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文档简介
第二章1、法一种实在的社会现象(行为、行为规范)描述上述社会现象的概念或名称2、法律(广义)包括宪法、法律、行政法规、地方性法规等在内的一切规范性法律文件。(狭义)全国人民代表大会及其常务委员会制定的基本法律以及基本法律以外的法律。3、法与法律的关系:法是法律的内容法律表现法4、法的定义:由国家制定、认可并依靠国家强制力保证实施的,以权利和义务为调整机制,以行为及行为关系为调整对象,反映特定物质生活条件所决定的统治阶级(在阶级对立社会)或人民(在社会主义社会)的意志,以确认、保护和发展统治阶级或人民所期望的社会关系和价值目标为目的的行为规范体系。5、法的特征:调整社会关系的行为规范(法律的调整对象是社会关系;法律通过对行为的作用来调整社会关系)法律具有规范性第一,法律具有概括性;它是一般的、概括的规则;不针对具体的人和事,可以反复被适用。(判决书?)第二,法律的构成要素中以法律规则为主;法律规则在量方面占主导地位,而且法律概念、法律原则等要素是为法律规则服务第三,具有严密的逻辑结构。法律规范的逻辑结构中包括条件假设、行为模式和法律后果。(规范性最明显的标志)法律的规范性决定了它的效率性。(2)由国家专门机关制定或认可(制定、认可是法律创制的主要方式)•制定:指国家机关通过立法活动产生新规范。•认可:国家对既存的行为规则予以承认,赋予法律效力。•法律的国家性•第一,它是以国家的名义创制的。法律的内容从本质上说,是统治阶级意志,从形式上说是国家意志。只有经过国家制定或认可的统治阶级意志才是国家意志。•第二,法律的适用范围是以国家主权为界域的,这是区别于以血缘关系为范围的原始习惯的重要特征。•第三,法律是由国家强制力为保证的。所有这些是它区别于其它社会规范的重要特征。(3)以权利义务规定为利益调整机制•法律以权利和义务为内容•第一,法律的要素以法律规则为主,而法律规则中的行为模式是以授权、禁止和命令的形式规定了权利和义务;法律规范中的法律后果则是对权利义务的再分配。•第二,法律对人们行为的调整主要是通过权利义务的设定和运行来实现的,因而法律的内容主要表现为权利和义务。•第三,法律上的权利和义务规定具有确定性和可预测性确定性和可预测性的特点,它明确地告诉人们该怎样行为,不该怎样行为以及必须怎样行为;人们根据法律来预先估计自己与他人之间该怎样行为,并预见到行为的后果以及法律的态度。•法律具有利导性•法律通过规定人们的权利和义务来分配利益,引导人们的动机和行为,进而调整社会关系。(4)通过法定强制形式来保证实施(法律具有强制性)•法律强制性的特点•第一,法律的强制力具有潜在性和间接性。强制性只在人们违反法律时才会降临,并不意味着法律实施过程的任何时刻都需要直接运用强制手段,当人们自觉遵守法律时,法律的强制力并不显露出来,而只是间接地起作用。•第二,法律的强制力不等于纯粹的暴力。法律的强制力是以法定的强制措施为依据并由专门的机关依照法定程序执行的。•第三,国家强制不是法律实施的唯一保证力量;法律的实施还依靠诸如道德、人性、经济、文化等方面的因素。6、法的三要素:规则、原则、概念7、法律规则三要素:假定条件(时间、空间、主体、客体、情境)行为模式(可为、应为、勿为)法律后果(合法后果、违法后果)8、规则的优点和功能:微观的指导性、可操作性、确定性和可预测性9、规则的分类1)按内容进行分类义务性规则:要求人们应为或勿为某种行为的规则。具有强制性。•命令式规则:是规定人们应为某种行为的规则;•禁止式规则:是规定人们勿为某种行为的规则。•授权性规则:指示人们可为或可不为一定行为的规则。具有任意性。•权义复合规则:兼具授予权利和设定义务两种性质,绝大多数是有关国家机关的组织和活动规则。•委任规则、组织规则、审判规则、承认规则等•一方面被指示的对象有权按规定做出一定行为•一方面做出这些行为是其不可推卸的义务职责2)按形式进行分类•规范性规则:规则三要素(假定、行为模式、法律后果)都是明确、肯定和具体的,可以直接适用而不需要加以解释。•标准性规则:规则的有关构成部分(事实状态、权利、义务和后果)具有一定的伸缩性。其所蕴含的尺度可随时间和地点而加以变易,需要根据具体情况或特殊对象加以解释和适用。是规范性规则还是标准性规则?•早六点至晚六点间本街道禁止通车(不是法律规则)•每一选民在一次选举中只有一个投票权(规范性规则)•民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益(标准性规则)•行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证的权利(标准性规则)3)按功能进行分类•调整性规则:其功能在于控制人们的行为,使之符合规则概括出来的行为模式;所涉及的行为先于或独立于规则之外“先有行为后有规则”•构成性规则:其功能在于组织人们按照规则授予的权利(权力)去活动,所涉及的行为有赖于这些规则,没有这种规则,从事或不从事这些行为都是不可能的。“先有规则后有行为”4)按效力强弱程度进行分类•强行性规则:不管主观愿意与否,必须加以适用的规则,不允许随便加以更改•任意性规则:适用与否由人们自行选择的规则,在一定范围内,允许人们自行选择或者协商,确定为与不为、为的方式等。5)按确定性程度进行分类•确定性规则:内容已经明确规定人们具体的行为模式,无须再援引或者参照其他规则来确定其内容的法律规则。•委任性规则:内容尚未确定,而只规定某种概括性指示,由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。具体办法还未制定出来,所以是法律要求或者委托授权其部门来处理•准用性规则:内容本身没有规定具体的行为模式,而是援引或者参照其他条文或法规的规则。具体的办法和条文已经明确,可以直接引用或者准予适用要求或者委托授权其部门来处理习题•《中华人民共和国宪法》第56条规定:“中华人民共和国公民有依照法律纳税的义务。”这一规则是(A)。A.强行性规则B.任意性规则•“在住宅区内机动车车速应限制在每小时20公里以内”这一规则是(A)。A.规范性规则B.标准性规则•《中华人民共和国婚姻法》第21条第3款规定:“无劳动能力或生活困难的父母,有要求子女付给赡养费的权利”该规定属于(B)。A.授权性规则B.义务性规则•我国《商标法》规定:“商标使用人应当对其使用商标的商品质量负责。”该规范属于(BCD)。A.授权性规则B.义务性规则C、命令性规则D、确定性规则10、原则的定义:指可以作为规则的基础或本源的综合性、稳定性的原理和准则。11、原则的特点:不预先设定任何确定的、具体的事实状态没有规定具体的权利、义务没有规定确定的法律后果12、原则的优点和功能•较宽的覆盖面:是在社会生活和社会关系中抽象出来的标准,其所覆盖的社会生活和社会关系比规则要丰富。•宏观的指导性:在较大的范围和较长的过程中对人们的行为有方向性指导作用。•较强的稳定性:有助于维护社会秩序和社会关系的相对稳定。13、原则的分类•政策性原则:国家关于必须达到的目的或目标或实现某一时期、某一方面的任务而作出的政治决策。•公理性原则:从社会关系的本质中产生出来并得到广泛承认的相关决策。很多公理性原则在各国通用14、原则的作用:1)法律制定(法律原则直接决定法律制度的基本性质、内容和价值取向;法律原则是法律精神最集中的体现,因而构成了整个法律制度的理论基础;法律原则是法律制度内部和谐统一的重要保障)2)法律实施(指导法律解释和法律推理;补充法律漏洞,强化法律的调控能力;是确定行使自由裁量权合理范围的依据;防止由于适用不合理的规则而带来的不良后果15、民法原则1)民事主体地位平等原则;2)自愿、公平、等价有偿原则;3)诚实信用原则;4)尊重社会公德、社会公共利益原则5)民事权益受法律保护原则16、环境法原则1)种际公平原则(生物多样性,大地伦理);2)代际公平原则(当代与后代);3)可持续发展原则4)预防为主、防治结合、综合治理原则;5)污染者付费、利用者补偿、开发者保护、破坏者恢复原则6)公众参与原则17、水法、水污染防治法原则1)生活饮用水优先和重点保护原则;2)预防为主,防治结合的原则;3)均衡原则4)流域管理和区域管理相结合的原则;5)政府行政管制和经济刺激相结合的原则6)政府主导和公众参与相结合的原则18、原则的适用与效力1)普遍效力:法律原则的效力普泛性地体现在一切法律条文的具体规定中,即只要法律条文发生法律的效力,也就意味着法律原则在起(隐性)作用;2)直接效力:当具体的法律规则失去法律效力时,法律原则依然具有(显性)效力,从而以法律原则来补法律规则失效后的真空;3)补漏效力:当法律规则的内容有明显漏洞时,法律原则以补漏的方式直接产生法律效力;4)解释效力:当法律规范之间出现冲突时,根据法律原则的一般规定来协调法律之间的冲突;5)确定效力:当法律规则的内容出现模糊时,借法律原则以明晰之。19、概念:指在法律上对各种事实进行概括,抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。•术语:法人、公司、有限责任、犯罪、刑罚、量刑、时效、法律行为……20、概念的功能1)表达功能:法律概念及概念间的连接使法律得以表达,无概念的法律是难以想象的;2)认识功能:使人们得以认识和理解法律,进行法律的交流;3)改进法律、提高法律科学化程度的功能21、概念的分类1)根据内容分类:基本的(原本的)法律概念(合同、正当防卫)非基本的(与法律相关的)法律概念(如放火、杀害)2)根据对象分类•涉人概念:法人、公民、合伙人、当事人•涉事概念:违约、侵权、犯罪、绑架•涉物概念:财产、标的、期间、居所22、法的作用:指法对社会产生的影响。法的作用体现在法与社会的交互影响中,直接表现为国家权力的行使,本质上是社会自身力量的表现。23、法的作用分类:1)规范作用:手段2)社会作用:目的24、规范作用1)对本人行为的指引作用2)对他人行为的评价作用3)对当事人行为的预测作用4)对一般人行为的教育作用5)对违法行为人的强制作用•法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。25、社会作用1)三个领域•社会经济生活、政治生活、思想文化生活2)两个方向:政治职能方向:阶级统治的职能社会职能方向:执行社会公共事务的职能26、法律体系:指由一个国家的全部现行法律规范分类组合成的法律部门而形成的有机联系的同一整体。27、法律部门:指一个国家根据一定的原则和标准划分的本国同类法律规范的总称。又称部门法28、法律部门的划分标准1)法律所调整的社会关系(调整对象)2)调整社会关系的方法(调整机制)29、我国的主要法律部门1)宪法:调整重大和基本的社会关系2)行政法:调整行政活动中的行政关系3)民商法:调整人身和财产关系4)经济法:经济关系5)劳动法:调整劳动关系6)资源与环境保护法7)刑法8)诉讼法30、立法机制(立法权力的分配)•横向:权力机关立法和行政机关立法;•纵向:中央立法和地方立法。31、立法权限1)全国人代会(及其常委会):制定和修改宪法;制定和修改刑事的、民事的、国家机构的等基本法律制定和修改其他法律2)国务院:提出法律议案;制定行政法规;对部门规章及地方法规、规章备案审查3)国务院各部委:制定部门规章;4)地方国家权力机关(及其常委会):制定地方法规;地方国家行政机关;制定地方规章5)县级政府:制定行政措施,发布决议和命令(不能设定处罚种类和处罚权)32、市分为直辖市、设区的市、不设区的市3种,直辖市和“较大的市”分为区、县。(设有区、县的城市不是直辖市就是“较大的市”?)33、“较大的市”:指省、自治区的人民政府所在地的市,经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市。共49个:省、自治区人民政府所在地市(27个)经济特区所在地的市(4个):深圳、珠海、汕头、厦门国务院特批设区的较大的市(18个)34、国务院计划单列市在国家计划中单列户头,由国家直接下达计划,在经济上享有相当于省一级的计划决策权和经济管理权。•有关部委下达省、直辖市的计划中,在所在的省、市的名义下,列出“其中:某某市”的指标,并直接下达。统计数字也照此办理。•有关部门召开省、直辖市参加的会议和其他专业会议,均邀请这些城市场参加。•发给省市文件,同样发给这些城市•收支直接与中央挂钩,由中央财政与地方财政两分,而无须上缴省级财政。•行政级别为副省级。•共5个计划单列市:深圳、宁波、青岛、厦门、大连35、副省级城市:受省级行政区管辖,副省级市的市长与副省长行政级别相同。•10个省级行政中心:广州(020)沈阳(024)南京(025)武汉(027)成都(028)西安(029)•长春(0431)哈尔滨(0451)济南(0531)杭州(0571)36、副省级待遇城市:党政首长为副省级(省委副书记、省委常委兼任)城市仍为地厅级省会城市、其他重要的非省会城市;仅首长个人行政级别和待遇为副省级37、法律效力:法律的生效范围或适用范围;法律对什么人、什么事、在什么地方以及什么时间具有约束力38:效力等级(效力层次)影响因素:法律的制定主体、法律的制定时间、法律的适用范围39、我国法律效力等级基本原则:1)宪法至上原则;2)上位法优于下位法;3)特别法优于一般法4)新法优于旧法5)国际法优于国内法40、效力层次:1)宪法基本法律(全国人大制定)其他法律(全国人大常委会制定)2)行政法规地方法规、部门规章(平等),矛盾时,由国务院提出意见认为适用地方法规的,直接决定,认为适用部门规章的,提请全国人大常委会裁决•地方法规、地方规章:地方法规的效力高于本级和下级地方政府规章。•部门规章、地方规章:平等;对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。地方规章、地方规章:省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制定的规章。41、法律效力范围1)法律对人的效力:以属人主义、属地主义、保护主义、折衷主义为原则2)法律对事的效力:以一事不再理、一事不二罚为原则3)法律的时间效力:包括开始生效的时间和终止生效的时间4)法律的空间效力42、水工程法规的体系:由与保障人民生活和生产的给水排水有关的各种法律、条例、规定、办法、标准等所组成的体系。(涉及方面水环境质量法规、水工程建设法规、水工程管理法规)43、水工程法规的体系分:纵向体系、横向体系44、横向体系:从水工程涉及和涵盖的领域划分:水环境质量、水工程建设、水工程管理涵盖:水资源、水环境、水工程合同、水工程建设、水工程勘察设计、水工程施工监理、水工程管理相关法律法规标准的概念:为了在一定的范围内获得最佳秩序,经协商一致制定并由公认机构批准,共同使用的和重复使用的一种规范性文件。标准的分类:1)技术标准、2)管理标准;3)工作标准47、标准化:为了在一定范围内获得最佳秩序,对现实问题或潜在问题制定共同使用和重复使用的条款的活动。•工作内容:编制、发布和实施标准•主要作用:为了其预期目的改进产品、过程或服务的适用性,防止贸易壁垒,并促进技术合作。48、标准化形式:1)简化;2)统一化;3)系列化;4)通用化;5)组合化49、标准分级:1)国际标准:包括国际组织标准、国外先进标准2)国内标准:国家标准、行业标准、地方标准、企业标准50、国家标准•对需要在全国范围内统一的技术要求,应当制定国家标准。•上述技术要求包括•(一)互换配合、通用技术语言要求;(二)保障人体健康和人身、财产安全的技术要求;•(三)基本原料、燃料、材料的技术要求;(四)通用基础件的技术要求;•(五)通用的试验、检验方法;(六)通用的管理技术要求;•(七)工程建设的重要技术要求;(八)国家需要控制的其他重要产品的技术要求。51、国家标准的管理分工•六个大的领域分工管理(组织草拟,统一审批):1)工、农业产品标准化,由国务院标准化行政主管部门直接负责;2)工程建设标准化,由国务院建设行政主管部门分工负责;3)环境保护标准化,由国务院环境保护行政主管部门分工负责;4)医药、食品卫生标准化,由国务院卫生行政主管部门分工负责;5)兽药标准化,由国务院农业行政主管部门分工负责;6)军工标准化,由中央军委的标准化主管部门统一负责。52、行业标准:对没有国家标准而又需要在全国某个行业范围内统一的下列技术要求,可以制定行业标准。•行业标准由国务院有关行政主管部门编制计划、组织草拟,统一审批、编号、发布,并报国务院标准化行政主管部门备案。•行业标准不得与有关国家标准相抵触。•有关行业标准之间应保持协调、统一,不得重复。•行业标准在相应的国家标准实施后,自行废止。53、地方标准:对没有国家标准和行业标准而又需要在省、自治区、直辖市范围内统一的下列要求,可以制定地方标准:(一)工业产品的安全、卫生要求;(二)药品、兽药、食品卫生、环境保护、节约能源、种子等法律、法规规定的要求;(三)其他法律、法规规定的要求。54、企业标准:企业生产的产品没有国家标准、行业标准和地方标准的,应当制定相应的企业标准,作为组织生产的依据。•对已有国家标准、行业标准或者地方标准的,鼓励企业制定严于国家标准、行业标准或者地方标准要求的企业标准,在企业内部适用。55、推荐性、强制性标准:国家标准、行业标准分为强制性标准和推荐性标准。•下列标准属于强制性标准:•(一)药品标准,食品卫生标准,兽药标准;•(二)产品及产品生产、储运和使用中的安全、卫生标准,劳动安全、卫生标准,运输安全标准;•(三)工程建设的质量、安全、卫生标准及国家需要控制的其他工程建设标准;•(四)环境保护的污染物排放标准和环境质量标准;•(五)重要的通用技术术语、符号、代号和制图方法;•(六)通用的试验、检验方法标准;•(七)互换配合标准;•(八)国家需要控制的重要产品质量标准。56、水工程相关标准:1)各级各类标准都有涉及2)主要行业标准:建设行业、环境行业、水利行业、国土行业、化工行业57、工程建设行业标准1)表现形式:标准、规范、规程•“标准”:针对方法、符号、术语等事项•“规范”:针对工程勘察、规划、设计、施工等技术事项所做的规定•“规程”:针对操作、工艺、管理等技术要求•国家标准只采用标准、规范两种表现形式2)范围•(一)工程建设勘察、规划、设计、施工(包括安装)及验收等行业专用的质量要求;•(二)工程建设行业专用的有关安全、卫生和环境保护的技术要求;•(三)工程建设行业专用的术语、符号、代号、量与单位和制图方法;•(四)工程建设行业专用的试验、检验和评定等方法;•(五)工程建设行业专用的信息技术要求;•(六)其他工程建设行业专用的技术要求。3)分类:分为强制性标准和推荐性标准。•强制性标准:•(一)工程建设勘察、规划、设计、施工(包括安装)及验收等行业专用的综合性标准和重要的行业专用的质量标准;•(二)工程建设行业专用的有关安全、卫生和环境保护的标准;•(三)工程建设重要的行业专用的术语、符号、代号、量与单位和制图方法标准;•(四)工程建设重要的行业专用的试验、检验和评定方法等标准;•(五)工程建设重要的行业专用的信息技术标准;•(六)行业需要控制的其他工程建设标准。•推荐性标准:强制性标准以外的标准58、环境标准:环境质量标准、污染物排放标准、环境基础标准、环境监测方法标准、环境标准样品标准环保仪器、设备标准59、国家环境标准代码•GB—国家强制标准;•GB/T—国家推荐标准;•GB/Z—国家指导性技术文件;•GHZB—国家环境质量标准;•GWPB—国家污染物排放标准;•GWKB—国家污染物控制标准;•HJ—国家环保部强制标准;•HJ/T—国家环保部推荐标准。1第二章水资源:地表水和地下水水环境:影响人类生存和发展的各种天然的和经过人工改造的水体总称。3、水资源利用与水环境保护的基本原则1)可持续利用的原则:水资源利用与水环境保护与经济建设和社会发展相协调。核心:既不放弃发展,也不放弃环境保护2)全面规划、综合利用的原则3)预防为主、防治结合的原则4)节约用水的原则5)开发者养护、污染者治理的原则4、水资源利用基本制度1)水资源权属制度2)水资源规划制度3)取水许可制度4)有偿使用制度5)总量控制与定额管理相结合的制度6)节水设施“三同时”制度水资源权属5、水权1)广义:指水的所有权、使用权、用益权、处置权、管理配置权、转让权、交易权等一系列水的权属的集合。2)狭义:指水的使用权,以及基于使用权的其他附属权力。3)我国目前的水权,是指水的所有权与使用权。6、水资源所有权:《水法》第3条:“水资源属于国家所有。水资源的所有权由国务院代表国家行使。”•所有权包括占有、使用、收益和处分之权。7、水资源使用权与所有权分离:•单位或者个人可以依法取得的水的使用权和收益权并受法律保护。•单位和个人在法律上不能成为水资源的所有权的主体,但是可以取得水的使用权与收益权,成为水资源使用权的主体。使用权的获得(城市)取水许可和有偿使用制度,是获得水资源使用权和收益权的合法途径。取水单位依法取得的水的使用权和收益权或者经营权,是一种相对权而不是绝对权。(农村):对于农村集体经济组织的水塘和由农村集体经济组织修建管理的水库中的水,规定了农村集体经济组织的使用权,但其所有权仍属于国家。农村集体经济组织在使用这一部分水时,不需再取得取水权(办理取水许可证),它只拥有使用权。9、水权人的收益权和义务1)权益:水权人(获得取水许可证者)只取得了水的使用权、经营权和一定的收益权,不取得占有和处分之权。•无论是《水法》还是《取水许可制度实施办法》,都没有规定取水者获得了对水资源的处分之权。2)义务:水权人“有依法保护水资源的义务”(第6条);“单位和个人有节约用水的义务”(第8条)。10、对水资源规划的基本规定1)国家制定全国水资源战略规划。2)应当按照流域、区域统一制定规划。规划分为流域规划和区域规划。•流域规划包括流域综合规划和流域专业规划;区域规划包括区域综合规划和区域专业规划。3)综合规划:指根据经济社会发展需要和水资源开发利用现状编制的开发、利用、节约、保护水资源和防治水害的总体部署。4)专业规划:指防洪、治涝、灌溉、航运、供水、水力发电、竹木流放、渔业、水资源保护、水土保持、防沙治沙、节约用水等规划。11、规划之间的关系1)水资源规划之间:流域范围内的区域规划应当服从流域规划;专业规划应当服从综合规划。2)水资源规划与其他规划之间:流域综合规划和区域综合规划以及与土地利用关系密切的专业规划,应当与国民经济和社会发展规划以及土地利用总体规划、城市总体规划和环境保护规划相协调,兼顾各地区、各行业的需要。12、取水许可制度:国家基于水资源的所有者和管理者的双重身份,授权水行政主管部门或者流域管理机构代表国家对直接从江河、湖泊或者地下取用水资源的单位和个人进行审查、许可其取水的一项制度。13、有偿使用制度:国家基于水资源的所有者和管理者的双重身份,为实现所有者权益,保障水资源的可持续利用,对直接取用江河、湖泊或者地下水资源的单位和个人征收水资源费的一种制度。14、有偿使用方式1)用水应当计量,并按照批准的用水计划用水。2)用水实行计量收费和超定额累进加价制度。15、《水法》第四十七条(第1款)国家对用水实行总量控制和定额管理相结合的制度。16、总量控制:水资源管理的宏观控制指标,指各流域、各地区、各部门、各企业、各用水户的可使用的水资源量,也就是水权的初始分配。17、定额管理:水资源管理的微观控制指标,是确定水资源宏观控制指标(总量控制)的基础。18、节水设施“三同时”制度•《水法》第五十三条新建、扩建、改建建设项目,应当制订节水措施方案,配套建设节水设施。节水设施应当与主体工程同时设计、同时施工、同时投产。19、水资源管理体制:•《水法》第十二条国家对水资源实行流域管理与行政区域管理相结合的管理体制。20、用水顺序的规定1)《水法》第二十一条开发、利用水资源,应当首先满足城乡居民生活用水,并兼顾农业、工业、生态环境用水以及航运等需要。2)在干旱和半干旱地区开发、利用水资源,应当充分考虑生态环境用水需要。3)一般情况优先满足生活用水,基本保障经济和社会发展用水(农业、工业、商业),努力改善生态环境用水4)干旱半干旱地区:生态环境用水优先21、水资源开发利用基本方针•《水法》第二十三条(第1款)地方各级人民政府应当结合本地区水资源的实际情况,按照地表水与地下水统一调度开发、开源与节流相结合、节流优先和污水处理再利用的原则,合理组织开发、综合利用水资源。22、跨流域调水的规定:跨流域调水要全面规划、科学论证,统筹考虑调出和调入流域的用水需要,决不能造成调出区生态环境的恶化。•国际通行标准:调水量不得超过调出河流总量的20%,河流本身开发利用率不得超过40%。否则将造成生态环境的破坏。•水法第二十二条跨流域调水,应当进行全面规划和科学论证,统筹兼顾调出和调入流域的用水需要,防止对生态环境造成破坏。23、水资源论证的规定:国民经济和社会发展规划以及城市总体规划的编制、重大建设项目的布局,应当与当地水资源条件和防洪要求相适应,并进行科学论证;在水资源不足的地区,应当对城市规模和建设耗水量大的工业、农业和服务业项目加以限制。•水资源承载能力:指在一定流域或区域内,其自身的水资源能够持续支撑的经济社会发展规模并维系良好生态系统的能力。•水环境承载能力:指在一定的水域,其水体能够被继续使用并仍保持良好生态系统时,所能够容纳污水及污染物的最大能力。24、水资源保护包括:1)水量及生态用水保护•在保护中开发,在开发中保护的原则。•将生态用水摆在重要的位置,要求从编制水资源规划开始,将保护水量和生态用水作为规划重要内容之一。2)水域保护•目标:保持河道畅通、维护河势稳定、确保防洪安全•规定:禁止性规定、限制性规定禁止性规定•《水法》第三十七条禁止在江河、湖泊、水库、运河、渠道内弃置、堆放阻碍行洪的物体和种植阻碍行洪的林木及高秆作物。禁止在河道管理范围内建设妨碍行洪的建筑物、构筑物以及从事影响河势稳定、危害河岸堤防安全和其他妨碍河道行洪的活动。•河道管理范围(《河道管理条例》)•有堤防的河道:两岸堤防之间的水域、沙洲、滩地(包括可耕地)、行洪区、两岸堤防及护堤地。•无堤防的河道:根据历史最高水位或者设计洪水位确定。•河道的具体管理范围,由县级以上地方人民政府负责划定。•在管理范围内一切影响水流和河势稳定的自然物、人造物,以及有关活动,都属河道管理的范围。•禁止围湖造地。已经围垦的,应当按照国家规定的防洪标准有计划地退地还湖。禁止围垦河道。限制性规定•第三十八条在河道管理范围内建设桥梁、码头和其他拦河、跨河、临河建筑物、构筑物,铺设跨河管道、电缆,应当符合国家规定的防洪标准和其他有关的技术要求,工程建设方案应当依照防洪法的有关规定报经有关水行政主管部门审查同意。•第三十九条国家实行河道采砂许可制度。在河道管理范围内采砂,影响河势稳定或者危及堤防安全的,有关县级以上人民政府水行政主管部门应当划定禁采区和规定禁采期。•第四十条确需围垦河道的,应当经过科学论证,经省、自治区、直辖市人民政府水行政主管部门或者国务院水行政主管部门同意后,报本级人民政府批准。3)水工程保护《水法》第七十九条本法所称水工程,是指在江河、湖泊和地下水源上开发、利用、控制、调配和保护水资源的各类工程。•按服务对象分防洪工程、农田水利工程、水力发电工程、航运港口工程、给水排水工程、环境水利工程;•按作用方式分蓄水工程、排水工程、取水工程、抽水工程、提水工程、河道航道整治工程、水质净化处理工程。•单位和个人保护水工程的义务第四十一条单位和个人有保护水工程的义务,不得侵占、毁坏堤防、护岸、防汛、水文监测、水文地质监测等工程设施。第四十三条在水工程保护范围内,禁止从事影响水工程运行和危害水工程安全的爆破、打井、采石、取土等活动。•水工程设施补偿制度第三十八条在河道管理范围内建设桥梁、码头和其他拦河、跨河、临河建筑物、构筑物,铺设跨河管道、电缆,应当符合国家规定的防洪标准和其他有关的技术要求。因建设前款工程设施,需要扩建、改建、拆除或者损坏原有水工程设施的,建设单位应当负担扩建、改建的费用和损失补偿。但是,原有工程设施属于违法工程的除外。•水工程安全保障制度第四十二条县级以上地方人民政府应当采取措施,保障本行政区域内水工程,特别是水坝和堤防的安全,限期消除险情。水行政主管部门应当加强对水工程安全的监督管理。•水工程保护范围划分规定国家所有的水工程依照国务院的规定划定管理和保护范围;国务院水行政主管部门或者流域管理机构管理的水工程的管理和保护范围,由主管部门或者流域管理机构商有关省、自治区、直辖市人民政府划定;其他水工程,按照省级人民政府的规定划定管理和保护范围。25、水环境保护的基本制度1)保护区制度2)环境影响评价制度3)总量控制制度4)排污许可制度5)征收排污费制度6)限期治理制度26、水功能区1)定义:指为满足水资源合理开发和有效保护的需求,根据水资源的自然条件、功能要求、开发利用现状,按照流域综合规划、水资源保护规划和经济社会发展要求,在相应水域按其主导功能划定并执行相应质量标准的特定区域。水功能分区:一级水功能区,主要协调各用水地区之间的关系,分保护区、保留区、缓冲区和开发利用区四级。•二级水功能区,主要协调各用水部门之间的关系。在一级分区中的开发利用区中继续划分为饮用水源区、工业用水区、农业用水区、渔业用水区、景观娱乐用水区、过渡区和排污控制区七类。27、各区概念及划分依据:1)保护区:指对水资源保护、饮用水保护、生态系统和珍稀濒危物种的保护具有重要意义的水域。•划分依据:①源头水保护区,即重要河流的源头河段划出专门涵养保护水源的区域;②国家级和省级自然保护区范围内的水域;③已建的和在规划水平年内建成的跨流域、跨省区的大型调水工程水源地及其调水线路;④对典型生态、自然环境保护具有重要意义的水域。2)缓冲区:指为协调省际间或矛盾突出的地区间的用水关系而划定的水域。•划分依据:①跨省、自治区、直辖市行政区域河流、湖泊的边界水域;②河流沿线上下游地区间或部门间矛盾比较突出或者有争议的水域,缓冲区的长度视矛盾的突出程度而定。开发利用区:指具有满足工农业生产、城镇生活、渔业、娱乐和净化水体污染等多种功能要求的水域和水污染控制、治理的重点水域。•划分依据:取(排)水口较集中,取(排)水量较大的水域4)保留区:指目前开发利用程度不高,但为今后开发利用和保护水资源而预留的水域。保留区内水资源应维持现状不遭破坏。•划分依据:①受人类活动影响较少,水资源开发利用程度较低的水域;②目前不具备开发条件的水域;③考虑到可持续发展的需要,为今后的发展预留的水域;④划定保护区、缓冲区和开发利用区后的其余水域。5)饮用水源区:指为满足城镇生活用水需要而保留的水域。•划分依据:根据已建生活取水口的布局状况,结合规划水平年内生活用水发展要求,将取水口相对集中的水域划为饮用水源区。划区时,尽可能选择在开发利用区上游或受开发利用影响较小的水域。6)工业用水区:指为满足城镇工业用水需要而保留的水域。•划分依据:根据工业取水口的分布现状,结合规划水平年内工业用水发展要求,将工业取水口较为集中的水域划为工业用水区。7)农业用水区:指为满足农业灌溉用水需要而保留的水域。•划分依据:根据农业取水口的分布现状,结合规划水平年内农业用水发展要求,将农业取水口较为集中的水域划为农业用水区。渔业用水区:指具有鱼、虾、蟹、贝类产卵场、索饵场、越冬场及洄游通道功能的水域,或养殖鱼、虾、蟹、贝、藻类等水生动植物的水域。•划分依据:根据鱼类重要产卵场、栖息地和重要的水产养殖场来进行划分。9)景观娱乐用水区:指以景观、疗养、度假和娱乐需要为目的的水域。•划分依据:根据当地是否有重要的风景名胜、度假、娱乐和运动场所涉及的水域来进行划分。10)过渡区:指为使水质要求有差异的相邻水功能区顺利衔接而划定的区域。•划分依据:根据两个相邻水功能区的用水要求来确定过渡区的设置。11)排污控制区:指接纳生活、生产污废水比较集中,且所接纳的污废水对水环境无重大不利影响的区域。•划分依据:在排污口较为集中,且位于开发利用区下游或对其他用水影响不大的水域。28、饮用水源区实行保护区制度•《水污染防治法》第五十六条国家建立饮用水水源保护区制度。饮用水水源保护区分为一级保护区和二级保护区;必要时,可以在饮用水水源保护区外围划定一定的区域作为准保护区。水环境保护的法律规定1)监督管理体制2)水环境保护的监督管理3)防止地表水污染4)防止地下水污染30、监督管理体制县级以上人民政府环境保护主管部门对水污染防治实施统一监督管理。•交通主管部门的海事管理机构对船舶污染水域的防治实施监督管理。•县级以上人民政府水行政、国土资源、卫生、建设、农业、渔业等部门以及重要江河、湖泊的流域水资源保护机构,在各自的职责范围内,对有关水污染防治实施监督管理。31、水环境保护的监督管理1)水污染防治规划2)城市污水集中处理3)落后工艺和设备淘汰制度4)禁止新建严重污染水环境的生产项目32、防止地表水污染1)污染物禁排规定2)污染物限排规定33、、防止地下水污染分层开采•多层地下水的含水层水质差异大的,应当分层开采;•对已受污染的潜水和承压水,不得混合开采。禁排规定•禁止利用渗井、渗坑、裂隙和溶洞排放、倾倒含有毒污染物的废水、含病原体的污水和其他废弃物。•禁止利用无防渗漏措施的沟渠、坑塘等输送或者存贮含有毒污染物的废水、含病原体的污水和其他废弃物。防止污染•兴建地下工程设施或者进行地下勘探、采矿等活动,应当采取防护性措施,防止地下水污染。•人工回灌补给地下水,不得恶化地下水质。第三章1、合同:平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。2、合同法律关系:当事人相互之间在合同中形成的权利义务关系(合同关系)3、合同三要素:1)合同主体:指签订及履行合同的双方或多方当事人,又称民事权利义务主体。2)合同客体:指主体享有的权利和承担义务所共同指向的对象,包括物、行为和智力成果等。3)合同内容:指合同约定和法律规定的权利和义务,是合同的具体要求。4、合同主体:1)自然人2)法人3)其他组织•自然人概念:指基于出生而成为民事法律关系主体的有生命的人。条件:自然人作为合同法律关系的主体应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力民事权利能力指民事主体参加具体的民事法律关系,享有具体的民事权利,承担具体的民事义务的前提条件。民事行为能力指民事主体以自己的行为参与民事法律关系,从而取得享受民事权利和承担民事义务的资格。•法人概念:具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。•特征:法人是一种社会组织。法人是依法成立的社会组织。法人是具有民事权利能力和民事行为能力的社会组织。法人是能够独立承担民事责任的社会组织。•其他组织概念:指合法成立,有一定组织机构和财产,又不具备法人资格的组织。范畴:依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织。依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。经民政部门核准登记领取社会团体登记证,但不具备法人资格的社会团体。法人依法设立并领取营业执照的分支机构。中国人民银行各专业银行设在各地的分支机构。中国人民保险公司设在各地的分支机构。经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业。5、法人与自然人的区别:法人作为民事法律关系的主体,是与自然人相对称的,两者相比较有不同的特点:1)法人是社会组织在法律上的人格化,是法律意义上的“人”,而不是实实在在的生命体,依法律规律产生、消亡。自然人的生老病死依自然规律进行,具有自然属性,而法人不具有这一属性。2)虽然法人、自然人都是民事主体,但法人是集合的民事主体,即法人是一些自然人的集合体。3)法人的民事权利能力,民事行为能力与自然人也有所不同。6、合同客体范畴1)行为:指人们在主观意志支配下所实施的具体活动,包括作为和不作为。2)财:一般是指货币资金,也包括有价证券,它是生产和流通过程中停留在货币形态上的那部分资金,如借款合同的信贷资金。3)物:指可为人们控制,具有使用价值和价值的生产资料和消费资料,即合同中的标的。4)智力成果:又称非物质财富,是指脑力劳动的成果。如专利权、商标权和著作权等。7、合同的特征1)行为特征:合同是一种民事行为,是双方民事行为。2)主体特征:合同是地位平等的法律主体之间的法律行为。3)目的特征:以产生、变更、终止民事权利义务关系为目的。8、不受合同法调整的主要关系类型1)有关身份关系的合同•婚姻关系适用《婚姻法》、收养关系适用《收养法》等专门法。2)有关政府行使行政管理权的行政合同•政府依法进行社会管理活动,属于行政管理关系,适用各行政管理法,不适用合同法。(这些合同不是基于平等自愿的原则订立的)。如政府特许经营合同、公务委托合同(如税款代扣合同即是)、公益捐赠合同、行政奖励合同、行政征用补偿合同等。•当政府作为平等的民事主体与他人订立有关民事权利义务的合同时,应受合同法调整。如一般政府采购行为(诸如新建大楼、修缮房屋,购买办公文具等)所订立的合同。再如国家以国有资产所有者身份参与出资、转让股权所订立的合同。3)劳动合同•劳动者与用人单位之间的劳动合同关系适用《劳动法》、《劳动合同法》等专门法。4)政府间协议•国家或者特别地区之间协议,适用国际法,如国家之间各类条约、协定、议定书等。9、合同的分类、划分依据、特点1)要式合同与不要式合同划分依据:合同的成立是否必须采取一定形式特点:要式合同不具备法定形式可能影响合同效力。2)双务合同与单务合同划分依据:合同当事人之间是否互负义务特点:单务合同:一方承担全部风险;不适用合同履行的抗辩权。双务合同:双方共担风险;适用合同履行的抗辩权。3)有偿合同与无偿合同划分依据:合同当事人之间权利义务是否存存对价关系特点:有偿合同:对行为人的民事行为能力要求较高;责任方的注意程度较高。无偿合同:对行为人的民事行为能力要求较低;责任方的注意程度较低。无偿合同,有偿合同要求当事人具有相应行为能力。4)有名合同与无名合同划分依据:根据法律是否赋予特定合同名称并设有专门规范特点:有名合同:优先适用《合同法》分则的规定,然后适用总则规定无名合同:适用总则规定,可以参照分则最相类似的规定11、概念:1)要式合同:必须采取法定形式的合同,2)不要式合同:不要求采取特定形式,当事人可以选择合同形式。3)双务合同:当事人之间互相承担义务的合同。例如,买卖合同、建设工程施工合同。4)单务合同:只有一方当事人承担给付义务,另一方不承担义务只享有权利的合同。例如,赠与合同。5)有偿合同:当事人一方享有合同规定的权益,须向另一方付出相应代价的合同。如买卖、租赁、运输、承揽。6)无偿合同:一方当事人享有合同规定权益,但无须向另一方付出相应代价的合同.例如无偿借用合同。7)有名合同:也称典型合同,是法律对某类合同赋予专门名称,并设定专门规范的合同,8)无名合同:也称非典型合同,是法律上未规定专门名称和专门规则的合同。12、应当采用书面形式的合同有:1)融资租赁合同2)建设工程合同3)技术开发合同4)技术转让合同5)合伙企业合同6)商品房买卖合同7)中外合资经营企业合同8)中外合作经营企业合同9)非自然人之间的借款合同例题:甲、乙于2002年3月3日签订买卖一栋二手房屋的口头协议,约定价款为35万元,当场交付25万元,剩余价款三个月内交清。甲于次日将该房屋的钥匙交于乙,但三个月后,乙未能交清剩余房款。故甲要求乙交回房屋,乙不允,遂起纷争,甲主张房屋买卖合同是要式合同,应以书面方式签订,因此本案中的口头协议不生效。乙认为法律虽然要求房屋买卖合同采书面形式,但甲的履行行为排除了合同形式上的不足,使合同有效。问:谁的主张正确?•乙的主张正确。•《城市房地产管理法》第40条规定,房屋买卖合同应当采取书面形式,所以房屋买卖合同是要式合同。•《合同法》第36条:“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式,但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。”在本案中,乙已履行全部债务(35万元)的大部分(25万元),且甲接受,而甲也已将房屋钥匙交付于乙,故甲乙间合同有效成立,乙的主张正确。13、十五类有名合同转移财产权的合同:1)买卖合同2)供用电、水、气、热力合同3)赠与合同4)借款合同5)租赁合同6)融资租赁合同交付工作成果的合同:7)承揽合同8)建设工程合同技术合同:9)技术合同提供劳务的合同:10)运输合同11)保管合同12)仓储合同13)委托合同14)行纪合同15)居间合同14、水工程合同体系•在水工程合同体系中,业主和工程的承包商是两个最主要的节点。15、业主的合同关系•业主作为水工程建设(或服务)的买方,是工程的所有者•可能是政府、企业、其他投资者,或几个企业的组合,或政府与企业的组合•业主投资一个项目,通常委派一个代理人(或代表)以业主的身份进行工程项目的经营管理。•业主根据对工程的需求,确定工程项目的整体目标。这个目标是所有相关工程合同的核心。要实现工程总目标,业主必须将水工程的勘察、设计、各专业工程施工、设备和材料供应、建设过程的咨询与管理等工作委托出去,签订各种合同:16、业主的合同1)咨询(监理)合同•即业主与咨询(监理)公司签订的合同。咨询(监理)公司负责工程的可行性研究、设计监理、招标和施工阶段监理、造价与概预算等某一项或几项工作。2)勘察设计合同•即业主与勘察设计单位签订的合同。勘察设计单位负责工程的地质勘察和技术设计工作。3)供应合同•对由业主负责提供的材料和设备,他必须与有关的材料和设备供应单位签订供应(采购)合同。4)工程施工合同•即业主与工程承包商签订的工程施工合同。一个或几个承包商承包或分别承包土建、工艺、消防、机械安装、电器安装、装饰、通讯等工程施工。5)贷款合同•即业主与金融机构签订的合同。后者向业主提供资金保证。按照资金来源的不同,可能有贷款合同、合资合同等。•按照工程承包方式和范围的不同,业主可能订立几十份合同。例如将工程分专业、分阶段委托,将材料和设备供应分别委托,也可能将上述委托以各种形式合并,如把土建和安装委托给一个承包商,把整个设备供应委托给一个成套设备供应企业。•业主还可以与一个承包商订立一总包合同(一揽子承包合同),由该承包商负责整个工程的设计、供应、施工,甚至管理等工作。因此一份合同的工程(工作)范围和内容会有很大区别。17、承包商的合同关系•承包商是工程施工的具体实施者,是工程承包合同的执行者。•承包商通过投标接受业主的委托,签订工程承包合同。工程承包合同和承包商是任何建筑工程中都不可缺少。•承包商要完成承包合同的责任,包括由工程量表所确定的工程范围的施工、竣工和保修,为完成这些工程提供劳动力、施工设备、材料,有时也包括技术设计。•任何承包商都不可能,也不必具备所有的专业工程的施工能力、材料和设备的生产和供应能力,他同样必须将许多专业工作委托出去。18、承包商的合同:1)分包合同•对于大的工程,承包商须与其它承包商合作才能完成总包合同责任。承包商把从业主那里承接到的工程中的某些分项工程或工作分包给另一承包商来完成,则签订分包合同。•分包商仅完成总承包商的工程,向承包商负责,与业主无合同关系。承包商仍向业主担负全部工程责任,负责工程的管理和所属各分包商工作之间的协调,以及各分包商之间合同责任的划分,同时承担协调失误造成损失的责任,向业主承担工程风险。2)供应合同•承包商为工程所进行的必要的材料和设备的采购和供应,必须与供应商签订供应合同。3)运输合同•承包商为解决材料和设备的运输问题而与运输单位签订的合同。4)加工承揽合同•承包商将建筑构配件、特殊构件加工任务委托给加工承揽单位而签订的合同。5)租赁合同•在水工程中承包商需要许多施工设备、运输设备、周转材料。当有些设备、周转材料在现场使用率较低,或自己购置需要大量资金投入而自己又不具备这个经济实力时,可以采用租赁方式,与租赁单位签订租赁合同。6)劳务供应合同•即承包商与劳务供应商之间签订的合同,由劳务供应商向工程提供劳务。7)保险合同•承包商按施工合同要求对工程进行保险,与保险公司签订保险合同。•承包商的这些合同都与工程承包合同相关,都是为了完成承包合同责任而签订的。19、“工程承包合同”和“工程施工合同”1)两者在许多情况下有相同的意义。2)工程承包合同包括的工程范围可能很大,如设计—施工总承包、工程供应和施工承包等。3)如果工程承包合同仅承包工程施工,如土建和(或)安装施工,则承包合同又可被称为工程施工合同。20、其他情况•设计单位、各供应单位也可能存在各种形式的分包。•承包商有时也承担工程(或部分工程)的设计(如设计—施工总承包),则他有时也必须委托设计单位,签订设计合同。•如果工程付款条件苛刻,要求承包商带资承包,他就必须借款,与金融单位订立借(贷)款合同。•在许多大工程中,尤其是在业主要求全包的工程中,承包商经常是几个企业的联营体,即联营承包。若干承包商(最常见的是设备供应商、土建承包商、安装承包商、勘察设计单位)之间订立联营合同,联合投标,共同承接工程。•在一些大工程中,分包商还可能将自己承包的工程或工作的一部分再分包出去。他也需要材料和设备的供应,也可能租赁设备,委托加工,需要材料和设备的运输,需要劳务。所以他又有自己复杂的合同关系。21、水工程合同成立:指当事人之间就合同内容达成合意。成立条件:1)订约主体需要具备相应的民事行为能力和民事权利能力双方或多方当事人;2)经过要约与承诺;3)订约当事人对主要条款达成一致,是真实意思的表达22、水工程订立合同:指当事人经过平等协商,就合同的内容取得一致意见的过程。•《合同法》第十三条:当事人订立合同,采取要约、承诺方式。23、要约:要约指一方当事人以缔结合同为目的,向对方当事人所作的意思表示。•该意思表示必须:内容具体确定;经相对人承诺,要约人即受该意思表示约束24、要约的构成要件1)要约是由特定人作出的意思表示:无法确定要约人的要约就不能称得上要约。2)要约必须具有订立合同的意思表示:没有订立合同意图的意思表示也不能称得上是要约。3)要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出:受要约人错误的要约也不能称得上是要约。4)要约的内容必须具体明确:要约的内容不明确的要约也不能称得上是要约,而仅能视为要约邀请。判断是不是要约?•某承包商在街头见到一幅某品牌室外塑料管道的广告,但是广告上面并没有材料供应商的姓名、地址和联系方式(不是)•某承包商与某材料供应商聚会,交谈之中,材料供应商向承包商介绍了自己目前存有大量的建筑材料,并对该批材料的性能进行了详细的描述。(不是)•某投标人计划对某开发商的建设项目进行投标,但在投递标书的时候却误将标书送给了另一个开发商。(不是)•甲向乙发出信函:我处现有存粮若,欲卖与你方,速派人前来。(不是,是要约邀请)25、要约邀请:希望他人向自己发出要约的意思表示1)目的:诱使他人向自己发出要约,对双方无约束力2)种类:寄送的价目表、拍卖公告、招标说明书、商业广告•广告属于要约还是要约邀请,主要看具体的内容。如果广告中仅介绍了产品价格、型号、性能、种类等内容,则属于要约邀请。如果除上了以上内容,还包括合同的一般条款,则属于要约。3)法律责任:行为人撤回其要约邀请,只要没给善意相对人造成利益的损失,不承担法律责任例题、建设单位与施工单位订立书面的施工合同,该书面合同可以()方式作出。A.合同书B.传真C.电子邮件D.互联网音频传输E.邮寄信函•某施工单位以电子邮件的方式向某管道供应商发出要约,该供应商公布了三个电子邮箱,并且没有特别指定。则此要约的生效时间是()。A.该要约进入任一电子邮箱的首次时间B.该要约进入三个电子邮箱的最后时间C.该供应商获悉该要约收到的时间D.该供应商理解该要约内容的时间26、要约的形式:1)口头对话形式;2)书面形式;3)信函4)数据电文(电报、传真、电子邮件等可以有形地表现所载内容的形式)27、要约的生效1)口头对话形式:即时生效2)书面形式:要约到达受要约人时生效3)数据电子文件形式•收件人指定系统:数据进入该系统的时间•收件人未指定系统:数据进入收件人任何系统的首次时间28、要约撤回:指在要约发生法律效力之前,要约人使其不发生法律效力而取消要约的行为。(未生效的要约)29、要约撤回条件1)撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。2)口头对话形式的要约不能撤回。30、要约撤销:指在要约发生法律效力之后,要约人使其丧失法律效力而取消要约的行为。(“生效的要约”)31、撤销条件:撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。32、要约撤回与撤销的区别1)发生时间不同:撤回发生在要约到达受要约人并生效之前。撤销发生在要约已经到达并生效,但受要约人尚未作出承诺的期限内。2)撤销有严格的条件限制:有下列情形之一的,要约不得撤销:•(一)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;•(二)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作。例题、甲方以书面形式向乙方订购一批货物,要求立即发货,乙方迅速准备货源并雇车,随后甲方发出了撤销通知。•甲方的要约能否撤销?(不能)•施工项目招投标过程中,某投标单位在投标截止日期前提交了投标文件和投标保证金。该投标单位中标后拒绝与业主签订施工合同,业主没收了其投标保证金,该行为说明()。A.要约不能撤回B.要约不能撤销C.要约具有法律效力D.承诺不能撤销案例•洪达安装公司于向万宁公司发出购买安装设备的要约,称对方如果同意该要约条件,请在10日内予以答复,否则将另找其他公司签约。第3天正当万宁公司准备回函同意要约时,洪达安装公司又发一函,称前述要约作废,已与别家公司签订合同,万宁公司认为10日尚未届满,要约仍然有效,自己同意要约条件,要求对方遵守要约。双方发生争议,起诉至法院。•洪达安装公司的要约是否生效?其要约能否撤回或撤销?答:洪达安装公司的要约已经生效。因为根据《合同法》的规定要约到达受要约人时生效。洪达安装公司发出的要约已经到达受要约人所以该要约已经生效。洪达安装公司的要约不能撤回也不能撤销。根据《合同法》的规定在要约生效前要约可以撤回。洪达安装公司发出的要约已经生效因此不能撤回。要约人在要约生效后、受要约人承诺前可以撤销要约但是《合同法》规定要约中规定了承诺期限或者以其他形式表明要约是不可撤销的则要约不能撤销。本案中洪达安装公司的要约称对方如果同意该要约条件请在lo日内予以答复属于要约中明确规定了承诺期限所以不得撤销。要约失效:1)拒绝要约的通知到达要约人•收到拒绝要约的通知后,要约人就可以不再遵守“经受要约人承诺,要约人受该意思表示约束”了。也就是说,即使之后再次收到受要约人同意要约的意思表示,要约人也可以自由选择是否接受了。2)要约人依法撤销要约•依法撤销要约后,要约自然就失效了。即使此时受要约人作出了承诺,要约人也可以拒绝接受了。3)承诺期限届满,受要约人未作出承诺•要约中可以约定承诺的期限,在约定的期限内,受要约人作出的承诺是有效的。超过了这个期限而作出的承诺是否有效就不一定了。4)受要约人对要约的内容作出实质性变更•实质性变更指的是将使要约的内容产生实质性变化的变更。由于受要约人对要约进行了实质性变更,已经不是要约人自己的意思表示了,所以,要约人可以不受该意思表示约束。34、承诺:受要约人同意要约的意思表示、•承诺是一种法律行为。•承诺必须是要约的相对人在要约有效期限内以明示的方式作出,并送达要约人;•承诺必须是承诺人作出完全同意要约的条款,方为有效。1)承诺方式:发出承诺要约的通知、作出实际接受要约的行为承诺的构成要件:①承诺须由受要约人向要约人作出•作出承诺的可以是受要约人本人,也可以是其授权代理人。受要约人以外的任何第三人即使知道要约的内容并就此作出同意的意思表示,也不能认为是承诺。•非受要约人向要约人作出的意思表示是一种要约。•承诺是对要约内容的同意,须由要约人作为合同一方当事人。因此,承诺只能向要约人本人或其授权代理人作出,具有绝对的特定性,否则不为承诺。②承诺的内容应当与要约的内容完全一致•承诺是受要约人愿意接受要约的全部内容与要约人订立合同的意思表示。因此,承诺是对要约的完全同意。•若受要约人对要约的内容作实质性变更,则不为承诺,而视为新要约。•若承诺对要约的内容作出非实质性变更的,除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外,该承诺有效,合同的内容以承诺的内容为准。③承诺人必须在要约有效期限内作出承诺•若要约指定了有效期,则应在该有效期内作出承诺;若要约未指定有效期,则应在合理期限内作出承诺。•要约以对话方式作出的,应当即时作出承诺,或约定承诺有效期,•要约以信件或者电报作出的,承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的,自投奇该信件的邮戳日期开始计算。•要约以电话、传真等快速通信方式作的,承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。思考题•建筑公司向H市钢铁厂发出一份通知:“我方欲以3000元/吨的价格购买Φ25的螺纹钢50吨,三日内回复有效。”H市钢铁厂在回复之前,Y市钢铁厂知道了此事,赶紧在第二天就给建筑公司发了通知:“完全同意你方报价,准备接货事宜”。Y市钢铁厂的这份通知是不是承诺?•甲工程公司发函至乙搅拌站,欲采购某标号水泥10吨,500元/吨,货到付款。乙回函表示可以提供,但希望550元/吨出售,乙的意思表示是不是承诺?•甲于11月1日通过传真方式,向乙提出订立某项合同的意思表示及合同的具体内容,并在传真中注明乙应在11月10日前答复。乙于11月15日传真告之甲完全同意合同条件,欲择日与其订立合同。乙同意订立合同的行为是不是承诺?35、承诺的生效:承诺生效时合同成立1)承诺生效时刻的确认•有承诺通知的,应在约定的期限内到达要约人。•无通知的,根据交易习惯或对应的行为生效。2)要约区别于要约邀请的本质特征•a.“承诺是对全部要约条款的无条件同意”,•b.“承诺生效时合同成立”,•推断:要约必定包含了合同必需的全部主要条款,这是要约区别于要约邀请的本质特征。36、承诺的撤回:指承诺发出之后,生效之前,承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。“承诺可以撤回,撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。”需要注意的是,要约可以撤回,也可以撤销。但是承诺却只可以撤回,而不可以撤销。37、承诺超期与延误1)承诺超期:指受要约人主观原因导致超过承诺期限发出承诺,致使承诺迟延到达要约人•除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约,承诺无效。2)承诺延误:指受要约人发出的承诺由于外界原因而延迟到达要约人•除要约人及时通知受要约人不接受外,一般情况下承诺有效。38、建设工程招投标中的行为1)招标公告2)拍卖公告3)招标邀请书4)招标文件5)投标文件6)中标通知书39、合同订立的特殊程序1)招标、投标程序A招标(要约邀请)B、投标(要约)C、开标、验标D、定标(承诺)E、签订合同拍卖程序A、拍卖公告(要约邀请)B、竟买(要约)C、拍定(承诺)40、合同八大一般条款1)当事人名称或姓名和住所2)标的3)数量4)质量5)价款或酬金6)履行期限、地点和方式7)违约责任8)解决争议的方法41、合同示范文本:由工商行政管理部门单独或与有关行业主管部门联合制定的具有规范性指导性的合同文本格式。42、FIDIC合同模式:以设计、施工、设备采购、安装等合同的多元化组合,提倡综合型的合同模式。•设计、施工、设备采购、安装等各种合同类型互相包容。•合同结构以某一项主要的合同类型为主导,包含其他合同类型的综合型合同模式。•综合型合同管理模式减少了合同接口和合同双方的责任交叉,简化了合同管理程序,加速了整个建设项目的招投标进程,也节约了管理成本。•总承包合同模式是合同管理科学化的集中体现,但需优良的设计和严密、完善、操作性强的合同文件为支撑。42、FIDIC合同范本的特点1)国际通用性•FIDIC所编制的各合同条件是通过总结国际工程合同管理的经验与教训而制的,并不断吸收新的经验、教训和意见进行修订,使之更趋完善。2)规定明确性•由于FIDIC合同条件客观地吸取了合同有关各方的意见,所以在其规定中公平合理地考虑了各方的利益,对雇主、承包商和工程师的权利和责任,以及三者在履行合同中的相互工作关系都做了详尽而合理的规定。3)文字严谨性•FIDIC合同条件条款前后规定一致,文字严谨,符合现有各法律体系的要求。4)内容全面性•FIDIC合同条件协议书,通用条件和专用条件三者形成既有分工、又灵活适用的有机整体。43、合同文件优先顺序(1)合同协议书;(2)中标函;(3)投标书;(4)合同专用条件;(5)合同通用条件;(6)规范;(7)图纸;(8)资料表(工程量表、数据、列表及费率/单价表)以及其他构成合同一部分的文件。44、合同效力:是指依法成立的合同所具有的法律赋予的拘束力。•合同成立后,能否产生当事人所预期的法律后果,以及法律后果的性质取决于合同的效力。45、合同生效的要件1)订立合同的当事人必须具有相应民事权利能力和民事行为能力;(缔约能力、经营资格、特许资格)2)意思表示真实;3)不违反法律、法规的强制性规定,不损害公共利益;4)具备法律所要求的形式46、合同成立:指合同当事人达成一致,完成了合同的签订,体现当事人的意志。47、合同生效:指合同得到法律认可的效力,体现国家意志。48、无效合同(成立却无效力)•合同虽然已经成立,但因严重欠缺生效要件而不产生合同法律效力(从开始即无效力)1)主要类型A一方以欺诈、胁迫手段订立合同,损害国家利B恶意串通、损害国家、集体或第三人利益的合同C以合法形式掩盖非法目的D损害社会公共利益E违反法律、行政法规的强制性规定2)特征:违法性、不得履行性、自始无效、绝对无效性49、免责条款:指当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款50、免责条款无效的情形:造成对方人身伤害的(劳务合同中生死条款,“死人……不负责……”无效。)因故意或重大过失造成对方财产损失的51、可变更、可撤销合同(相对无效)1)合同已订立,但欠缺一定的生效条件时,一方当事人请求法院或仲裁机构作出裁判,使合同的内容变更或使合同的效力归于消灭。2)其有效与否取决于有撤销权的一方当事人是否行使撤销权的合同。3)可撤销合同被撤销后,合同自始为无效可变更、可撤销合同52、可变更、可撤销合同的种类(四种情形)1)因重大误解订立的合同2)显失公平的合同3)因欺诈胁迫而订立的合同4)乘人之危而订立的合同53、合同撤销权:指撤销权人依其单方意思表示可使合同自始无效的权利。54、撤销权的使用条件:1)在因欺诈、胁迫而成立的合同中,受欺诈人、受胁迫人有撤销权;2)在因重大误解而成立的合同,误解人有撤销权;3)在显失公平的合同中,遭受重大不利的一方有撤销权。4)由因意思表示不真实而受损的一方当事人享有。55、撤销权的行使:撤销权人可主动向对方作出撤销或者变更合同的意思表示,而对方未表示异议,则可以直接发生撤销或者变更合同的后果;如果双方产生争议,主张撤销者必须提起诉讼或仲裁,要求人民法院或仲裁机关予以裁决。56、裁定合同效力的机构:法院、仲裁机构57、撤销权的内容(三内容)1)可申请撤销合同2)可申请变更合同3)可不行使撤销权继续认可该合同58、合同被撤销的后果1)合同无效或被撤销,不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力2)合同无效或被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还,不能返还或没有必要返还的,应当折价补偿,有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的。3)当事人恶意串通损害国家、集体或第三人利益的,因此取得的财产收归国有所有或者返还集体和第三人59、撤销权的消灭1)当事人知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的2)当事人知道后明确表示或以自己的行为放弃60、效力待定合同:指合同虽然已经成立,但因其不完全符合有关生效要件的规定,其效力能否发生尚未确定,一般需经有权人承认才能生效。效力待定合同的类型及处理方式1)限制民事行为能力人订立的合同A、效力待定原因:行为主体限制民事行为B、处理方法:相对人可以催告其法
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