法制史8第七章元

第七章蒙元第一节蒙元的立法及特点第二节特色鲜明的民族法制第三节元朝司法制度的变化重点法典：《元典章》、《大元通制条格》法制：蒙元法制的民族特点蒙元时期蒙古政权（1206-1271）铁木真（成吉思汗），上都（今内蒙古自治区锡林郭勒盟正蓝旗多伦县）元朝（1271-1368），忽必烈，燕京（今北京）元朝是我国历史第一个由少数民族建立的、统一的、中央集权的君主专制国家。资料：成吉思汗：原名孛儿只斤·铁木真（1162-1227），蒙古国可汗，成吉思汗为尊号，意为“拥有海洋四方”。1206年建立大蒙古国，此后多次发动对外战争，征服西达中亚、东欧的黑海海滨。忽必烈：原名孛儿只斤·忽必烈（1215-1294），建立统一多民族国家元朝。他在位期间，建立行省制，加强中央集权，社会经济逐渐恢复和发展。毛泽东：沁园春·雪

惜秦皇汉武，略输文采；唐宗宋祖，稍逊风骚。

一代天骄，成吉思汗，只识弯弓射大雕。

蒙元从北方兴起并入主中原的过程，实质上是由原始-奴隶社会向封建社会快速转变；游牧文明与农耕文明的不断碰撞交融的过程。这必然使蒙元，尤其元朝法制，一方面吸收唐、宋法制成果，尤其通过金朝（《泰和律》）获得；另一方面保留了大量的蒙古习俗和制度，法制很有民族特色。第一节蒙元的立法及特点蒙元法制，一方面吸收唐、宋法制成果，尤其通过金朝（《泰和律》）获得；另一方面保留了大量的蒙古习俗和制度，法制很有民族特色。一、立法思想二、主要立法三、立法特点一、立法思想——祖述变通（一）遵循习俗旧法（二）参照唐宋法制（三）突出民族特权

前者主要是蒙古建国时的立法思想，后两者主要是元朝建立后的法律思想。（一）遵循习俗旧制

遵循祖宗之法和征服地区法制，如《元典章》说：“尽收诸国，各依风俗。”如实行采邑制、设置达鲁花赤、蒙古正官、蓄奴制等。（二）参照唐宋法制据《元史》记载，元朝不仅“参照唐宋之制”，而且“附会汉法”。如耶律楚材的“慎刑恤民”思想和元英宗新政（重用儒臣，颁布《大元通制》）。资料耶律楚材，契丹族，杰出政治家，蒙古帝国时期大臣。他采取的各种措施为元朝的建立奠定基础。元英宗，孛儿只斤·硕德八剌（1303—1323年），起用汉族官员和儒士，推行改革，颁布《大元通制》等，20岁被刺。（三）突出民族特权

民族差等的思想，从法律把分为四等：蒙古、色目、汉人和南人，“分而治之”，实行民族歧视和民族压迫。

军事专制的思想，崇尚武力，建立军事体制和军户制度，实行军、民司法分治。

僧侣特权的思想，重视藏传喇嘛教（诵咒“嗡、嘛、呢、叭、咪、吽”六字真言，特点为：大小乘兼学，显密双修，见行并重），确立僧侣特权，包括司法特权，并在西藏建立政教合一体制。二、主要立法历程：蒙古立国后即草创成文法，但十分粗陋；元朝建立后，禁止用金律，逐渐制定全国统一的法律，后期成果传世较多。注意：一是开创性的法典；二是法典的民族性；三是法律主要形式：诏制、条格、断例；四是现存法典及利用，参见附录资料研究成果。资料：《大元通制》与《至正条格》相比资料：《大元通制》与《至正条格》条格的保存状况（√）三、立法特点

（一）法典形式受唐宋敕、例影响，以诏制、条格、断例为主，内容庞杂，结构松散，以致“有例可援，无法可依”，《至元新格》、《至正条格》则以格而名。

（二）法典内容保留大量唐宋律文，内容的继承超过形式的继承，所谓“暗用而名不用，名废而实不废”。（三）蒙古习惯法顽强生存，法制的民族性不断强化，从而使蒙元法制成为历史上最具民族特色的法制。这些特点既为专制独裁提供条件，也为封建官吏徇私枉法开了方便之门。后来，明太祖以为元以宽失国，其实，是立法的特殊性以及民族特殊性，使徇私枉法盛行，侵蚀元朝统治的机体。第二节特色鲜明的民族法制总体上看，蒙元法律吸收了唐宋法律的内容和成份，但蒙古味很浓，保留许多落后的成份，甚至有所倒退。当然，相对于原来的游牧民族而言，又有一定的进步。一、基本内容（一）行政法制——民族分治蒙古政权时期，有库尔烈台、分封制以及军事行政制度。元朝建立以后，行政和监察立法很多，如《宪台格例》、《察司体察等例》、《行台体察等例》等，行政机构和制度很有民族特色。中央——中书、六部、枢密院及翰林院、通政院、宣政院等。地方——行中书省、行枢密院、行御史台、路、州（府）、县。监察——御史台察院、行台、道（宣慰司、肃政廉访使司）行政法制民族性变化：立法成就多，三省、御史台合并，行省制度，太子、亲王、贵族领正职，地方设立达鲁花赤。（二）刑事法制——民族特色、特权刑罚加重——笞杖以七为尾数，徒刑加杖刑，凌迟为常刑，恢复黥、劓等肉刑以及其它酷刑。刑罚原则——民族差等，同罪异罚。维护僧侣特权——教旨即诏敕，法外开恩，重法保护。刑事法制民族性变化：处罚加重、民族异罚和僧侣特权。（三）民事经济法制——民族习俗所有权、契约以及婚姻继承等与前代大致相近。民事经济法制变化：买卖契约的经官给据，婚书和聘财的重视，收继婚和良贱通婚的合法，妇女自由离婚的承认。二、主要特点（一）民族歧视和压迫的明确和强化民族问题说到底是个阶级问题。蒙古政权和元朝时期民族歧视和压迫尤为严重，这在中国历史上非常突出，是由这一民族的历史、传统、习惯、思想文化所决定的。民族差等，分而治之。在政治上，蒙古人任高官正职，汉人科举考试增加场次，严禁南人、汉人造、藏、带兵器。在经济上，除蒙古族外，其余的各等受到的剥削都很重，如沉重的地租、羊羔儿息等。在刑罚上，汉人与蒙古人斗殴，汉人只能上告，而不能还手；斗殴致死，汉人偿命赔钱，而蒙古人则赔偿“烧埋银”。这种等级的压迫，实质上是民族压迫，更是阶级压迫。

（二）进一步宽宥官吏的犯罪蒙元的宽宥官吏，主要是宽宥蒙古官僚贵族。这也是一种民族歧视和压迫的反映。主要表现在两方面：一是法律往往不规定对犯罪官吏的具体处罚，只是“罪之”、“纠之”、“禁之”；二是对犯罪官吏的处罚要比唐宋轻，如贪赃，唐15匹绞，宋20匹绞，元则一百钱以上仅杖107。当然，这种宽宥为蒙古贵族服务的。（三）维护僧侣的特权和地位僧侣在政治上拥有实际的权力，如八思巴为国师、帝师，地方的僧官和衙门，也掌握特别的行政、司法权，“一如有司，每日公署行政施刑。”法律上，不仅拥有司法权，而且地位很高，“殴西藩僧者截其手，詈之者断其舌。”（《元史·成祖本纪》）经济上，寺庙经济特别发达，占有大量的土地和税收，经济实力很强，并且受到优待，他们的日子过得很不错。（四）维护落后生产关系及习惯法律当时，在奴隶制残余和封建租佃关系并存，而统治者不是消灭残余，发展租佃关系，而是保护落后，阻碍先进。这在南侵时暴露无遗，烧杀抢掠，掠民为奴，若遇抵抗，则杀戮屠城。奴隶的法律地位极其低下，奴杀主要处凌迟之刑，而主杀奴则处杖刑。佃农的地位急剧下降，他们除了交纳5至8成的地租外，还要交丝、鸡、鸭等实物，不能随便离开土地，甚至子女也受奴役，“生男便供奴役，若有女便为婢使。”（《元典章·刑部》）

保留游牧民族落后的思想观念、价值标准和文化传统，如：婚姻上，收继兄嫂、弟媳、婶母、庶母为妻；良贱相婚，以男为主，则良男贱女生子为良，而良女贱男生子为贱，这在唐宋，前者为禽行，后者有违良贱不婚的原则。如：刑罚制度中内乱只处以杖刑，唐宋则为十恶，最少要处徒刑。而“笞杖尾七”的刑罚规定，是据“天饶他一下，地饶他一下，我饶他一下”的习惯而来。（《草木子·杂志篇》）第三节元朝司法制度的变化一、司法机构的增置元朝司法制度很有时代特色，自成体系。基本机构是：中央——大宗正府、刑部、宣政院、御史台；地方——行省、行台，路、府、州、县。最具特色的机构如下：一是大宗正府。设断事官“札鲁忽赤”（行政官名达鲁花赤），主要审判蒙古王公贵族等的案件，地位高于以往的大理寺（元朝不设），与中书、枢密院并列，不受御史台监督。二是宣政院。为中央的宗教、司法机构。地方还有相关宗教机构，同样拥有司法权，这是元朝兼容并蓄的宗教政策决定的。宗教及其机构的地位获得了前所未有的提高。三是行中书省。为中央派出机构，担任监察、行政、司法、军事等，此外，还有行枢密院、行御史台（陕西和江南）等中央派出机构。这表明对地方统治的加强。二、诉讼审判制度的特点元朝诉讼制度与以往时代基本相同，但有明显的变化或发展，表现在：一是《诉讼》在法典上独立成篇。这是我国诉讼法史上的重大发展。二是民事与刑事诉讼、实体与程序法分离的趋势。《元典章·刑部》规定，民事当事人不得羁押，军官出巡不得受理民诉，推官受理刑诉，正官受理民诉。三是代诉制度的确立。有两种诉讼主体，一是老幼残疾，二是致仕离任者，他们缺乏诉讼能力或不必出庭诉讼，由亲属或其他人代理诉讼。但是，佃客不能为主人代诉，妇女不能为男子代诉。同时，以不告不理为原则，广泛地运用调解。四是诉