司法考试《民事诉讼》考点解析：诉的合并、追加与变更每日一练

司法考试《民事诉讼》考点解析：诉的合并、追加与变更每日一练(2016.7.3)

一、单项选择题(每题的备选项中，只有1个最符合题意)

1、丙找甲借自行车，甲的自行车与乙的很相像，均放于楼下车棚。丙错认乙车为甲车，遂把

乙车骑走。甲告知丙骑错车，丙未理睬。某日，丙骑车购物，将车放在商店楼下，因墙体倒

塌将车砸坏。下列哪些表述是正确的？

A.丙错认乙车为甲车而占有，属于无权占有人

B.甲告知丙骑错车前，丙修车的必要费用，乙应当偿还

C.无论丙是否知道骑错车，乙均有权对其行使占有返还请求权

D.对于乙车的毁损，丙应当承担赔偿责任

【司法部答案】ABCD

【考点】占有、善意占有与恶意占有的法律效果

【答案解析】丙错认乙车为甲车，缺乏占有的权源，属于无权占有，A正确。

但在甲告知丙骑错车前，丙属于善意占有。《物权法》第243条规定，“不动产或者动产被占

有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或

者动产支出的必要费用。”丙修车的费用属于必要费用，乙应当偿还，B正确。同样，无论丙

是否善意占有，乙均有权对其行使占有返还请求权，C正确。

丙知道骑错车后，自善意占有转变为恶意占有。《物权法》第244条规定，“占有的不动产或

者动产毁损、灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将因毁损、灭失取

得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人；权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占

有人还应当赔偿损失。”对于车的毁损，丙作为恶意占有人应当赔偿损失，D正确。

2、下列哪一选项不属于侵犯专利权的行为？

A.甲公司与专利权人签订独占实施许可合同后，许可其子公司乙公司实施该专利技术

B.获得强制许可实施权的甲公司许可他人实施该专利技术

C.甲公司销售不知道是侵犯他人专利的产品并能证明该产品来源合法

D.为提供行政审批所需要的信息，甲公司未经专利权人的同意而制造其专利药品

【司法部答案】I)

【考点】专利权侵权构成、专利权的合理使用

【答案解析】独占实施许可，是指让与人在约定许可实施专利的范围内，将该专利仅许可一

个受让人实施，让与人依约定不得实施该专利，本案甲公司无权许可乙公司实施专利技术，A

选项属于侵犯专利权行为。

《专利权法》第53条规定，“取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权，并且

无权允许他人实施。”B属于侵权行为。

《专利权法》第70条规定，“为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权

人许可而制造并售出的专利侵权产品，能证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。”在不知

情的状态下销售或者使用了侵犯他人专利权的产品的行为，可不承担赔偿责任，但这并不免

除其他相关的民事责任，比如停止侵害等。这种情况有人将其概括为善意侵权。C构成侵权

行为。

根据第69条第5项，为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医

疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的，不视为侵权行为，D正

确。

3、某公司经营不善，现进行破产清算。关于本案的诉讼费用，下列哪一说法是错误的？

A.在破产申请人未预先交纳诉讼费用时，法院应裁定不予受理破产申请

B.该诉讼费用可由债务人财产随时清偿

C.债务人财产不足时，诉讼费用应先于共益费用受清偿

D.债务人财产不足以清偿诉讼费用等破产费用的，破产管理人应提请法院终结破产程序

【司法部答案】A

【考点】破产清算的诉讼费用

【答案解析】根据最高院《企、也破产法》司法解释（2011年）第8条的规定，向人民法院

申请破产还债的，可以不预交纳诉讼费用。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，

对破产申请提出异议的，人民法院不予支持。所以A项错误。

根据《企业破产法》第41条的规定，破产案件的诉讼费用属于破产费用。第43条“破产

费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的,

先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。

债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。”归纳4点方

便大家理解记忆：⑴破产费用和共益债务具有优先受偿性，不属于破产债权；⑵破产费用优

先于共益债务；⑶不足以完全清偿其中一种债务的，按比例清偿；⑷所有财产不能清偿破产

费用的，终结破产程序。据此，BCD都是正确的。排除后只能选A了。

4,甲将其1辆汽车出卖给乙，约定价款30万元。乙先付了20万元，余款在6个月内分期支

付。在分期付款期间，甲先将汽车交付给乙，但明确约定付清全款后甲才将汽车的所有权移

转给乙。嗣后，甲又将该汽车以20万元的价格卖给不知情的丙，并以指示交付的方式完成交

付。下列哪一表述是正确的？

A.在乙分期付款期间，汽车已经交付给乙，乙即取得汽车的所有权

B.在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取

得汽车的所有权

C.丙对甲、乙之间的交易不知情，可以依据善意取得制度取得汽车所有权

I）.丙不能依甲的指示交付取得汽车所有权

【司法部答案】B

【考点】分期付款买卖、所有权保留

【答案解析】《合同法》第134条规定，当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款

或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙,

但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取得汽车的所有权，B正确。汽车所有权仍然属于甲，

其仍属于有权处分，而善意取得适用的前提系“无权处分”，不适用善意取得，C错误。D选

项中，丙未能取得实际占有，而接受指示的人系乙，乙不负有对甲的返还义务，丙未能受让

返还请求权，D错误。

5、甲公司因与乙公司的合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁，甲公司的仲裁请求得到仲裁庭的

支持。裁决作出后，乙公司向法院申请撤销仲裁裁决。法院在审查过程中，甲公司向法院申

请强制执行仲裁裁决。关于本案，下列哪一说法是正确的？

A.法院对撤销仲裁裁决申请的审查，不影响法院对该裁决的强制执行

B.法院不应当受理甲公司的执行申请

C.法院应当受理甲公司的执行申请，同时应当告知乙公司向法院申请裁定不予执行仲裁

裁决

D.法院应当受理甲公司的执行申请，受理后应当裁定中止执行

【司法部答案】D

【考点】仲裁的执行

【答案解析】《仲裁法》第64条规定，一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁

决的，人民法院应当裁定中止执行。故D选项说法正确，当选。

二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案，多选、少选、错选或不选均不

得分。本部分含51—85题，每题2分，共70分。

6、甲、乙、丙拟共同出资50万元设立一有限公司。公司成立后，在其设置的股东名册中记

我了甲乙丙3人的姓名与出资额等事项，但在办理公司登记时遗漏了丙，使得公司登记的文

件中股东只有甲乙2人。下列哪一说法是正确的？

A.丙不能取得股东资格

B.丙取得股东资格，但不能参与当年的分红

C.丙取得股东资格，但不能对抗第三人

D.丙不能取得股东资格，但可以参与当年的分红

【司法部答案】C

【考点】股东名册的效力

【答案解析】《公司法》第33条第2款规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主

张行使股东权利。本题丙在股东名册中有记载，所以丙取得股东资格，享有股东权（包括分

红权）。A、B、D三项说法都错误。根据排除法，答案已经出来了。

《公司法》第33条第3款规定，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关

登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三

人。C项正确。

此外，注意区分出资证明书、股东名册、登记三者的效力：⑴出资证明书只有证明股东资格

的效力，⑵股东名册具有证明股东身份变动的效力，⑶登记具有对抗第三人的效力，不论第

三人是否知情。

7、为扩大生产规模，筹集公司发展所需资金，鄂神股份有限公司拟发行总值为1亿元的股票。

下列哪一说法符合《证券法》的规定？

A.根据需要可向特定对象公开发行股票

B.董事会决定后即可径自发行

C.可采取溢价发行方式

I）.不必将股票发行情况上报证券监管机构备案

【司法部答案】C

【考点】证券的公开发行

【答案解析】根据《证券法》，证券发行的相关规定总结为：⑴向不特定对象发行的证券票面

总值超过人民币五千万元的，应当由承销团承销。（第32条）。证券承销是公开发行方式。公

开发行应向不特定对象公开发行。选项A错。⑵发行价格；股票发行价格可以按票面金额，

也可以超过票面金额（溢价发行），但不得低于票面金额（即禁止折价发行）。（第128条）；

选项C正确。⑶公开发行新股，须经股东大会认可（15条）。公开发行证券，必须符合法律、

行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未

经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券（第10条）。由此，选项C错误.⑷公开发

行股票，代销、包销期限届满，发行人应当在规定的期限内将股票发行情况报国务院证券监

督管理机构备案（第36条）。选项D错误。故本题只有C项符合规定。

8、下列有关一人公司的哪些表述是正确的？

A.国有企业不能设立一人公司

B.一人公司发生人格或财产混同时，股东应当对公司债务承担连带责任

C.一人公司的注册资本必须一次足额缴纳

D.一个法人只能设立一个一人公司

【司法部答案】BC

【考点】•人公司的设立

【答案解析】根据《公司法》58条之规定，一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或

者一个法人股东的有限责任公司。国有企业作为法人，可以设立一人公司。A项错误。

根据《公司法》59条第1款之规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。

股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。C项正确。

第2款，一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设

立新的一人有限责任公司。对法人设立一人有限公司无此限制，所以D项错误。

根据《公司法》64条第规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自

己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。B项正确。

9、甲、乙是邻居。乙出国2年，甲将乙的停车位占为己用。期间，甲将该停车位出租给丙，

租期1年。期满后丙表示不再续租，但仍继续使用该停车位。下列哪一表述是错误的？

A.甲将乙的停车位占为己用，甲属于恶意、无权占有人

B.丙的租期届满前，甲不能对丙主张占有返还请求权

C.乙可以请求甲返还原物。在甲为间接占有人时，可以对甲请求让与其对丙的占有返还

请求权

D.无论丙是善意或恶意的占有人，乙都可以对其行使占有返还请求权

【司法部答案】D

【考点】占有的分类与效力、占有回复请求权

【答案解析】无权占有又称无权源的占有，无本权的占有，是指没有法律上的根据或者原因

的占有，如对赃物，遗失物的占有。甲将乙的停车位占为己用，自然缺乏权源，属于无权占

有。善意占有和恶意占有，是对无权占有的再分类。善意占有：是指占有人不知道也不可能

知道对财产的占有是非法的。恶意占有：是指占有人知道或应当知道其占有财产是非法的，

但为了某种私利仍然占有他人财产。甲属于恶意占有，A正确。

尽管甲系无权占有人，但其擅自出租并不构成无权处分，根据《买卖合同司法解释》第3条

规定，不以无权处分为由宣告合同无效，举重以明轻，无权出租合同有效，对于出租人甲和

承租人丙具有约束力。另外，《合同法》第228条的规定，”因第三人主张权利，致使承租人

不能对租赁物使用、收益的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金。第三人主张权利的，

承租人应当及时通知出租人也说明无权出租并不导致租赁合同无效。《物权法》第241条

规定，”基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照

合同约定；合同没有约定或者约定不明确的，依照有关法律规定。”丙的租期届满前，甲不能

对丙主张占有返还请求权，B正确。

甲将该停车位出租给丙，由于甲系无权占有，丙的占有也是无权占有，不论丙系善意还是恶

意占有，乙都可以依据物权法第34条规定，以所有权人身份主张物上请求权请求返还原物,

但乙能否享有占有返还请求权却有疑问。占有保护请求权与物上请求权虽然类似，但内容不

同，占有保护请求权旨在保护占有，以占有人为请求权的主体，而物上请求权以物权人为请

求权主体；占有保护请求权以占有被侵夺为成立要件，物上请求权以他人的无权占有为成立

要件。占有返还请求权必须由占有人行使，对非占有人纵使对于占有物有合法权源，也不得

行使•甲侵占乙的占有，乙并非间接占有人，甲将占有物出租后，乙并不享有对丙的占有返

还请求权。另外，占有保护请求权应当在1年内行使，本案信息显示已过该期间。D错误。

但甲将占有物出租，由直接占有人变为间接占有人时，其作为侵占人的地位仍然存在，乙可

以请求甲返还原物，在甲为间接占有人时，可以对甲请求让与其对丙的占有返还请求权，C

正确。

10、甲向某保险公司投保人寿保险，指定其秘书乙为受益人。保险期间内，甲、乙因交通事

故意外身亡，且不能确定死亡时间的先后。该起交通事故由事故责任人丙承担全部责任。现

甲的继承人和乙的继承人均要求保险公司支付保险金。下列哪一选项是正确的？

A.保险金应全部交给甲的继承人

B.保险金应全部交给乙的继承人

C.保险金应由甲和乙的继承人平均分配

D.某保险公司承担保险责任后有权向丙追偿

【司法部答案】A

【考点】人身保险中受益人、代位求偿权问题

【答案解析】《保险法》第39条第2款规定，投保人指定受益人时须经被保险人同意。投

保人为与其有劳动关系的劳动者投保人身保险，不得指定被保险人及其近亲属以外的人为受

益人。本题中，甲投保，受益人只能是“被保险人本人及其近亲属”，秘书乙不能作为为受益

人，因此甲身亡，保险金作为甲的遗产由其继承人继承，选项A正确，B、C错误。

《保险法》第46条规定，被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的，

保险人向被保险人或者受益人给付保险金后，不享有向第三者追偿的权利，但被保险人或者

受益人仍有权向第三者请求赔偿。据此，保险公司无权向第三人丙追偿。选项D错误。

请注意：保险代位求偿权只存在于财产保险合同中，人身保险合同中，保险人不享有代位求

偿权。

11、挂失止付并不是票据丧失后票据权利补救的必经程序，而只是一种暂行性的应急措施，

失票人应当在通知挂失止付后3日内，依法向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼，也

可以在票据丧失后直接向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼。所以A、B、C均正确。D

项错误。

12、关于民事诉讼二审程序的表述，下列哪一选项是错误的？

A.二审案件的审理，遇有二审程序没有规定的情形，应当适用一审普通程序的相关规定

B.二审案件的审理，以开庭审理为原则

C.二审案件调解的结果变更了一审判决内容的，应当在调解书中写明“撤销原判”

D.二审案件的审理，应当由法官组成的合议庭进行审理

【司法部答案】C

【考点】二审程序

【答案解析】《民事诉讼法》第174条规定，第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定

外，适用第•审普通程序。故A选项说法正确，不当选。《民事诉讼法》第169条规定，第二

审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没

有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。故二审

一开庭审理为原则，B选项说法正确，不当选。《民事诉讼法》第172条规定，第二审人民法

院审理上诉案件，可以进行调解。调解达成协议，应当制作调解书，由审判人员、书记员署

名，加盖人民法院印章。调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。故二审调解书不

需写明“撤销原判”，C选项说法错误，当选。二审应当采用合议庭审理的方式，并且只能由

法官组成合议庭，人民陪审员不能参与二审案件的审理，故D选项说法正确，不当选。

13、关于法院与仲裁庭在审理案件有关权限的比较，下列哪些选项是正确的？

A.在一定情况下，法院可以依职权收集证据，仲裁庭也可以自行收集证据

B.对专门性问题需要鉴定的，法院可以指定鉴定部门鉴定，仲裁庭也可以指定鉴定部门

鉴定

C.当事人在诉讼中或仲裁中达成和解协议的，法院可以根据当事人的申请制作判决书，

仲裁庭也可以根据当事人的申请制作裁决书

D.当事人协议不愿写明争议事实和判（裁）决理由的，法院可以在判决书中不予写明，仲裁

庭也可以在裁决书中不予写明

【司法部答案】AB

【考点】法院与仲裁审理

【答案解析】《证据规定》第十五条规定，人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情

形：（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；（二）涉及依职

权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。《仲裁法》第43

条规定，当事人应当对自己的主张提供证据。仲裁庭认为有必要收集的证据，可以自行收集。

故A选项说法正确，当选。《民诉意见》第73条规定，由人民法院负责调查收集的证据包括：

人民法院认为需要鉴定、勘验的。《仲裁法》第44条规定，仲裁庭对专门性问题认为需要鉴

定的，可以交由当事人约定的鉴定部门鉴定，也可以由仲裁庭指定的鉴定部门鉴定。故B选

项说法正确，当选。《民诉意见》第191条规定，当事人在二审中达成和解协议的，人民法院

可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人。《仲裁法》

第49条规定，当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和

解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。故C选项说法错误，不当选。《仲裁法》第54条

规定，裁决书应当写明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果、仲裁费用的负担和裁决

日期。当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的，可以不写。判决书中事实和理由必须写

明，故D选项说法错误，不当选。

14、某出版社出版了一本学术论文集，专门收集国内学者公开发表的关于如何认定和处理侵

犯知识产权行为的有关论文或论文摘要。该论文集收录的论文受我国著作权法保护，其内容

选择和编排具有独创性。下列哪一说法是正确的？

A.被选编入论文集的论文已经发表，故出版社不需征得论文著作权人的同意

B.该论文集属于学术著作，具有公益性，故出版社不需向论文著作权人支付报酬

C.他人复制该论文集只需征得出版社同意并支付报酬

D.如出版社未经论文著作权人同意而将有关论文收录，出版社对该论文集仍享有著作权

【司法部答案】D

【考点】汇编作品著作权

【答案解析】《著作权法》第14条规定，“汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据

或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品，为汇编作品，其著作权由汇编

人享有，但行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权。”第32条规定，“作品刊登后，除著作

权人声明不得转载、摘编的外，其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登，但应当按照规

定向著作权人支付报酬。”尽管被选编入论文集的论文已经发表，但论文集不属于报刊，出版

社需要经过论文著作权人的同意，A错误。在法定许可的情形下都需要支付报酬，论文集自

然不能例外，B错误。

汇编作品构成双重著作权，每位论文作者享有著作权，汇编作者享有汇编著作权，使用者应

当经过双重同意并支付报酬，C错误。

对大多数汇编作品来说，其独创性主要体现在选材、各部分的组织方式上面，因而它往往要

透过汇编作品的整体或者其大部分来体现出来。尽管未经论文著作权人同意而将有关论文收

录，出版社对该论文集仍享有著作权，但可能需要承担对若干作者的侵权责任，D正确。

15、武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同，同时约定，因合同效力或合同的履行发

生纠纷提交A仲裁委员会或B仲裁委员会仲裁解决。合同签订后，洪湖公司以本公司具体承

办人超越权限签订合同为由，主张合同无效。关于本案，下列哪一说法是正确的？

A.因当事人约定了2个仲裁委员会，仲裁协议当然无效

B.因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效，仲裁协议当然无效

C.洪湖公司如向法院起诉，法院应当受理

D.洪湖公司如向法院起诉，法院应当裁定不予受理

【司法部答案】C

【考点】仲裁协议

【答案解析】《仲裁法》第5条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法

院不予受理，但仲裁协议无效的除外。仲裁协议对仲裁委员会没有约定明确的，仲裁协议无

效。本题中，仲裁协议无效，故C选项说法正确，法院应当受理，当选。

16、甲以自有房屋向乙银行抵押借款，办理了抵押登记。丙因甲欠钱不还，强行进入该房屋

居住。借款到期后，甲无力偿还债务。该房屋由于丙的非法居住，难以拍卖，甲怠于行使对

丙的返还请求权。乙银行可以行使下列哪些权利？

A.请求甲行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少

B.请求甲将对丙的返还请求权转让给自己

C.可以代位行使对丙的返还请求权

D.可以依据抵押权直接对丙行使返还请求权

【司法部答案】AB

【考点】抵押权的保全、物上请求权、代位权

【答案解析】《物权法》第193条规定，“抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的，抵押权

人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价

值，或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的，抵

押权人有权要求债务人提前清偿债务。”丙非法占有乙银行享有抵押权的房屋，所有权人怠于

行使返还请求权，足以使抵押财产价值减少，抵押权人有权要求抵押人停止其行为，请求甲

行使对丙的返还请求权，防止抵押财产价值的减少，A正确。

一般认为，抵押权人并不占有抵押物，其不应享有返还请求权，但可以享有排除妨害和消除

危险请求权，D不选。

但在抵押人甲将对丙的返还请求权让与的情况下，乙银行自可享有返还请求权，其可以请求

甲将对丙的返还请求权转让给自己，B正确。

我国合同法规定的债权人的代位权的标的限于到期债权（第73条），并不包括物权，似乎乙

银行不能代位行使对内的返还请求权，C不选。

17、关于财产保全和先予执行，下列哪些选项是正确的？

A.二者的裁定都可以根据当事人的申请或法院依职权作出

B.二者适用的案件范围相同

C.当事人提出财产保全或先予执行的申请时，法院可以责令其提供担保，当事人拒绝提

供担保的，驳回申请

D.对财产保全和先予执行的裁定，当事人不可以上诉，但可以申请复议一次

【司法部答案】CD

【考点】财产保全与先予执行

【答案解析】先予执行必须依当事人申请提起，法院不能依职权进行。故A选项说法错误，

不当选。《民事诉讼法》第106条规定，人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定

先予执行：（-）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；（二）追索劳动报酬

的；（三）因情况紧急需要先予执行的。《民事诉讼法》第102条规定，保全限于请求的范围，

或者与本案有关的财物。二者案件适用范围不同，故B选项说法错误，不当选。《民事诉讼法》

第100条规定，人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，

裁定驳回申请。《民事诉讼法》第107条规定，人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不

提供担保的，驳回申请。故C选项说法正确，当选。《民事诉讼法》第108条规定，当事人对

保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议•次。故D选项说法正确，当选。

18、甲公司将其生产的白酒独创性地取名为“逍遥乐”，并在该酒的包装、装潢和广告中突出

宣传酒名，致“逍遥乐”被消费者熟知，声誉良好。乙公司知道甲公司没有注册“逍遥乐”

后，将其作为自己所产白酒的商标使用并抢先注册。该商标注册申请经商标局初步审定并公

告。下列哪些说法是错误的？

A.甲公司有权在异议期内向商标局提出异议，反对核准乙公司的注册申请

B.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权主张先用权

C.如“逍遥乐”被核准注册，甲公司有权向商标局请求撤销该商标

D.甲公司有权向法院起诉请求乙公司停止使用并赔偿损失

【司法部答案】BCD

【考点】商标注册程序、商标异议与撤销

【答案解析】《商标法》第30条规定，“对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人

均可以提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告A正确

不选。

商标的排他性更强，不像专利权可以主张先用权，B错误应选。

根据《商标法》第41条规定，甲公司可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标，而非向

商标局申请，C错误应选。

《商标法》第13条第1款规定，“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻

译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。”甲公司商标未予

注册，除非构成驰名商标，否则不能阻止他人使用，D错误。

19、为扩大生产规模，筹集公司发展所需资金，鄂神股份有限公司拟发行总值为1亿元的股

票。下列哪一说法符合《证券法》的规定？

A.根据需要可向特定对象公开发行股票

B.董事会决定后即可径自发行

C.可采取溢价发行方式

D.不必将股票发行情况上报证券监管机构备案

【司法部答案】C

【考点】证券的公开发行

【答案解析】根据《证券法》，证券发行的相关规定总结为：⑴向不特定对象发行的证券票面

总值超过人民币五千万元的，应当由承销团承销。（第32条）。证券承销是公开发行方式。公

开发行应向不特定对象公开发行。选项A错。⑵发行价格；股票发行价格可以按票面金额，

也可以超过票面金额（溢价发行），但不得低于票面金额（即禁止折价发行）。（第128条）；

选项C正确。⑶公开发行新股，须经股东大会认可（15条）。公开发行证券，必须符合法律、

行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未

经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券（第10条）。由此，选项C错误。⑷公开发

行股票，代销、包销期限届满，发行人应当在规定的期限内将股票发行情况报国务院证券监

督管理机构备案（第36条）。选项D错误。故本题只有C项符合规定。

20、甲诉乙损害赔偿一案，双方在诉讼中达成和解协议。关于本案，下列哪一说法是正确的？

A.当事人无权向法院申请撤诉

B.因当事人已达成和解协议，法院应当裁定终结诉讼程序

C.当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解书

D.当事人可以申请法院依和解协议内容制作判决书

【司法部答案】C

【考点】诉讼和解

【答案解析】因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。故A选项说

法错误，不当选。当事人在诉讼中和解的，应山原告申请撤诉，经法院裁定准许后结束诉讼,

和解协议不具有执行力，故B选项说法错误，不当选。当事人在诉讼过程中自行达成和解协

议的，当事人可以申请人民法院依法确认和解协议并制作调解书。故c选项说法正确，当选,

D选项说法错误，不当选。

21、经审理，一审法院判决被告王某支付原告刘某欠款本息共计22万元，王某不服提起上诉。

二审中，双方当事人达成和解协议，约定：王某在3个月内向刘某分期偿付20万元，刘某放

弃利息请求。案件经王某申请撤回上诉而终结。约定的期限届满后，王某只支付了15万元。

刘某欲寻求法律救济。下列哪一说法是正确的？

A.只能向一审法院重新起诉

B.只能向一审法院申请执行一审判决

C.可向一审法院申请执行和解协议

D.可向二审法院提出上诉

【司法部答案】B

【考点】执行依据

【答案解析】能够据以执行的法律文书包括民事判决、裁定、调解书和支付令等，和解协议

不具有执行力，本题中，根据一事不再理原则，A选项重新起诉的说法错误，和解协议不是

执行依据，故C选项错误，上诉后二审程序已经启动，D选项提出上诉说法错误，一审判决

是执行依据，故B选项说法正确，当选。

22、关于法院依职权调查事项的范围，下列哪些选项是正确的？

A.本院是否享有对起诉至本院案件的管辖权

B.委托诉讼代理人的代理权限范围

C.当事人是否具有诉讼权利能力

D.合议庭成员是否存在回避的法定事山

【司法部答案】ABCI）

【考点】法院依职权调查

【答案解析】《证据规定》第十五条规定，人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情

形：（-）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；（二）涉及依职

权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。人民法院依职权

调查的事项涉及非单纯个人私益事项，故A、B、C、D选项说法正确，当选。

23、2012年5月，东湖有限公司股东申请法院对公司进行司法清算，法院为其指定相关人员

组成清算组。关于该清算组成员，下列哪一选项是错误的？

A.公司债权人唐某

B.公司董事长程某

C.公司财务总监钱某

D.公司聘请的某律师事务所

【司法部答案】A

【考点】人民法院指定的清算组的组成

【答案解析】根据最高院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三），］第18

条规定，人民法院受理清算案件，应当同时指定清算组成员。根据公司的具体情形，清算组

成员可以由公司的股东、堇事、监事，或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清

算事务所等社会中介机构，或者具备相关专业知识并取得执业资格的人员组成。据此，本题

应选A。

24、甲委托乙采购一批电脑，乙受丙诱骗高价采购了一批劣质手机。丙一直以销售劣质手机

为业，甲对此知情。关于手机买卖合同，下列哪些表述是正确的？

A.甲有权追认

B.甲有权撤销

C.乙有权以甲的名义撤销

D.丙有权撤销

【司法部答案】ABC

【考点】无权代理、可变更可撤销合同

【答案解析】《合同法》第48条规定，“为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被

代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同

被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”乙的行为超越代理权

构成无权代理，甲有权追认，A正确应选。

丙欺诈乙购买劣质手机，属于可撤销可变更的法律行为，根据《合同法》第54条规定，本人

自然享有享有撤销权，B应选。

乙从事的是代理行为，在遭受欺诈时有权以本人名义实施撤销，C应选。

丙以销售劣质手机为业，并诱骗乙高价采购，属于恶意第三人，根据合同法第48条，不享有

撤销权，D不选。

25、甲公司因票据遗失向法院申请公示催告。在公示催告期间届满的第3天，乙向法院申报

权利。下列哪一说法是正确的？

A.因公示催告期间已经届满，法院应当驳回乙的权利申报

B.法院应当开庭，就失票的权属进行调查，组织当事人进行辩论

C.法院应当对乙的申报进行形式审查，并通知甲到场查验票据

D.法院应当审查乙迟延申报权利是否具有正当事由，并分别情况作出处理

【司法部答案】C

【考点】公示催告程序

【答案解析1《民诉意见》第231条规定，利害关系人申报权利，人民法院应通知其向法院出

示票据，并通知公示催告申请人在指定的期间察看该票据。故C选项说法正确，当选。

26、关于诉讼时效，下列哪一选项是正确的？

A.甲借乙5万元，向乙出具借条，约定1周之内归还。乙债权的诉讼时效期间从借条出

具日起计算

B.甲对乙享有10万元货款债权，丙是连带保证人，甲对丙主张权利，会导致10万元货

款债权诉讼时效中断

C.甲向银行借款100万元，乙提供价值80万元房产作抵押，银行实现对乙的抵押权后，

会导致剩余的20万元主债务诉讼时效中断

D.甲为乙欠银行的50万元债务提供•般保证。甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满，放

弃先诉抗辩权，承担保证责任后不得向乙追偿

【司法部答案】C

【考点】诉讼时效中断、保证债务诉讼时效与主债务诉讼时效

【答案解析】根据民法通则规定，诉讼时效从知道或者应当知道权利受侵害之日起算，A选

项中，乙享有的债权的起算点是借期届满日而非出具借条日，A不正确。

《担保法司法解释》第36条第1款规定，一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼

时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效不中断。说明主债务

诉讼时效与保证债务诉讼时效具有独立性，B不正确。

《诉讼时效司法解释》第17条第2款规定，对于连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力

的事由，应当认定对其他连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。抵押人在抵押财产价值范

围内与主债务人承担连带责任，抵押权的实行会导致主债的诉讼时效中断。C正确。

《诉讼时效司法解释》第21条规定，主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼

时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，

人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。首先甲不知50万元主债务诉讼时效期

间届满，自然无法抗辩，仍可追偿；即使甲明知50万元主债务诉讼时效期间届满，承担保证

责任后仍可追偿，但除主债务人同意给付的情形外法院不予支持，D选项错误。

27、2010年7月，甲公司不服A市B区法院对其与乙公司买卖合同纠纷的判决，上诉至A市

中级法院，A市中级法院经审理维持原判决。2011年3月，甲公司与丙公司合并为丁公司。

之后，丁公司法律顾问在复查原甲公司的相关材料时，发现上述案件具备申请再审的法定事

由。关于该案件的再审，下列哪一说法是正确的？

A.应由甲公司向法院申请再审

B.应由甲公司与丙公司共同向法院申请再审

C.应由丁公司向法院申请再审

D.应由丁公司以案外人身份向法院申请再审

【司法部答案】C

【考点】当事人的变更

【答案解析】《民诉意见》第50条规定，企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，

以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的

企业为共同诉讼人。本题中，甲公司和丙公司合并之后的丁公司是申请再审适格主体，故C

选项说法正确，当选。

28、关于当事人能力与当事人适格的概念，下列哪些表述是正确的？

A.当事人能力又称当事人诉讼权利能力，当事人适格又称正当当事人

B.有当事人能力的人一定是适格当事人

C.适格当事人一定具有当事人能力

D.当事人能力与当事人适格均山法律明确加以规定

【司法部答案】AC

【考点】当事人能力与当事人适格

【答案解析】当事人能力，又称诉讼权利能力、当事人诉讼权利能力，是指成为民事诉讼当

事人，享有民事诉讼权利和承担民事诉讼义务所必需的诉讼法上的资格。当事人适格，又称

正当当事人，是指对于具体的诉讼，有作为本案当事人起诉或应诉的资格。当事人适格与当

事人能力不同。当事人适格与当事人能力不同。当事人能力是作为抽象的诉讼当事人的资格,

它与具体的诉讼无关，通常取决于有无民事权利能力。当事人适格是作为具体的诉讼当事人

的资格，是针对具体的诉讼而言的，有抽象资格的当事人不一定在具体诉讼中适格。故A、C

选项说法正确，当选。

29、甲公司向乙银行借款100万元，丙、丁以各自房产分别向乙银行设定抵押，戊、己分别

向乙银行出具承担全部责任的担保函，承担保证责任。下列哪些表述是正确的？

A.乙银行可以就丙或者丁的房产行使抵押权

B.丙承担担保责任后，可向甲公司追偿，也可要求丁清偿其应承担的份额

C.乙银行可以要求戊或者己承担全部保证责任

D.戊承担保证责任后，可向甲公司追偿，也可要求己清偿其应承担的份额

【司法部答案】ABC

【考点】共同抵押权、共同保证的关系

【答案解析】《担保法司法解释》第75条第2、3款规定，“同一债权有两个以上抵押人的，

当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人

可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。抵押人承担担保责任后，可以向债务人追偿，也

可以要求其他抵押人清偿其应当承担的份额。”由此，A、B正确。

《担保法司法解释》第20条规定，“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满

没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保

证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，