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文档简介

西安厚大法考民法测试题一、单选题(本题共20小题,每题1分,共20分)1.60岁苏某丧偶,其成年子女均已成家,苏某独自生活。苏某与比他小20岁的蔡某相识,苏某和蔡某书面协议约定,待苏某丧失生活自理能力后由蔡某作为监护人履行监护职责,蔡某履行义务后,苏某死后名下的一半遗产由蔡某继承。关于本案,下面说法正确的是?()A.苏某有子女作为监护人故监护协议无效B.监护协议有效(正确答案)C.约定财产继承部分无效D.苏某子女可以主张撤销监护协议答案解析:A、B、D项考查意定监护制度,关键词为“有效”“无效”和“撤销”。具有完全民事行为能力的成年人,可以与近亲属、其他愿意担任监护人的个人或组织事先协商,以书面形式确定自己的监护人。协商确定的监护人在该成年人丧失或部分丧失民事行为能力时,履行监护职责。本题中,苏某与蔡某签订的监护协议完全符合有效民事法律行为的构成要件。因此,协议合法有效。故A、D项错误,不当选;B项正确,当选。C项考查附义务的遗赠,关键词为“无效”。遗赠可以附义务,受遗赠人履行义务的,有权主张遗赠的财产。本题中,苏某和蔡某约定,蔡某履行义务的,苏某死后名下的一半遗产归蔡某继承。该约定合法有效。故C项错误,不当选。2.德胜公司注册地在萨摩国并在该国设有总部和分支机构,但主要营业机构位于中国深圳,是一家由台湾地区凯旋集团公司全资设立的法人企业。由于决策失误,德胜公司在中国欠下700万元债务。对此,下列哪一选项是正确的?()A.该债务应以深圳主营机构的全部财产清偿B.该债务应以深圳主营机构和萨摩国总部及分支机构的全部财产清偿(正确答案)C.无论德胜公司的全部财产能否清偿,凯旋公司都应承担连带责任D.当德胜公司的全部财产不足清偿时,由凯旋公司承担补充责任答案解析:德胜公司系凯旋集团的全资子公司,子公司与母公司系两个独立的民事主体(两家公司),子公司德胜公司的债务依法应独立承担,与凯旋集团无涉(因不存在法人人格否认之情形)。故C、D项错误,不当选。德胜公司的全部资产由三部分组成,分别是在萨摩国的总部和分支机构以及深圳的主营机构。因此,对于德胜公司在中国欠下的700万债务应以上述财产清偿。故B项正确,当选;A项错误,不当选。3.薛某系天雅公司总经理、法定代表人,某晚参加聚会时饮酒过量,在争抢买单过程中,以为是酒水单而以天雅公司之名,误签了一份购买1000瓶红酒的商务合同。关于该商务合同的效力,下列哪一选项是正确的?()A.因无权代理而效力待定B.因意思表示不真实而无效C.因乘人之危可主张撤销D.因重大误解可主张撤销(正确答案)答案解析:A项中的关键词为“无权代理”。薛某系天雅公司的“法定代表人”,其主体身份就已决定其行为系“代表行为”而绝对不会是“代理行为”。因此,薛某的行为与“无权代理”无涉。故A项说法错误,不当选。

B项中的关键词为“无效”。无效的民事法律行为共5类,用口诀的方式来记忆即“强、公、主、意、恶”,分别是:(1)违反法律、行政法规的效力性强制性规定的民事法律行为无效;(2)违背公序良俗的民事法律行为无效;(3)无民事行为能力人独立实施的民事法律行为无效;(4)行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效;(5)恶意串通损害他人合法权益的民事法律行为无效。本题中,薛某饮酒过量,陷入错误认识,签订的商务合同并不存在上述无效情形。故B项说法错误,不当选。C项中的关键词为“乘人之危”。乘人之危属于旧概念,按《民法典》新的表述是“显失公平”。显失公平,是指一方利用对方处于危困状态(乘人之危)、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求法院或仲裁机构予以撤销。本题中,商务合同的对方并未利用天雅公司的法定代表人薛某处于困境而与之签订合同,且题干中的信息亦未表明合同成立时显失公平。故C项说法错误,不当选。D项中关键词为“重大误解”。重大误解,是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失。本题中,薛某饮酒过量,因自己的原因陷入错误认识,误将商务合同当作酒水单而签署系对行为的性质认识错误,属于重大误解。因此,商务合同可撤销。故D项说法正确,当选。4.中学生甲(13周岁)每天下午都去篮球场打篮球,顺带买一瓶可乐饮用。乙是拾荒者,以捡垃圾为生,经常在篮球场捡瓶子。一日甲打完篮球后,就喝可乐,之后将装有半瓶可乐的瓶子放在操场上,拿着书包就和同学丙一起离开了球场。乙随后捡走了可乐瓶。关于本案,下列哪一说法是正确的?()A.甲的行为是赠与B.甲的行为是抛弃(正确答案)C.甲的行为不需要意思表示D.可乐瓶属于遗失物答案解析:依民事法律行为成立所需意思表示的数量和合意形成的方式的不同,将民事法律行为分为单方民事法律行为、多方民事法律行为和决议行为。A、B项考查民事法律行为的分类,关键词为“赠与”和“抛弃”。动产所有权的抛弃属于单方民事法律行为。单方民事法律行为,是指依一方当事人的意思表示而成立的民事法律行为。甲虽系限制民事行为能力人(13周岁),但将喝了半瓶的可乐瓶放在操场上离去,以“行为的方式”表明抛弃的意思表示,且该单方民事法律行为合法有效。因此,甲的行为是抛弃而非赠与。故A项错误,不当选;B项正确,当选。C项考查民事法律行为的含义,关键词为“意思表示”。民事法律行为以“意思表示”为核心,必须要意思表示。动产所有权的抛弃作为单方民事法律行为亦不例外。故C项错误,不当选。D项考查遗失物和无主物的区分,关键词为“遗失物”,既然动产所有权的抛弃系单方民事法律行为,甲的单方意思表示即产生私法效果。因此,可乐瓶属于无主动产,即无主物而非遗失物。故D项错误,不当选。5.甲委托乙购买一套机械设备,但要求以乙的名义签订合同,乙同意,遂与丙签订了设备购买合同。后由于甲的原因,乙不能按时向丙支付设备款。在乙向丙说明了自己是受甲委托向丙购买机械设备后,关于丙的权利,下列哪一选项是正确的?()A.只能要求甲支付B.只能要求乙支付C.可选择要求甲或乙支付(正确答案)D.可要求甲和乙承担连带责任答案解析:受托人因委托人的原因对第三人不履行义务,受托人应向第三人披露委托人,第三人因此可选择受托人或委托人作为相对人主张其权利,但第三人不得变更选定的相对人。本题中,甲委托乙购买一套机械设备,乙以“自己的名义”与丙签订了设备购买合同,丙不知甲的存在,乙的行为属于典型的隐名的间接代理。后乙(受托人)因甲(委托人)的原因不能按时向丙(第三人)支付设备款,在乙(受托人)向丙(第三人)说明了自己是受甲委托(履行披露义务)向丙购买机械设备后。丙(第三人)享有选择权,即在甲、乙二人之间择一选择承担付款义务(可选择要求甲或乙支付)。故C项正确,当选;A、B、D项错误,不当选。6.古某携幼子古晓(5周岁)出游,古晓对农户张某的鸽子甚是喜爱。为取悦儿子,古某向张某选购一只,张某微信收款后把鸽子交给古某时,古某示意其直接把鸽子交给古晓。不料古晓害怕,接鸽子时手一缩,鸽子飞了。关于鸽子权属,下列哪一说法是正确的?()A.古晓B.古某C.张某(正确答案)D.鸽子的所有权不适用物权变动规则答案解析:根据合同是否严守合同相对性原理,将合同分为束己合同和涉他合同。束己合同,是指严格遵循合同相对性原理,合同中约定权利义务关系仅限于当事人之间享有和承担,而不能及于第三人的合同。在日常生活中大部分合同均属于束己合同。最典型的束己合同即租赁合同。涉他合同,是指突破了合同相对性原理,合同当事人在合同中约定了涉及第三人权利或义务的合同,包括向=第三人履行债务的合同=和由第三人履行债务的合同(当事人约定由第三人向债权人履行债务,第三人不履行债务或履行债务不符合约定的,债务人应当向债权人承担违约责任)。

本题中,古某和张某签订鸽子买卖合同,买方古某依约对卖方张某享有债权请求权,当卖方张某向买方古某履行主给付义务时,买方古某指示卖方张某向第三人古晓(5周岁)履行,系向第三人履行。据此,古某和张某之间的鸽子买卖合同系涉他合同中的利他合同,即给第三人古晓创设权利。鸽子作为动产,当然适用所有权物权变动的规则。依物权法定规则,在法律没有特别规定的情况下,动产物权变动依“交付”。法律意义上的交付包括两个要件:(1)主观上具有转移所有权的意思;(2)客观上移转了标的物的直接占有(事实上的管领力)。本题中,张某基于买卖合同向第三人古晓(5周岁,无民事行为能力人)交付鸽子,即具有移转所有权的意思。但是,客观上,古晓因害怕“手一缩”,鸽子飞了,即张某客观上标的物鸽子的直接占有并未移转。因此,交付尚未完成。鸽子的所有权仍归卖方张某所有。故C项说法正确,当选。A、B、D项说法错误,不当选。有考生从买卖合同的风险负担维度分析该案,结论是相同的。买卖合同背景下的“风险”,是指因不可归责于双方当事人的原因而导致标的物毁损、灭失的情形。其构成要件有二:(1)客观上标的物毁损、灭失;(2)主观上买卖双方均无过错。本题中,客观上鸽子飞了,可以认为标的物灭失(当然,鸽子有可能飞回张某家,那所有权更归张某啦)。探讨的主要问题在于主观要件。首先,买方古某请求卖方张某将标的物鸽子交付给第三人古晓,并不存在过错。同时,古晓5周岁,系无民事行为能力人,接鸽子因害怕“手一缩”的行为更不能进行价值评价为“有过错”。因此,买方应认为无过错。其次,卖方张某是否有过错?有两种分析路径,即结论完全相同。路径一:卖方张某将标的物鸽子按照买方的请求向第三人履行不存在过错。依买卖合同下风险负担的“交付主义”原则,交付之前,风险由卖方承担,因张某客观上并未完成标的物直接占有的转移。因此,风险由张某承担,鸽子的所有权归张某。路径二:卖方出卖动物鸽子应采取适当的措施防范鸽子飞走。本题中,卖方张某未采取任何防范措施,有过错。该分析路径表明本案和“买卖合同的风险负担”问题无关,而是一个纯粹的违约责任问题。因此,因卖方张某未完成交付,构成根本违约,鸽子所有权还是张某的。据此,无论从任何角度分析,鸽子的所有权均应归张某所有应无异议。7.下列哪一种情况下,善意第三人不能依据善意取得制度取得相应物权?()A.保留所有权的动产买卖中,尚未付清全部价款的买方将其占有的标的物卖给不知情的第三人B.电脑的承租人将其租赁的电脑向不知情的债权人设定质权C.动产质权人擅自将质物转质于不知情的第三人D.受托代为转交某一物品的人将该物品赠与不知情的第三人(正确答案)答案解析:本题考查善意取得的构成要件。根据《民法典》第311条的规定,本题A项中,“保留所有权的动产买卖中,甲尚未付清全部价款”,意味着甲尚未取得所有权,现将其占有的标的物卖给不知情的第三人”构成无权处分,符合善意取得的前提条件,可能导致善意取得,因此,A项不当选。B项“承租人在他人电脑上设立质权”以及C选项“质权人擅自转质他人质物”都属于无权处分,可能构成善意取得,因此,B、C项不当选。而D项“将他人物品赠与不知情的第三人”不符合善意取得所要求的合理价格转让的要件,因此,不能构成善意取得,故D项当选。本题答案为D。8.甲的父母去世后,甲因法定继承取得房屋所有权,但尚未办理过户手续。甲欲出卖该房屋,遂与乙订立房屋买卖合同,约定房屋一旦交付,所有权即转移给乙。合同缔结后不久,甲即完成了该房屋的交付。对此,下列哪一说法是正确的?()A.房屋买卖合同全部有效B.房屋买卖合同全部无效C.房屋所有权没有转移(正确答案)D.房屋所有权已经转移答案解析:基于继承而发生物权变动的,自继承开始时取得物权。本题中,甲父母去世后,甲(唯一继承人)即可取得房屋所有权,“未办理”过户手续,不影响甲取得房屋所有权。基于物权法定的规则,不动产物权变动依“登记”。本题中,甲和乙在房屋买卖合同中约定“交付”即发生物权变动,违反法律的效力性强制性规定。因此,该部分约定无效。但是,该部分无效不影响其他部分的效力。房屋买卖合同部分有效部分无效。故A、B项均错误,不当选。同时,因甲一直未履行过户登记手续。因此,房屋所有权没有转移。故C项说法正确,当选。D项说法错误,不当选。9.甲公司与乙公司约定:为满足甲公司开发住宅小区观景的需要,甲公司向乙公司支付100万元,乙公司在20年内不在自己厂区建造6米以上的建筑。甲公司将全部房屋售出后不久,乙公司在自己的厂区建造了一栋8米高的厂房。下列哪一选项是正确的?()A.小区业主有权请求乙公司拆除超过6米的建筑(正确答案)B.甲公司有权请求乙公司拆除超过6米的建筑C.甲公司和小区业主均有权请求乙公司拆除超过6米的建筑D.甲公司和小区业主均无权请求乙公司拆除超过6米的建筑答案解析:根据地役权的从属性,《民法典》第357条规定,建筑物、构筑物及其附属设施转让、互换、出资或者赠与的,该建筑物、构筑物及其附属设施占用范围内的建设用地使用权一并处分。房屋出售后,新的所有权人取得地役权,有权向供役地人提出请求。虽然该地役权没有登记,但只是不能对抗善意第三人,而本案中对抗的是原来的供役地人,不存在第三人的问题(本题的关键在此,故区别于2003年、2006年的“类似”命题),所以A项正确。甲公司在转让全部小区房屋后,对需役地已不具有任何权利,丧失了地役权人的资格,因此无权向乙提出请求,B、C、D三项均错误。本题答案为A。10.个体工商户甲将其现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品一并抵押给乙银行,但未办理抵押登记。抵押期间,甲未经乙同意以合理价格将一台生产设备出卖给丙。后甲不能向乙履行到期债务。对此,下列哪一选项是正确的?()A.该抵押权因抵押物不特定而不能成立B.该抵押权因未办理抵押登记而不能成立C.该抵押权虽已成立但不能对抗善意第三人(正确答案)D.乙有权对丙从甲处购买的生产设备行使抵押权答案解析:《民法典》第396条规定,企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就抵押财产确定时的动产优先受偿。故本题中该抵押有效,A错误。企业、个体工商户、农业生产经营者以现有及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押的,应当向抵押人住所地的市场监管部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。故B错误、C正确。《民法典》第404条规定,以动产抵押的,不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。《民法典》第406条规定,抵押期间,抵押人可以转让抵押财产。当事人另有约定的,按照其约定。抵押财产转让的,抵押权不受影响。抵押人转让抵押财产的,应当及时通知抵押权人。抵押权人能够证明抵押财产转让可能损害抵押权的,可以请求抵押人将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。《民法典》第411条规定,依据本法第三百九十六条规定设定抵押的,抵押财产自下列情形之一发生时确定:(一)债务履行期限届满,债权未实现;(二)抵押人被宣告破产或者解散;(三)当事人约定的实现抵押权的情形;(四)严重影响债权实现的其他情形。从这几个条文中可以得出动产浮动抵押还有一个重要的特点,即在《民法典》第411条规定的情形出现之前,抵押人可以不经抵押权人的允许,在正常的经营活动中转让抵押物。在正常的经营活动中,抵押物一经转让,即自动解除抵押,不再属于抵押物。可见,只要《民法典》第411条规定的情形没有出现,则动产浮动抵押的抵押人不受《民法典》第406条规定的限制。本题中,丙属于在正常的经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人,乙无权对丙从甲处购买的生产设备行使抵押权,故D错误。11.黄河公司以其房屋作抵押,先后向甲银行借款100万元,乙银行借款300万元,丙银行借款500万元,并依次办理了抵押登记。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位,并办理了变更登记,但乙银行并不知情。因黄河公司无力偿还三家银行的到期债务,银行拍卖其房屋,仅得价款600万元。关于三家银行对该价款的分配,下列哪一选项是正确的?()A.甲银行100万元、乙银行300万元、丙银行200万元B.甲银行得不到清偿、乙银行100万元、丙银行500万元C.甲银行得不到清偿、乙银行300万元、丙银行300万元(正确答案)D.甲银行100万元、乙银行200万元、丙银行300万元答案解析:11C

抵押权人可以放弃抵押权或者抵押权的顺位。抵押权人与抵押人可以协议变更抵押权顺位以及被担保的债权数额等内容,但是抵押权的变更,未经其他抵押权人书面同意,不得对其他抵押权人产生不利影响。本题中,甲银行和丙银行协议变更抵押权顺位,“未经”抵押权人乙银行书面同意,不得对其产生不利影响。因此,虽然排在第一位的抵押权人丙银行有500万债权,但其中只有100万可先于乙银行受偿,否则就对乙银行造成了不利影响。至于丙银行的其余400万债权,只有乙银行受偿300万之后,才可受偿,所以最终受偿顺序如下:丙银行的100万债权——乙银行的300万债权——丙银行的400万债权——甲银行的100万债权。因为黄河公司的房产只有600万,所以最终实际上甲银行的100万债权无法得到优先清偿(转为普通债权)。故C项正确,当选;A、B、D项错误,不当选。12甲手机专卖店门口立有一块木板,上书“假一罚十”四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机,后经有关部门鉴定,该手机属于假冒产品,乙遂要求甲履行其“假一罚十”的承诺。关于本案,下列哪一选项是正确的?()A.“假一罚十”过分加重了甲的负担,属于无效的格式条款B.“假一罚十”没有被订入到合同之中,故对甲没有约束力C.“假一罚十”显失公平,甲有权请求法院予以变更或者撤销D.“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示,应当认定为有效(正确答案)答案解析:12D

甲承诺假一罚十的行为应当认定为单方允诺。单方允诺,指表意人向相对人作出的为自己设定某种义务,使相对人取得某种权利的意思表示。单方允诺是一种单方法律行为,无需相对人的同意即可在当事人之间设立债权债务关系。单方允诺主要包括悬赏广告、设立幸运奖等单方行为。单方允诺是债发生的原因之一,其特征有三:(1)它是表意人单方的意思表示,无需相对人对其意思表示作出承诺即可成立,即使相对人不知道单方允诺的存在也不影响单方允诺之债的成立;(2)单方允诺的内容是为意思表示者设定某种义务,使相对人取得某种权利,它不需要相对人付出代价,相对人对于表意人也不负实施某种特定行为的义务;(3)单方允诺一般向社会上不特定的人发出,凡符合表意人在单方允诺中所列条件的人,即可成为表意人的相对人,取得表意人所允诺的权利。但是,作为债发生的原因之一,单方允诺之债并非因单方允诺的作出而当即发生。表意人在其意思表示中往往提出某种条件或者程序,只有当表意人提出的条件实现或程序完成,相对人被特定化之时,单方允诺之债才得以在表意人和特定的相对人之间发生和存在。在此之前,单方允诺仅对表意人具有法律上的拘束力,表意人不得任意撤销,否则承担信赖利益损害的赔偿责任。本题中,甲发出单方允诺的意思表示自由且真实,后来发生了符合甲发出的单方允诺的条件,应当认定甲作出的假一罚十的单方允诺有效,即便乙购买手机时并不知晓假一罚十的承诺,更何况乙应当知道(题干交代“四个醒目大字”)。故D项正确,B项错误。注意:假一罚十不属于无效的格式条款。《民法典》第497条规定的无效格式条款包括:违法的;提供方免除其责任的;加重对方责任的;排除对方主要权利的。据此,可提出加重责任而主张格式条款无效。一方是格式条款接受一方而非提供一方,其目的在于避免提供格式条款一方将一些不公平条款强加给对方而损害其利益。甲提供的格式条款假一罚十不是加重对方的责任,而是加重自己的责任,所以不能认定该条款无效,故A项错误。关于显失公平的认定,《民法典》第151条规定,一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。据此,可以基于显失公平提出撤销权的是处于劣势地位的当事人。在格式合同中,只有接受格式条款一方才能以显失公平为由请求救济,而对于处于优势地位的格式条款提供一方则不存在这一救济的可能和必要。本题中,甲作为销售者显然处于优势地位,因此,不得请求法院予以变更或者撤销,故C项错误。本题答案为D。13甲欠丙100吨钢材,为偿还该债务,甲与乙订立了100吨钢材的买卖合同,约定由乙向丙直接交付钢材,丙也可以直接向乙请求履行,丙对此知情,也未拒绝,以下说法正确的是?()A.如乙不交付,丙可请求其履行且要求承担违约责任(正确答案)B.甲对乙已经没有任何义务C.乙不能向丙主张其对甲的抗辩D.因合同相对性,丙不能直接向乙请求履行交付义务答案解析:13A

向第三人履行的合同,又称第三人利益合同,是指合同双方当事人为第三人设定了合同权利,由第三人取得利益的合同。第三人利益合同系涉他合同,涉他合同是合同相对性原理的例外。涉他合同广泛出现在保险业、运输业、金融业等行业中,各国也逐渐通过判例或者法律明确规定承认涉他合同及其相应的效力。

根据第三人是否享有履行请求权,将第三人利益合同分为不真正利他合同和真正的利他合同。《民法典》第522条第2款新增真正的利他合同制度。其特点在于虽然第三人并非合同的当事人,但是合同的效力可以拓展到非合同当事人的第三人,第三人可以取得履行请求权。本题中,甲(买方)与乙(卖方)签订钢材买卖合同,约定丙(第三人)可以直接请求乙(债务人)向其履行,丙(第三人)对此知情且未拒绝。因此,丙(第三人)基于甲(债权人)乙(债务人)之间的约定取得了独立的请求权,即丙(第三人)可以请求乙(债务人)向其履行100吨钢材,如乙(债务人)不交付(不履行),丙(第三人)可以直接追究乙(债务人)的违约责任。当然,乙(债务人)可以基于买卖合同对甲(债权人)的抗辩,可以向丙(第三人)主张。故A项说法正确,当选;C、D项说法错误,不当选。在真正利他合同中,虽然丙(第三人)取得独立的请求权,但并不会导致合同直接当事人甲和乙的法律关系消灭,如乙交付钢材给丙,则甲有义务向乙给付价款。故B项说法错误,不当选。14李某、王某、赵某三人系好友。李某向王某借款5万元。某日,王某偶遇赵某,谈及李某。王某对赵某表示:“李某生活困难,父母又生病,这钱他不用还了”。下列哪一选项是正确的?()A.王某的意思表示向赵某作出时生效B.王某免除债务的意思表示须李某受领(正确答案)C.李某无须向王某偿还债务D.王某的意思表示不产生债务免除的效果答案解析:14B

基于债的相对性原理,债权人免除债务人的债务需向债务人作出意思表示而非向债务以外的第三人作出。本题中,李某(债务人)欠王某(债权人)5万元,如债权人王某欲免除债务人李某的全部或部分债务,应向李某作出意思表示而非赵某。故A项说法错误,不当选;B项说法正确,当选。关于债务免除的性质,理论上有三种学说,分别是:(1)契约说(如法国、德国);(2)单方行为说(如日本、我国台湾地区);(3)修正的单方行为说(如意大利)。根据《民法典》第575条的规定,债权人免除债务人部分或者全部债务的,债权债务部分或者全部终止,但是债务人在合理期限内拒绝的除外。据此可知,我国《民法典》采“修正的单独行为说”。学理上解释为,该条规定一方面使得债务免除的效果不取决于债务人的接受,而可以直接发生法律效果;另一方面使得债务人又可以通过行使拒绝权的方式来使得债务免除自始不发生效果。本题中,债权人王某向第三人赵某作出免除李某债务的意思表示,如李某得知后不行使拒绝权,则产生债务免除的效果;如李某行使拒绝权,则李某须继续向王某偿还债务。因此,王某的意思表示是否会产生债务免除的效果以及李某是否须向王某偿还债务,取决于李某(债务人)的态度,即取决于李某是否行使拒绝权。故C、D项均错误,不当选。15甲打算卖房,问乙是否愿买,乙一向迷信,就跟甲说:“如果明天早上7点你家屋顶上来了喜鹊,我就出10万块钱买你的房子。”甲同意。乙回家后非常后悔。第二天早上7点差几分时,恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶上,乙正要将喜鹊赶走,甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑了,至7点再无喜鹊飞来。关于甲乙之间的房屋买卖合同,下列哪一选项是正确的?()A.合同尚未成立B.合同无效C.乙有权拒绝履行该合同(正确答案)D.乙应当履行该合同答案解析:15C

民事法律行为可以附条件,但是依照其性质不得附条件的除外。附生效条件的民事法律行为,自条件成就时生效。附解除条件的民事法律行为,自条件成就时失效。本题中,甲打算卖房,问乙是否愿买,乙一向迷信,就跟甲说:“如果明天早上7点你家屋顶上来了喜鹊,我就出10万块钱买你的房子。”甲同意。二者间的约定属于附生效条件的民事法律行为,在条件尚未成就前,该民事法律行为成立但未生效。故A、B项均错误,不当选。附条件的民事法律行为,当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。据此可知,拟制效力发生的前提是民事法律行为的当事人为了自己的利益而不正当地阻止或促进条件成就,而非民事法律行为以外的第三人。本题中,甲不知情的儿子作为民事法律行为以外的第三人拿起弹弓把喜鹊打跑了,至7点再无喜鹊飞来,并不发生拟制效力问题。因此,甲乙之间的房屋买卖合同因条件未成就而不发生效力,乙有权拒绝履行该合同。故C项正确,当选;D项错误,不当选。16.2015年10月1日,甲将自己的房屋以350万元卖给乙,双方约定2016年1月1日办理过户登记手续。同时,为了在办理房屋登记时避税,将实际成交价写为150万元。2015年11月1日,乙将该房屋以400万元卖给丙,双方签订了书面房屋买卖合同,约定2016年2月1日办理过户登记手续。2015年12月1日,甲乙签订的房屋买卖合同被认定为无效。关于本案,下列哪一说法是错误的?()A.丙以乙在缔约时对房屋没有所有权为由主张房屋买卖合同无效,法院不予支持(正确答案)B.乙丙的房屋买卖合同有效C.丙可以要求乙继续履行合同D.丙可以解除与乙的房屋买卖合同并主张损害赔偿答案解析:16A

本题考查合同解除的法律后果。《民法典》第563条规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(1)因不可抗力致使不能实现合同目的;(2)在履行期限届满前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(3)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(5)法律规定的其他情形。以持续履行的债务为内容的不定期合同,当事人可以随时解除合同,但是应当在合理期限之前通知对方。本题中医院使用合同所约定的医疗技术以外的技术为患者进行治疗,严重影响患者治愈机会的实现,已经构成根本违约,王某有权解除合同。关于解除合同的后果,《民法典》第566条第一款规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施,并有权请求赔偿损失。据此,王某有权单方解除合同,并要求医院返还医疗费,因此,A正确。17某超市经常向郊区农民采购2年以上老母鸡。采购价每只100元,市零售价250元,常年应求。某日,超市与农民李某签订每季度供应20只老母鸡合同。李某对零售价和批发价无异议。第二季度,超市只采购到10只鸡,并对应支付1000元。对尚未交付的10只鸡,超市可就下列哪一利益向李某主张损害赔偿?()A.生产利润1500元B.采购价格1000元C.转售利润1500元(正确答案)D.零售价格2500元答案解析:17C

本题考查违约责任的范围,难度不大。违约责任的形式包括5种,分别是继续履行、采取补救措施、损害赔偿金、违约金和定金。损害赔偿金的范围包括可得利益的损失。本题中,农民李某违约,少交付10只鸡,而超市的损害赔偿为差价(250元-100元)×10只鸡=1500元,即转售利润。故C项正确,当选;A、B、D项错误,不当选。18张某发现自己的工资卡上多出2万元,便将其中1万元借给郭某,约定利息500元;另外1万元投入股市。张某单位查账发现此事,原因在于财务人员工作失误,遂要求张某返还。经查,张某借给郭某的1万元到期未还,投入股市的1万元已获利2000元。下列哪一选项是正确的?()A.张某应返还给单位2万元B.张某应返还给单位2.2万元C.张某应返还给单位2.25万元D.张某应返还给单位2万元及其孳息(正确答案)答案解析:18D

本题考查不当得利的返还范围。《民法典》第122条的规定,因他人没有法律根据,取得不当利益,受损失的人有权请求其返还不当利益。张某因单位人员工作失误而受领2万元款项,属于无合法依据的不当得利,应予返还。返还的不当利益,应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益,扣除劳务管理费用后,应当予以收缴。本题的最大考点在于区分“孳息”与“利用不当得利所取得的其他利益”。孳息,是指依原物的通常利用方式从该物中产生的收益,包括法定孳息如利息、租金等,也包括天然孳息如幼畜等。本题中,张某将1万元出借而约定的500元利息债权,属于该1万元的法定孳息,而将1万元投入股市的收益则不属于孳息,而属于利用不当得利所取得的其他利益。因此,张某应返还最初获得的2万元不当得利本金加500元债权的孳息。唯有D正确。股市的收益应当在扣除张某的劳务费用后予以收缴而非返还。19甲男(60岁)与乙女(25岁)约定:“如乙好好照顾甲,婚后甲就将自己名下唯一一套住房赠送给乙”。乙表示同意。婚后,甲如约将房屋过户到乙名下。乙对甲却态度冷漠,将甲赶出家门。下列哪项是正确的?()A.甲可向法院主张撤销该婚姻B.甲和乙之间的婚姻无效C.甲可以撤销对乙的赠与(正确答案)D.甲的赠与是合法自愿的,不能撤销答案解析:19C

A、B项考查效力有瑕疵的婚姻。效力有瑕疵的婚姻包括两类,即无效婚姻和可撤销婚姻。无效婚姻的情形包括三类,用3字口诀来表达即“婚、龄、属”。婚,代表重婚的;龄,代表未达法定婚龄的(男22周岁;女20周岁);属,代表直系血亲和三代以内旁系血亲的亲属关系的。可撤销婚姻的情形就两类,用2字口诀来表达,即“病”“胁”。“病”代表一方患有重大疾病在结婚登记前不如实告知另一方的;胁,代表胁迫的。本题中,甲男和乙女之间不存在上述情形中的任何一种。因此,二者的婚姻不存在效力瑕疵,系合法有效的婚姻,甲男可以依法诉请离婚。故A、B项均错误,不当选。C、D项考查赠与合同的法定撤销权。赠与财产转移后,如受赠人“忘恩负义”的,赠与人有权行使法定撤销权,请求受赠人返还赠与财产。法定撤销权的情形有三:(1)严重侵害赠与人和其近亲属的;(2)不履行对赠与人的扶养义务的;(3)不履行合同约定的义务的(即附义务的赠与不履行义务的)。本题中,甲乙之间系夫妻关系,乙(受赠人)对甲(赠与人)不履行扶养义务。因此,甲有权行使法定撤销权,撤销对乙的赠与。故C项正确,当选;D项错误,不当选。20某校研究生陈某下课后发现电梯人多拥挤便选择走楼梯,在下楼过程中由于陈某专注玩手机失足摔倒,造成擦伤和中度脑震荡。关于陈某的损害,下列说法正确的是?()A.学校电梯设置不合理,负全部责任B.学校未尽到安全保障义务,负全部责任C.学校和陈某均有过错,各付一半责任D.陈某自身玩手机疏忽造成,自身负全部责任(正确答案)答案解析:20D

宾馆、商场、银行、车站、机场、体育场馆、娱乐场所等经营场所、公共场所的经营者、管理者或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。据此可知,安保义务人责任系过错责任。本题中,学生陈某的损害系其“玩手机失足”摔倒导致,学校(安保义务人)对损害的发生不存在过错。因此,陈某应自负全部责任。故D项说法正确,当选;A、B、C项错误,不当选。二、多选题(本题共20小题,每题2分,共40分)1.甲居住在某小区高层建筑内,某日下班走到楼下时,突然被楼上坠落的晾衣杆砸中头部,伤势严重,被送医救治,花去医药费共计9万元。由于找不到加害人,甲便把二楼以上所有业主、小区物业、当地派出所全部诉至法院,要求承担连带赔偿责任。根据《民法典》,下列说法正确的有?()A.应由小区物业承担全部赔偿责任B.二楼以上所有业主、小区物业、当地派出所不承担连带赔偿责任(正确答案)C.当地派出所有义务及时调查并查清责任人(正确答案)D.二楼以上所有业主应承担补偿责任,除非证明自己不是侵权人(正确答案)答案解析:1BCD

不明抛掷物、坠落物致人损害责任,即高空抛物致人损害责任共有如下五个方面的问题:(1)责任主体:可能加害的建筑物使用人;(2)归责原则:公平补偿规则(损失分担方法);(3)免责事由:证明自己不是侵权人;(4)安保义务人:物业公司在其过错范围内承担相应的赔偿责任;(5)调查义务:公安等机关。A项考查安保义务人责任,关键词为“全部”。小区物业公司作为小区的安保义务人系过错责任,仅在过错(未采取必要的安全保障措施)范围内承担“相应的”赔偿责任,而非“全部”责任。故A项说法错误,不当选。B、D项考查责任主体和免责事由,关键词为“连带赔偿”和“补偿”。在不明坠落物致人损害责任中,责任主体不包括当地派出所且各责任主体承担的是“连带补偿责任”(主观上不存在过错,系道义性责任)而非“连带赔偿责任”(主观上存在过错,系侵权行为)。故B、D项说法均正确,当选。C项考查调查义务,关键词为“当地派出所”。不明坠落物致人损害责任涉嫌刑事犯罪。因此,在《民法典》中增加了“公安等机关”的调查义务。故C项说法正确,当选。2.甲乙丙丁四人签订合伙合同,但未登记为合伙企业。甲乙丙推选丁作为合伙事务的执行人,丁在执行合伙事务的过程中,与戊发生口角,并将戊打伤,现在戊欲追究甲乙丙丁及合伙的责任,根据《民法典》,下列哪些说法是正确的?()A.甲乙丙不应与丁承担连带责任(正确答案)B.应由丁自己承担责任(正确答案)C.应由合伙承担用人单位责任D.应由合伙与丁承担连带责任答案解析:2AB

甲乙丙丁四人签订合伙合同,但“未办理”为合伙企业。据此可知,四人系民事合伙,即合伙合同,不存在相对独立于四个合伙人以外的独立商事主体合伙企业。因此,不存在用人单位问题,更不存在合伙与合伙人承担连带责任问题。故C、D项说法错误,不当选。合伙事务由全体合伙人共同执行。按照合伙合同的约定或者全体合伙人的决定,可以委托一个或者数个合伙人执行合伙事务;其他合伙人不再执行合伙事务,但是有权监督执行情况。本题中,甲乙丙推选丁为合伙事务执行人,在丁执行职务的范围内代表全体合伙人,全体合伙人均须承担无限连带责任。但是,对于非职务行为,其他合伙人则无需承担赔偿责任。丁与戊发生口角,将戊打伤的行为系丁的个人行为,非职务行为,侵权的法律后果依法应由丁自己承担,甲乙丙无须承担连带责任。故A、B项说法正确,当选。3张某旅游时抱着当地一小女孩拍摄了一张照片,并将照片放在自己的博客中,后来发现该照片被用在某杂志的封面,并配以“母女情深”的文字说明。张某并未结婚,朋友看到杂志后纷纷询问张某,熟人对此也议论纷纷,张某深受困扰。下列哪些说法是正确的?()A.杂志社侵害了张某的肖像权(正确答案)B.杂志社侵害了张某的名誉权(正确答案)C.杂志社侵害了张某的隐私权D.张某有权向杂志社要求精神损害赔偿(正确答案)答案解析:3ABD

根据《民法典》第1018条和第1019条的规定,我们知道自然人享有肖像权,有权依法制作、使用、公开或者许可他人使用自己的肖像;未经肖像权人同意,肖像作品权利人不得以发表、复制、发行、出租、展览等方式使用或者公开肖像权人的肖像。张某对照片中自己的个人肖像想有肖像权,杂志社未经其同意,擅自复制、发行以张某肖像作为封面的杂志,侵害了张某的肖像权。故A选项正确,当选。《民法典》第1024条规定,民事主体享有名誉权。任何组织或者个人不得以侮辱、诽谤等方式侵害他人的名誉权。杂志封面的“母女情深”指向特定对象张某,张某被熟人议论纷纷,使得张某的社会评价降低,属于诽谤的情形,构成对张某名誉权的侵害。故B选项正确,当选。从杂志封面造成的后果来分析,我们将杂志社的行为定性为诽谤,但是通常情况下诽谤并不构成对人隐私权的侵害。因为杂志社侵害张某人格权的方式是单纯地使用其肖像并配上错误的文字说明,并不是通常意义上以骚扰短信和电话的方式侵害他人生活安宁的行为,故不构成对张某隐私权的侵害。所以,C选项错误,不当选。《民法典》第1183条规定,侵害自然人人身权益造成严重精神损害的,被侵权人有权请求精神损害赔偿。张某被侵权后社会评价降低,深受其扰,可以视为造成了严重的精神损害,故张某有权请求杂志社承担赔偿责任。故D选项正确,当选。4甲(男)婚内生育一子乙和一女丙,婚外与丁(女)同居并致其怀孕,二人分手时丁未告知甲自己怀孕一事,丁生下戊后独立抚养,甲不知戊的存在,戊5岁时甲病危,立下自书遗嘱表示“死后全部遗产由儿子继承”。次年,甲病逝,下列选项正确的是?()A.该遗嘱因内容不明而无效B.戊有权分得必要遗产份额(正确答案)C.遗嘱是无相对人的意思表示(正确答案)D.甲所立遗嘱因重大误解可撤销答案解析:4BC

A项考查无效遗嘱的情形,关键词为“无效”。戊系甲的非婚生子女,在法律意义上,非婚生子女与婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女的法律地位相同,均享有遗产继承权。立遗嘱人甲必须为未成年非婚生子女戊留有必要的遗产份额,否则,遗嘱部分无效。本题中,甲病逝时,非婚生子女戊年仅5周岁,因未给戊留有必要的遗产份额。因此,遗嘱部分无效而非因内容不明而全部无效。故A项说法错误,不当选。B项说法正确,当选。C项考查意思表示的种类,关键词为“无相对人”。根据意思表示应否向相对人表示为标准,可以将意思表示分为有相对人的意思表示和无相对人的意思表示。其中,无相对人的意思表示,是指无须向相对人所为的意思表示。本题中,遗嘱在性质上属于单方民事法律行为,即依一方当事人的意思表示而成立的民事法律行为。作为遗嘱人的甲在立自书遗嘱时,无需向遗嘱继承人为意思表示遗嘱即成立。因此,遗嘱是无相对人的意思表示。故C项说法正确,当选。D项考查遗嘱的效力,关键词为“可撤销”。遗嘱属于单方民事法律行为,单方民事法律行为仅有两种效力情形,即有效和无效,而绝对不可能可撤销。故D项说法无论如何都是错误的,与基本法律不合。故D项说法错误,不当选。5李某死后留下一套房屋和数十万存款,生前未立遗嘱。李某有三个女儿,并收养了一子。大女儿中年病故,留下一子。养子收入丰厚,却拒绝赡养李某。在两个女儿办理丧事期间,小女儿因交通事故意外身亡,留下一女。下列哪些选项是正确的?()A.二女儿和小女儿之女均是第一顺序继承人B.大女儿之子对李某遗产的继承属于代位继承(正确答案)C.小女儿之女属于转继承人(正确答案)D.分配遗产时,养子应当不分或少分(正确答案)答案解析:5BCD

本题考查代位继承和转继承。转继承是指被继承人子女在继承开始后遗产分割前死亡,其应继承的遗产份额转由其合法继承人继承。本案中,小女儿之女是转继承人,故C正确。小女儿之女是转继承人,但不是在第一顺序继承人之列,因为转继承人并非被继承人的继承人,而是被继承人子女的继承人,故A错误。补充一个知识点:代位继承是指在法定继承中,被继承人的子女先于被继承人死亡或宣告死亡时,本应由继承人继承的遗产,由已死亡子女的晚辈直系血亲代位继承的法律制度,又称间接继承。据此,大女儿之子属于代位继承。故B正确。

养子虽为第一顺序继承人,但因其有扶养被继承人的能力而不扶养,按照《民法典》第1130条第4款的规定,应当不分或少分遗产,故D正确。6甲、乙结婚多年,因甲沉迷于网络游戏,双方协议离婚,甲同意家庭的主要财产由乙取得。离婚后不久,乙发现甲曾在婚姻存续期间私自购买了两处房产并登记在自己名下,于是起诉甲,要求再次分割房产并要求甲承担损害赔偿责任。下列哪些选项是正确的?()A.乙无权要求甲承担损害赔偿责任(正确答案)B.法院应当将两处房产都判给乙C.请求分割房产的诉讼时效,为乙发现或者应当发现甲的隐藏财产行为之次日起两年D.若法院判决乙分得房产,则乙在判决生效之日即取得房屋所有权(正确答案)答案解析:6AD

《民法典》第1091条规定,有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:(一)重婚;(二)与他人同居;(三)实施家庭暴力;(四)虐待、遗弃家庭成员;(五)有其他重大过错。离婚损害赔偿的法定事由均规定在《民法典》第1091条中,甲的行为不符合其中的任何一种情形,对甲的行为应当适用再次分割夫妻共有财产的规定,而不是适用损害赔偿解决,故A正确。

《民法典》第1092条规定,夫妻一方隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产,或者伪造夫妻共同债务企图侵占另一方财产的,在离婚分割夫妻共同财产时,对该方可以少分或者不分。离婚后,另一方发现有上述行为的,可以向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产。对于这两处房产进行再次分割时,因甲具有隐藏夫妻共同财产的行为,“可以”不分或者少分,而不是“应当”不分。故B错误。《婚姻家庭编解释(一)》第84条规定,当事人依据《民法典》第1092条的规定向人民法院提起诉讼,请求再次分割夫妻共同财产的诉讼时效为3年,从当事人发现之次日起计算。由此可知,请求分割房产的诉讼时效,为乙发现甲的隐藏财产行为之次日起3年,并没有应当发现这一表述,故C错误。

《民法典》第229条规定,因人民法院、仲裁机构的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书或者征收决定等生效时发生效力。故D正确。7张某和柳某婚后开了一家美发店,由柳某经营。二人自2005年6月起分居,张某于2005年12月向当地法院起诉离婚。审理中查明,柳某曾于2005年9月向他人借款2万元用于美发店的经营。下列哪些选项是正确的?()A.该美发店属于夫妻共同财产(正确答案)B.该债务是夫妻共同债务,应以共同财产清偿(正确答案)C.该债务是夫妻共同债务,张某应承担一半的清偿责任D.该债务系二人分居之后所负,不是用于夫妻共同生活,应由柳某独自承担清偿责任答案解析:7AB

A项考查法定夫妻财产制。夫妻在婚姻关系存续期间生产、经营的收益系夫妻共同财产。本题中,美发店系张某和柳某婚后(“婚后”这一关键词用来表明婚姻关系存续期间)所开,属于生产、经营的收益,依法应认定为夫妻共同财产。故A项正确,当选。B、C、D项考查夫妻共同债务的认定和处理。夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务,债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的,人民法院不予支持;但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或基于夫妻双方共同意思表示的除外。本题中,2005年9月柳某向他人借款2万元用于(“用于”这一关键词用来表明借款目的)美发店的经营,该债务虽然不是用于夫妻共同生活,但是用于夫妻共同生产经营。因此,该债务是夫妻共同债务,应由张某和柳某以夫妻共同财产承担无限连带责任。故B项正确,当选;C、D项错误,不当选。8甲正在市场卖鱼,突闻其父病危,急忙离去,邻摊菜贩乙见状遂自作主张代为叫卖,以比甲原每斤10元高出5元的价格卖出鲜鱼200斤,并将多卖的1000元收入自己囊中,后乙因急赴喜宴将余下的100斤鱼以每斤3元卖出。下列哪些选项是正确的?()A.乙的行为构成无因管理(正确答案)B.乙收取多卖1000元构成不当得利(正确答案)C.乙低价销售100斤鱼构成不当管理,应承担赔偿责任(正确答案)D.乙可以要求甲支付一定报酬答案解析:8ABC

根据《民法典》第121条的规定,没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理的人,有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。据此可知,无因管理需要包括如下三个构成要件:(1)没有法定或约定的义务;(2)主观上具有管理他人事务的意思;(3)客观上实施了管理他人事务的行为。本题中,乙代甲出卖鲜鱼的行为构成无因管理,故A项正确,当选。在无因管理中,管理人因管理事务所收取的金钱、物品及其孳息应交付本人,因此乙不得将多卖的1000元据为己有,否则,构成不当得利,故B正确,当选。在无因管理中,管理人应承担“适当管理义务”,也即应依本人明示或可推知的意思,以利于本人的方法为管理。本题中,乙因急赴喜宴将100斤鱼贱价出卖构成不当无因管理,应承担赔偿责任,故C项正确,当选。无因管理的管理人的权利仅为要求本人偿付必要费用,并不包括报酬请求权,故D项错误,不当选。9下列行为中,哪些构成无因管理?()A.甲错把他人的牛当成自家的而饲养B.乙见邻居家中失火恐殃及自己家,遂用自备的灭火器救火(正确答案)C.丙(15岁)租车将在体育课上昏倒的同学送往医院救治(正确答案)D.丁见门前马路下水道井盖被盗致路人跌伤,遂自购一井盖铺上(正确答案)答案解析:9BCD

根据《民法典》第121条的规定,没有法定的或约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理的人,有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。A项中甲错把他人的牛当成自家的而饲养,是为自己的利益而不是为他人利益进行管理,构成误信管理而不构成无因管理,故A项错误,不当选。管理人不单纯为了他人利益,而是为了自己的利益兼顾他人利益的,依民法理论,也构成无因管理。因此,B项乙见邻居家中失火恐殃及自己家,遂用自备的灭火器救火的行为构成无因管理,故B项正确,当选。无因管理中的救助行为是典型的事实行为,事实行为一般不需要行为人具有行为能力,或说其构成与行为人的行为能力状况无关。C项中限制行为能力人丙(15岁)租车将在体育课上昏倒的同学送往医院救治的救助行为就是事实行为,不需要救助人具备完全民事行为能力,因此,在丙和同学之间形成了无因管理关系,故C项正确,当选。D项中丁自购井盖铺上的行为使对井盖负有管理职责的部门免受因路人跌伤造成的不利,完全符合无因管理的构成要件,故D项正确,当选。10.甲研究所与刘某签订了一份技术开发合同,约定由刘某为甲研究所开发一套软件。3个月后,刘某按约定交付了技术成果,甲研究所未按约定支付报酬。由于没有约定技术成果的归属,双方发生争执。下列哪些选项是正确的?()A.申请专利的权利属于刘某,但刘某无权获得报酬B.申请专利的权利属于刘某,且刘某有权获得约定的报酬(正确答案)C.如果刘某转让专利申请权,甲研究所享有以同等条件优先受让的权利(正确答案)D.如果刘某取得专利权,甲研究所可以依法实施该专利(正确答案)答案解析:10BCD

《民法典》第859条规定,委托开发完成的发明创造,除法律另有规定或者当事人另有约定外,申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的,委托人可以依法实施该专利。研究开发人转让专利申请权的,委托人享有以同等条件优先受让的权利。根据该条规定,申请专利的权利属于刘某,支付约定的报酬是甲研究所的合同义务,刘某有权获得报酬,故A错误,B正确。如果刘某转让专利申请权,甲享有优先受让权,故C正确。如果刘某取得专利权,甲可以依法实施该专利,D正确。11唐某带领小宝(3周岁)乘坐客运班车,给小宝办理了免票手续。乘车途中,客运班车与蒋某驾驶的轿车相撞发生交通事故。唐某轻伤且手机摔坏,就医花去医药费2000元,修理手机花费5000元。小宝脑震荡,花去医药费20万元。关于本案,下列说法正确的有?()A.若班车司机能证明对交通事故的发生没有过错,对于唐某的手机损失,客运公司可以免责(正确答案)B.小宝有权请求客运公司承担赔偿责任(正确答案)C.小宝系免票乘车,应自己承担损失D.唐某有权请求客运公司和蒋某承担连带责任答案解析:11AB

A项中的关键词为“没有过错”。承运人对旅客“自带物品”的损失承担过错责任。因此,如班车司机能证明对交通事故的发生没有过错,则对于唐某的手机损失,客运公司可以免责。唐某可向蒋某主张侵权损害赔偿。故A项说法正确,当选。B、C项中的关键词为“有权”和“自己承担”。承运人对旅客人身承担相对无过错损害赔偿责任,即使对于免票或持优待票的乘客亦需承担赔偿责任。因此,免票的小宝有权请求客运公司承担赔偿责任。故B项说法正确,当选;C项错误,不当选。D项中的关键词为“连带责任”。客运公司和轿车驾驶者蒋某事先并不存在“意思联络”且任何一方的单独行为均不足以导致危害结果的发生。因此,二者系无意思联络的数人共同侵权中的原因力结合而非竞合,依法应承担按份责任,而非连带责任。故D项说法错误,不当选。12甲公司与乙公司签订建设工程施工合同,将工程发包给乙公司施工,约定乙公司垫资1000万元,未约定垫资利息。甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元,但双方私下约定的工程造价为8000万元,均未约定工程价款的支付时间。7月1日,乙公司将经竣工验收合格的建设工程实际交付给甲公司,甲公司一直拖欠工程款。关于乙公司,下列哪些表述是正确的?()A.1000万元垫资应按工程欠款处理(正确答案)B.有权要求甲公司支付1000万元垫资自7月1日起的利息(正确答案)C.有权要求甲公司支付1亿元(正确答案)D.有权要求甲公司支付1亿元自7月1日起的利息(正确答案)答案解析:12ABCD

A项考查垫资性质。垫资性质,有约从约,无约按工程欠款处理。本题中,甲公司与乙公司对“垫资的性质”没有约定,应按照工程欠款处理。故A项正确,当选。B项考查工程欠款利息的计算。当1000万元垫资的性质转化为工程欠款时,工程欠款是要计算利息的。利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或约定不明的,下列时间视为应付款时间:(1)建设工程已实际交付的,为交付之日;(2)建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日;(3)建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日。本题中,7月1日,乙公司将经竣工验收合格的建设工程“实际交付”给甲公司。因此,乙公司有权要求甲公司支付1000万元垫资自7月1日起的利息。故B项正确,当选。C、D项考查建设工程施工合同中的阴阳合同。当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。本题中,甲公司、乙公司经备案的中标合同中工程造价为1亿元,但双方私下约定的工程造价为8000万元。因此,应当以1亿元作为根据且利息也应从7月1日起计算。故C、D项均正确,当选。13甲乙双方签订买卖合同,甲出售乙机器设备一台,价格1000万元,合同约定交货后3个月内付款。甲交付货物后,乙进行验收,并在3个月届满后如数付款。后该合同因为甲的欺诈行为而被撤销。对此,下列说法正确的是?()A.双方根本不需要返还B.合同撤销后双方的占有返还请求权可适用同时履行抗辩权(正确答案)C.甲因缔约过失责任而负有赔偿义务(正确答案)D.设备返还前毁损灭失风险由占有人乙承担(正确答案)答案解析:13BCD

A项考查给付型的不当得利,关键词为“不需要”。被撤销的民事法律行为自始没有法律约束。甲乙之间的机器设备买卖合同履行完毕后,因甲的欺诈行为而被撤销,导致买卖合同自始无效。此时,甲基于买卖合同取得的1000万元构成不当得利,同时,乙基于买卖合同取得的机器设备亦构成不当得利,即双方构成了给付型的不当得利,双方均负有恢复原状,即返还的义务。故A项说法错误,不当选。

B项考查同时履行抗辩权的适用范围,关键词为“同时履行抗辩权”。同时履行抗辩权,是指双务合同的当事人一方在相对人未为对待给付以前,可拒绝履行自己的债务债权。基于对价关系,在双务合同被撤销而产生的相互义务中,当事人可主张同时履行抗辩权。本题中,甲乙之间的机器设备买卖合同履行完毕后,因甲的欺诈行为而被撤销,导致买卖合同自始无效。双方均负有返还义务,可以适用同时履行抗辩权。故B项说法正确,当选。C项考查合同成立型的缔约过失责任,关键词为“负有”。缔约过失责任,是指在缔约过程中,一方违反诚实信用原则导致对方信赖利益的损失,依法应当承担赔偿责任。缔约过失责任是一种法定责任。合同成立型的缔约过失责任包括三类:(1)合同被撤销;(2)合同被宣告无效;(3)恶意不办理批准、登记手续。本题中,甲乙之间的买卖合同因甲的欺诈而被撤销,甲违反诚信原则,给乙造成信赖利益的损失,依法负有赔偿义务。故C项说法正确,当选。D项考查买卖合同中的风险负担,关键词为“乙承担”。标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。据此可知,标的物的风险负担原则上采“交付主义”。基本法理在于标的物归谁“占有”,谁有最大的方便去维护财产的安全,防止风险发生。本题中,买卖合同被撤销后,标的物机器设备由乙占有。因此,毁损灭失的风险由占有人乙承担。故D项说法正确,当选。14小牛在从甲小学放学回家的路上,将石块扔向路上正常行驶的出租车,致使乘客张某受伤,张某经治疗后脸上仍留下一块大伤疤。出租车为乙公司所有。下列哪些选项是错误的?()A.张某有权要求乙公司赔偿医药费及精神损害(正确答案)B.甲小学和乙公司应向张某承担连带赔偿责任(正确答案)C.张某有权要求甲小学赔偿医疗费及精神损害(正确答案)D.张某有权要求小牛的监护人赔偿医疗费及精神损害答案解析:14ABC

首先,甲小学作为教育机构的职责三项,即教育、管理和保护。其责任范围为“在校期间”。因此,小牛从甲小学放学后回家的路上实施侵权行为的,甲小学并非责任主体,无需承担侵权责任。故B、C项说法错误,当选。其次,小牛扔石块导致张某脸上仍留下一块大疤痕,该行为侵犯了张某的身体权(人体组织的完整性)。其实施的侵权行为依法由小牛的监护人承担侵权责任。同时,因侵权行为导致自然人人格权(身体权)严重损害的,张某提起侵权之诉的同时,有权主张精神损害赔偿。故D项说法正确,不当选。最后,张某和乙公司之间存在合法有效的客运合同,作为承运人的乙公司对乘客张某的人身损害承担无过错的违约责任。但是,对于乘客受到的侵权,承运人承担过错责任。本题中,张某身体权受到侵害的结果系小牛扔石块所导致,出租车系“正常行使”,没有过错,无须向张某承担精神损害赔偿。因此,张某有权请求乙公司赔偿医药费即主张违约责任,乙公司承担违约责任后,可以向小牛的监护人追偿。但是,张某无权向乙公司主张精神损害。故A项说法错误,当选。15.2016年8月8日,玄武公司向朱雀公司订购了一辆小型客用汽车。2016年8月28日,玄武公司按照当地政策取得本市小客车更新指标,有效期至2017年2月28日。2016年底,朱雀公司依约向玄武公司交付了该小客车,但未同时交付机动车销售统一发票、合格证等有关单证资料,致使玄武公司无法办理车辆所有权登记和牌照。关于上述购车行为,下列哪些说法是正确的?()A.玄武公司已取得该小客车的所有权(正确答案)B.玄武公司有权要求朱雀公司交付有关单证资料(正确答案)C.如朱雀公司一直拒绝交付有关单证资料,玄武公司可主张购车合同解除(正确答案)D.朱雀公司未交付有关单证资料,属于从给付义务的违反,玄武公司可主张违约责任,但不得主张合同解除答案解析:15ABC

A项考查动产物权变动。动产物权的设立和转让,自交付时发生效力,但法律另有规定的除外。据此可知,动产物权变动依“交付”取得。本题中,2016年底,朱雀公司依约向玄武公司交付了小客车,则玄武公司已取得该小客车的所有权,故A项正确,当选。B项考查从给付义务的履行。出卖人应当按照约定或交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。本题中,朱雀公司虽然依约向玄武公司交付了小客车,但未同时交付机动车销售统一发票、合格证等有关单证资料,依法应履行相关交付义务。故B项正确,当选。C、D项考查法定解除权。从给付义务的违反构成违约,可以追究违约责任。同时,如由于从给付义务的违反导致根本违约(即合同目的无法实现)的,权利人可以解除合同。本题中,如朱雀公司一直拒绝交付有关单证资料,将导致玄武公司无法办理车辆所有权登记和牌照,即根本违约。因此,玄武公司可以解除合同。故C项正确,当选;D项错误,不当选。16甲公司欠乙公司货款20万元已有10个月,其资产已不足偿债。乙公司在追债过程中发现,甲公司在一年半之前作为保证人向某银行清偿了丙公司的贷款后一直没有向其追偿,同时还将自己对丁公司享有的30%的股权无偿转让给了丙公司。下列哪些选项是错误的?()A.乙公司可以对丙公司行使代位权B.若乙公司对丙公司提起代位权诉讼,法院应当追加甲公司为第三人(正确答案)C.乙公司可以请求法院确认甲、丙之间无偿转让股权的合同无效(正确答案)D.乙公司有权请求法院撤销甲、丙之间无偿转让股权的合同(正确答案)答案解析:16BCD

A项考查代位权的成立条件。代位权的成立要件有四,分别是:1.原则上,债权人对债务人、债务人对次债务人的债权(注意:只能是金钱之债)均合法且到期;2.债务人怠于行使到期债权(题目关键词“法律措施”,即“或起诉或仲裁”,否则将被认定为“怠于”);3.债务人怠于行使债权已危害债权人债权;4.债务人的债权非专属于债务人自身的债权。本题中,1.甲公司(债务人)欠乙公司(债权人)货款20万元已有10个月,甲公司(债务人)对丙公司(次债务人)的追偿权已有一年半,两个金钱之债均合法且到期;2.甲公司(债务人)向某银行清偿了丙公司(次债务人)的贷款后一直没有向其追偿,即未采取法律措施,属于怠于行使到期债权;3.甲公司(债务人)资产已不足偿债,其怠于行使债权已危害乙公司(债权人)债权;4.甲公司(债务人)对丙公司(次债务人)的追偿权非专属于甲公司(债务人)自身。因此,乙公司可以对丙公司行使代位权。故A项正确,不当选。B项考查代位权诉讼的当事人。债权人以次债务人为被告向法院提起代位权诉讼,未将债务人列为第三人的,法院可以追加债务人为第三人。据此可知,若乙公司(债权人)对丙公司(次债务人)提起代位权诉讼,法院是“可以”而非“应当”追加甲公司(债务人)为第三人。故B项错误,当选。

C项考查无效的民事法律行为。行为人与相对人恶意串通,损害他人合法权益的民事法律行为无效。本题中,甲公司将自己对丁公司享有的30%的股权无偿转让给了丙公司的行为不属于恶意串通损害乙公司合法权益。因此,乙公司不可以请求法院确认甲、丙之间无偿转让股权的合同无效。故C项错误,当选。D项考查债权人撤销权的成立条件。债权人撤销权的成立条件有三:1.债权人对债务人有合法债权。2.主观上,债务人具有损害债权人债权的恶意。3.客观上,债务人实施了如下8种行为且已危害债权人债权:(1)放弃到期债权;(2)放弃未到期债权;(3)放弃债权担保;(4)恶意串通的事后抵押;(5)恶意延长到期债权的履行期;(6)以明显不合理低价转让财产,且受让人明知(低于70%);(7)以明显不合理高价受让财产,且转让人明知(高于30%);(8)无偿转让财产(21字口诀:放弃债权和担保、串通延长且知道、无偿转让要撤销)。本题中,当甲公司(债务人)将自己对丁公司享有的30%的股权无偿转让给丙公司(第三人)时,乙公司对甲公司尚不存在合法债权,即诈害债权的行为发生在债权成立前。因此,乙公司无权请求法院撤销甲、丙之间无偿转让股权的合同。故D项错误,当选。17甲向乙借款100万元,同时又与乙签订了房屋抵押合同,约定如果甲到期不能偿还借款,乙可以取得房屋所有权,并作了抵押登记。借款到期后,甲不能偿还债务。对此,下列哪些说法是正确的?()A.双方关于乙取得房屋所有权的约定不发生相应效力(正确答案)B.乙可以请求拍卖房屋而从中优先受偿(正确答案)C.抵押合同因属虚假行为而无效D.抵押合同应认定有效(正确答案)答案解析:17ABD

流押(质)条款,是指当事人在合同中约定,一旦债务人到期不履行债务,抵押财产(质押财产)直接归债权人所有的条款。抵押权(质押权)作为优先受偿权,抵押权人(质权人)一般不以取得抵押财产(质押财产)为目的。法律禁止流押的立法目的是防止损害抵押人的利益,以免造成对抵押人实质上的不公平。《民法典》并未直接规定流押(质)条款的效力,但从条文表述看,流押(质)条款仍然是无效的(亦可以说不发生影响的效力),因为如果流押(质)条款是有效的,抵押权人(质权人)就可直接根据约定享有抵押财产(质押财产)的所有权,而不是只能依法就抵押财产(质押财产)优先受偿。从解释论上说,应当认为无效的流押(质)条款已经转化为有效的清算型担保。本题中,在债务履行期限届满前,抵押权人(债权人)乙与抵押人甲在房屋抵押合同中约定如果甲(债务人)到期不能偿还借款,乙(抵押权人/债权人)可以取得房屋所有权,属于典型的流押条款,该条款无效。但是,双方作了抵押登记。因此,抵押权人(债权人)乙依然享有“优先受偿权”。故A、B项说法均正确,当选。解决物权问题的核心理念就是“区分原则”。区分原则的本质系物权关系与债权关系分离主义,又称为“物债两分”。本题中,双方关于乙(债权人/抵押权人)取得房屋所有权的约定不发生相应效力。但是,不影响抵押合同的效力,抵押合同完全符合有效民事法律行为的构成要件,并不存在虚假意思表示。因此,抵押合同应认定有效。故C项说法错误,不当选;D项说法正确,当选。18孤寡老人甲欲出卖自己的房屋,但由于无处居住,便在与乙订立买卖合同时,约定乙取得房屋所有权后,在该房屋上以甲生命存续期限为期限设定居住权,在房屋所有权过户登记时,一并登记居住权。双方办理过户登记时,因故未办理居住权登记,遂约定事后登记。后甲再找乙办理居住权登记时,乙拒绝。根据《民法典》,下列哪些表述是正确的?()A.甲与乙的约定在双方之间具有债权效力(正确答案)B.甲有权请求乙承担迟延履行的违约责任(正确答案)C.居住权作为物权没有有效设立(正确答案)D.甲有权请求乙继续登记并设立居住权(正确答案)答案解析:18ABCD

居住权,是指居住权人有权按照合同约定,对他人的住宅享有占有、使用的用益物权,以满足生活居住的需要。基于物权法定的原则,设立居住权的,应当向登记机构申请居住权登记。居住权自登记时设立。登记是居住权的生效要件,未办理居住权登记的,居住权不设立。同时,根据区分原则,未办理居住权登记的,不影响合同的效力,居住权合同依然合法有效。本题中,甲与乙的约定属于设立居住权的约定,虽然未办理居住权登记,居住权作为用益物权没有有效设立,但不影响约定的效力,该约定合法有效,在双方之间具有债权效力。因此,甲有权基于合法有效的约定请求乙承担迟延履行的违约责任。故A、B、C项说法均正确,当选。同时,基于合法有效的债权协议,甲有权请求乙协助自己继续登记并设立居住权,乙亦有义务协助甲办理居住权登记。故D项亦正确。19关于诉讼时效,下列哪些选项是正确的?()A.诉讼时效仅适用于请求权B.一般诉讼时效期间属可变期间C.诉讼时效期间均从权利人知道或应当知道权利被侵害时起计算(正确答案)D.诉讼时效期间届满后所受领的给付构成不当得利(正确答案)答案解析:19CD

首先,停止侵害,是指行为人实施的违法行为仍在继续中,应当承担的立即停止侵害行为的民事责任承担方式。对于任何正在实施违法行为的不法行为人都可以适用这种民事责任方式,立即停止其侵害行为。消除危险,是指行为人的行为或其管领下的物件对他人的人身和财产安全造成威胁,或存在侵害他人人身或财产的可能,应当采取有效措施,将具有危险因素予以消除的民事责任方式。适用消除危险这一责任形式的前提必须是有危险状态的存在。停止侵害和消除危险请求权都涉及绝对权的保护且行为人的侵权行为一直处于持续状态,诉讼时效无法确定起算点。因此,二者不适用诉讼时效期间的限制。本题中,苗某未经陈某同意,将大型油罐车停在陈某家院子里,系对陈某所有权(物权)的侵犯,作为所有权人的陈某依法有权行使物权请求权中的停止侵害和消除危险请求权,此时,苗某作为侵权人不可以主张诉讼时效抗辩。故A、B项说法错误,不当选。在实践中,一律规定所有的动产物权的权利人返还财产请求权不适用诉讼时效,在操作上面临很多困难,也没有必要。一般动产价值小、流动大、易耗损,如果不适用诉讼时效的规定,多年后再提起诉讼,一是因年代久远存在举证困难;二是增加诉累;三是不利于矛盾的及时解决。综合考虑,规定这类普通动产适用诉讼时效。船舶、航空器和机动车等动产,价值较大,被称为“准不动产”,准用不动产管理的很多规则,这类动产多进行物权登记。如果进行了登记,与不动产登记一样,产生强有力的公示公信效力。因此,登记动产物权的权利人请求返还财产不适用诉讼时效的规定。本题中,苗某未经陈某同意,将陈某未上锁的自行车骑走的行为系侵权行为,自行车为普通动产,没有登记制度。因此,陈某请求苗某返还自行车(普通动产)的请求权依法受3年诉讼时效期间的限制。故C项

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