责任的赔偿。因为伪造决议的手段低劣，用其他人的签字代表股东，这种恶劣伪造。变造决议的情况，这个是重难点。同样的情况，但是作假的签字却是真实的股东名字，用他人作假签，更不可能开会。这时情况，由于伪造手段太高超了，相对人（即银行）进行了合理的审查不可能发生此决议是假的，毕竟银行又不是笔迹鉴定卖家更不可能再多此一举电话再核实，尽管这样情况下贷款人是越权，但是银行有理由确信其是有权的，相对人就是善意的，结果就构成了表见代表。法人的法定代表人或者非法人组织的负责人，超越权限订立的合同，除相对人知道或应当知道其超越权限外，该代表形成有效，订立的合同对法人或非法人组织发生效力。再回证例，实际控制人找银行贷款，出具了一份有瑕疵的公司股决议（伪造的，但银行进行了合理的审查后，无误），控股公司就与银行签定了担保合同。这种情况下，担保合同就是合法有效，结果就是找控制人追债如无果情况下，就追责至担保人的公司，进行拍卖优先赔偿。这种情况下后，公司就得找控制人进行追偿，因为其是有过错。公司可以向有过错的法定代表人进行内部追偿。这不可能由自己告自己的行为。所以就得，股东代表诉讼内容。公司法，股东代表诉讼。股东代表诉讼是内部事宜，董事长损害了公司利益，就是董事损害了公司利益，就股东到监事处告董事。董事害公司，股东（书面）请求，监事去告。监事一般老好人。其收到股东请求后，表达意思的方式，就是明示、默示和沉默。明示即拒绝。默示即或收到书面请求之日起三十日内即为拒绝。拒绝后，原告就是股东自己了，以自己的名义代位诉讼，起诉实际控制人造成公司利益损失。最后，其实际控制人的被迫利益回馈，只到公司，这叫归入权。沉默即同意，就是去办了。总结，伪造决议，造成公司承担利益损失。其本人为控股股东兼董事长即法人代表，不可能自己代表公司起诉自己，所以就公司其他股东（权力机构成员）起诉。就是董事长或董事或总经理害公司，就是执行机构成员害公司，就是需监事机构监督的发挥，所以股东书面请求监事告董事，明示拒绝去或默示（收到书面通知之日起到30日内未行为视为拒绝行动）的拒绝，就由股东代位诉讼，诉讼胜利所得的赔偿就还给公司。这一切的前提就是承认公司是个人。解锁三步走，第一看是否有决议，无决议（即越权），合同无效，无担保责任，最多缔约合同过失责任，就赔偿。有缔约过失责任内部还是一样，只要让公司承担责任，最终都是股东代表诉讼。第二种情况就是有决议，但是决议是伪造的、变造的，是不适格的，特别低质，正常的相对人（银行）只要正常审查肯定能发现，但是却没审查出来，这种相对人就是非善意的。担保合同还是无效，同前面一样处理。缔约过失责任不一定比担保责任轻，赔偿金可能比担保金多得多。不管什么责任，只要被公司承担了就是越权行为导致，所以就进行内部追偿。第三种，就是伪造决议是变造的，重点，伪造决议由于正常审查基本不能辩别出，这样相对人（银行）就很可以认定其是有代表权限的，决议是真实有效的，这时相对人就是善意的，形成表见代表，表见代表是合法有效的，因此，担保合同有效。承担了担保责任后，进行内部追偿。法条依据：公司法第16条，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。因此，只要无决议即无效。公司法第151条规定。董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的或者他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向法院提起诉讼；监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向法院提起诉讼。民法典第504条规定：法人的法定代表人或者非法人组织的负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限外，该代表行为有效，订立的合同对法人或者非法人组织发生效力。据此，除合同相对方明知法定代表人超越权限外，合同有效。决议豁免，由于商事营业行为，为了提高效率，就不可避免地出现了决议豁免。决议豁免三种情况，一是金融机构出具独立保函。第二，担保公司提供担保。（担保公司进行担保就是决议豁免，就是不需要决议，只需要章和签字），因为担保公司是商事营业机构。其经营范围就是有偿担保。母公司为全资子公司的营业活动提供担保，财务是一本账，相当于母公司自己的营业活动。第三是，非关联担保本应做股决议的，但因有表决权的，占据2/3以上的股东签字就行。（因为有表决权，表决也是其个人就能通过，签字一样结果）。不同类的关联担保时，其表决权可能回避，结构另说。普通公司找银行贷款，找专门的担保公司进行担保，那普通公司就要对担保公司进行付费。担保重要原因，世界银行常年发布，营商环境报告，中国三十多位，改善了注册公司之快，但“成立公司，设立商事制度之快”不是占比之重，重要的是，“融资之贵、融资之难”。发现大型的囯有企业都很少需要融资，大量需要融资的就是民营企业，小公司。因为大公司能还上，小公司风险大，不易获融资。这种只有找专门的担保公司，可以担保公司是营利的，提前就占据了一部分利。担保公司做担保，无需担保决议，只需要担保公司签字和公章。因为其担保公司就是以此为营业手段，可能多多的，不可能天天开会。第二个，母公司为其全资子公司开展经营活动进行担保的，不需要母公司开具决议，因为母公司与子公司是一本账，虽然是不同法人，但在财务管理中，都是一个集团性公司，最终财务上是一致的。第三个，非关联担保，非关联担保董股决议，董事会做决议、股东会做决议。票过半数，决议就行。只有极个别的情况（重要的修改章程、合并、分立、增资、减资、组织形式变化等）才需要2/3的表决权。做担保只需1/2的表