涉外经济法范文10篇

涉外经济法范文10篇

［关键词］涉外经济法;国际经济法;国际调整

关于“涉外经济法”的部门归属和学科划分，在学界始终众说纷纭。林林总总的学说造成了法律体系的混乱，不仅在理论上不利于法学讨论的深化绽开，在实践中也为一些详细问题的解决预设了障碍。因此，如何科学地判定涉外经济法的部门归属和学科划分，是一个必需仔细对待的问题。

一、涉外经济法的定位：纠缠于多种学说之间

（一）走不出的泥沼——现有的六种观点

1.独立部门说。有学者认为涉外经济法因其具有特别的调整对象，而构成一个独立的法律部门。例如，林毓辉主编的《新编涉外经济法律与实务》，该书序言中即表明：“涉外经济法是……一个新兴的法律部门，犹如其他法律部门一样，它以一种特别的社会关系为自己存在的客观依据，并以此作为自己调整的对象，这种社会关系，就是涉外经济关系。”［1］

2.国内经济法组成部分说。综观国内的经济法学著作，一般都把涉外经济法视为国内经济法的调整领域之一。例如，徐杰的《经济法概论》，肖平的《中国经济法》。此外，有些涉外经济法学专著，虽然强调涉外经济法调整对象具有特定性，但也同样坚持“涉外经济法是我国经济法的重要组成部分”［2］。例如，焦志勇的《涉外经济法概论》。

3.国际经济法组成部分说。国际经济法学者通常认为涉外经济法是国际经济法的国内法渊源。例如，姚梅镇编写的《国际经济法概论》在论述国际经济法的范围时，明确把“调整国际经济关系的国内法规范——涉外经济法”作为国际经济法的渊源［3］。陈安主编的《国际经济法专论》也作了类似的表述：“国际经济法是一种多门类、跨学科的边缘性综合体，其内容涉及……各国的涉外经济法等。”［4］72

4.国际私法组成部分说。国际私法学者通常把某些涉外经济法律纳入国际私法的范畴。例如，李双元的《国际私法学》认为国际私法调整的涉外民事法律关系应是广义的，其中就包括涉外公司关系［5］。韩德培的《国际私法新论》将国际私法的范围界定为：“国际私法……还包括国际直接适用于涉外民事关系的法律”，综观该书的内容，“国际直接适用于涉外民事关系的法律”包括涉外经济法律［6］。

5.国际商法组成部分说。有学者把涉外经济立法作为国际商法的内容，例如，冯大同主编的《国际商法》（新编本）对国际商法的定义为：“国际商法是调整国际商事交易和商事组织的各种关系的法律规范的总和”［7］。在这个定义下，涉外经济立法被涵盖。同时，在国际商法的渊源一节里，该书把涉外经济立法作为国际商法的补充，并在其后的内容中进行了广泛的阐析。

6.民法组成部分说。国内有些民法著作在体例上包含了涉外经济法律的内容，例如王作堂的《民法教程》明确将《中外合资经营企业法》定性为民事立法［8］。

（二）我的质疑——进路的绽开

1.涉外经济法不是独立的法律部门。目前，各国调整涉外经济关系的法律规范有两种立法模式，即“内外统一”和“内外分流”。明显，在第一种模式下，涉外经济法没有“独立”的前提。而在其次种模式中，尽管涉外经济法与纯粹调整本国境内经济关系的国内经济法相比贴上了“跨国”的标签，但其仍不应具有“独立”的地位。以我国为例，现阶段我国还存在肯定数量的涉外经济法与国内法律制度相分别，其中以“三资企业法”最为典型。但这是在我国改革开放初期法制不健全，公司法没有出台的背景下产生的。自加入WTO以来，从对外资立法“废、改、立”的步伐中可以预见，我国涉外经济法与国内一般法律制度的融合势所必定。并且，世界上多数国家也都未将涉外经济法作为一个独立的法律部门。因此，“独立部门说”是不合适的。

2.涉外经济法不是国内经济法的组成部分。首先，从一国的角度看，虽然涉外经济法具有某些国内经济法的属性，但从全球角度观看，它无疑已构成国际经济法的组成部分，由于这些法律规范均在调整不同范围的国际经济关系。关于涉外经济法归属于国际经济法的主要理由，下文将进行具体论述，此处不再赘言。其次，有学者认为，涉外经济法将抛弃“内外分流”的立法模式，“内外统一”是大势所趋，并将此作为由国内经济法来涵盖涉外经济法的论据。对此，需要强调的是，“内外统一”的立法模式是趋势，但它只是一种过程，并非一种结果。尽管可以预见，统一调整对内对外经济关系的法律规范将渐渐占国内经济法律的主导地位，但只要国家还存在，各国利益相异，“涉外经济法律制度从理念到实践都不会消逝”［9］。

3.涉外经济法不是国际私法的组成部分。国际上的通说认为，国际私法是指解决国家之间法律适用的冲突规范，属于程序法，而涉外经济法属于实体法。假如随便地扩大国际私法的范围而忽视国际通行的观点，并把涉外经济法纳入国际私法，从学术和实践上看都是不行取的。

4.涉外经济法不是国际商法的组成部分。涉外经济法是指调整涉外经济管理关系的法律规范的总称①。涉外经济管理法律关系的主体之间是一种不公平的隶属关系。而国际商法调整的是在一般经济交往活动中各公平主体之间发生的商品货币关系。因此，涉外经济法与国际商法有着本质的不同。

5.涉外经济法不是民法的组成部分。因本文采纳经济法的“狭义说”，故可从前文的论述中推出，用民法涵盖涉外经济法，就犹如用国际商法涵盖涉外经济法一样，是不恰当的。退一步讲，即使站在经济法“广义说”的立场上，将我国涉外经济法的规范类型分为两类：行政管理性质的规范和商事性质的规范。前者当然不属于民法范畴，问题是后者去向何处？笔者认为，也不应视为民法的组成部分。理由是，虽然民法和商法的分界在理论上并无定论，但我国民法强调私权，崇尚意思自治，而商法却带有公益的颜色，这一点与传统大陆法系民商合一的立法模式是不同的。就涉外经济法而言，更多地体现了国家利益。因此，从私权与公益分立的角度来看，将民法作为涉外经济法的归宿是不合适的。

二、涉外经济法的归宿：国际经济法

事实上，对事物本质的概括，不行能涵盖事物的全貌，总有处于此事物与彼事物的“边缘地带”，因而可能消失“亦此亦彼”而非“非此即彼”的状况［10］。因此，我们在探讨法的本质时，应重点抓住核心性、必定性的因素，并对边缘性、偶然性的因素，以及“亦此亦彼”的现象保持适当的关注，这才是全面熟悉事物的要义所在。基于这样的理念，笔者认为，在经济全球化的语境下，涉外经济法的核心性、必定性因素在于它所调整的涉外经济关系已成为国际经济关系不行或缺的一部分，涉外经济法是国际经济法的组成部分。

（一）法学角度的分析

从法理上看，这种观点体现了规律与有用相互兼顾的理念。有学者认为，一个跨国法律现象必定会涉及到众多法律部门，但假如把一个行为可能涉及到的法律部门放在一个盘子里就构成了一个新的法律部门，这是荒谬的，国际经济法应当把别人调整的东西还给别人［11］。

笔者认为，尽管这种观点坚持了一个法律部门只能以一类社会关系为调整对象的法学理论，在规律上是严密的，然而“部门法划分的科学性在于擅长区分必要的交叉和不应有的重复以至混乱，擅长使规律和有用相互兼顾”［12］。国际经济法的“广义说”②［注：②陈安教授在《论国际经济法的边缘性、综合性和独立性》一文中对“广义说”所作的经典表述是：“国际经济法是一种多门类、跨学科的边缘综合体，其内容涉及国际公法、国际私法、国际商法以及各国的民商法、经济法等。其所以称为‘边缘性’，在于它只分别涉及上述各种有关门类法律规范的部分内容，而不囊括这些有关门类法律规范的全部内容，它只是上述各种法律规范的部分内容的综合，而不是这些法律规范全部内容的总和。］之所以包含了涉外经济法，正是从有用主义的理念动身的。它没有拘泥于传统大陆法系国家从抽象到详细的讨论进路，并未把“法律调整什么”作为唯一的大前提，而是汲取了英美法系从详细到抽象的讨论进路，以“问题是什么”为规律起点。虽然关于这种讨论进路的法律移植是否与我国实际状况相兼容还没有定论，或者说多大程度的移植才最符合我国国情尚需探讨，但从方法论上看，它是面对实际，有所创新和可资借鉴的。这也给我们供应了一种新的思路，那就是不必墨守成规地一味强调法律体系严密的规律性，而是要在规律和有用之间找到一个恰当的平衡点。详细而言，国际经济法作为一个新兴的法律部门，其调整的国际经济关系是多种社会关系的“复合体”，这并非法学家的臆断，而是由社会关系简单化、多样化的客观趋势打算的。

从有用的角度看，首先，在这个全球化的时代，任何国家都不行能任性地为所欲为，而是在一种“共进”的理念指引下，彼此合作。因此，假如只对这个“复合体”中各国的涉外经济关系进行讨论，就不能解决国际社会对其相互协调时所产生的问题。同样，假如只讨论国家之间的协调关系也是不行行的，由于各国的涉外经济关系是协调的根本内容。假如将这两种关系生硬地分割开来，不仅否认了国际经济法存在的现实社会基础，也不利于实践中问题的解决。其次，国际经济法作为在国际层面上进行宏观调控和市场管理的法律，其主旨是在全球范围内配置资源。目前，在国际贸易、国际投资、国际税收等一系列领域所形成的规章已具有鲜亮的“国际性”，而不再是“地域性的的涉外规章”［13］。换言之，涉外经济立法的视野应更多关注国际层面的协调才能迎接现实的挑战。

从规律的角度看，即使国际经济关系是多种社会关系的“复合体”，但在国际交往合作中，这多种社会关系渐渐融合在一起，形成了不行分割的整体。而调整这一“复合体”的国际法规范和国内法规范由于这一调整对象的内在联系而集合成一个相对独立的法律规范群［14］20。从这个意义上说，与传统法学部门划分的理论规律也并不冲突。

正如潘抱存教授所说：“国际经济法综合国内法和国际法规范，进展成为区分于传统国际法的一个新的进展部门，是完全符合系统科学最优化原则的。”①

涉外经济法纳入国际经济法的有害论是值得商榷的。有学者认为，假如将涉外经济法视为国际经济法的组成部分则混淆了国内法和国际法的界限，确定了某些国家给予国内法域外效力的正确性，是有害的。不难看出，这种观点从本质上担忧的是进展中国家涉外经济立法的合理权威受到减弱，而发达国家涉外经济立法的凌驾地位得到扩张。事实上，我国作为进展中国家，时刻警惕国家经济受到不正值的限制是正确的，然而，是不是将涉外经济法纳入国际经济法的组成部分就肯定会加深这种忧虑，或者说是不是让涉外经济法回归国内法这种忧虑就不存在了呢？笔者认为，不尽如此。

一方面，承认涉外经济法属于国际经济法不会加深这种忧虑。顾名思义，国际经济活动具有跨国性的特点，任何超越一国国界的经济交往活动，诸如贸易、投资、信贷、运输、保险，技术转让等等，总有一部分或者大部分发生在某一东道国境内，这正是各国家通过涉外经济法所调整和制约的领域。从宏观上看，一国的涉外经济关系是国际经济关系的组成部分，因此将涉外经济法纳入国际经济法是具备合理性的。同时，这也并不必定导致对国家经济的侵害。由于，依据国际社会公认的原则，特殊是其中的“领域管辖权”（即“属地管辖权”，territorialjurisdiction）准则，各国对于部分或大部分在本国境内开展的国际（涉外）经济交往活动，理所当然地享有充分的依法予以管辖的权利。并且，依据国际社会公认的“属地优越权”（territorialsupremacy）准则，各国的国内法在管辖本国境内的涉外经济交往活动、调整本国境内的涉外经济关系方面，应当优先适用［4］77。

另一方面，让涉外经济法回归国内经济法也不能消退忧虑的存在。国际法规范在我国的适用主要有两种方式，一种是直接适用，一般仅在民商事领域，更多的法律规范是通过转化成国内法而间接适用的。涉外经济法在很大程度上充当了这种间接适用的载体。从最初的自由市场，过渡到社会市场，再进展成现在的国际市场，任何一个国家都不行能在经济全球化之外单独地进行体外循环。从促进贸易自由化的角度动身，国际社会在尽力协调着各国的涉外经济法，尽量求大同存小异；从各国家自己的利益动身，最大程度地参加国际市场中的经济交往活动，能够获得前所未有的巨大利益。在外源型和内发型的这两种力气交互影响中，各国共同缔结了大量的双边、多边、区域，全球性条约。而在目前来看，这些条约的制定肯定程度上代表着发达国家的利益。为了履行在这些条约中的承诺，进展中国家就必定要修改自己的涉外经济法。也就是说，虽然涉外经济法本质上属于一国的国内法，但在制定、修改，废除这类法律规范的时候，国内立法机关的意志间接地受到了发达国家的影响。在此种状况下，假如仍旧说只要坚持涉外经济法是国内法，就能拥有肯定的经济，可以排解来自发达国家的压力，只是不切实际的幻想。

可见，国家经济是否受到不当限制，问题并不在于涉外经济法属于国际还是国内的范畴。我们对国家经济时刻保持警惕是必要的，但这与涉外经济法的归属没有直接关系。并且，值得留意的是，国际经济法的法律规范并不具有自己独立的属性，事实上，即使将“性质各异的法律规范综合在一起称为国际经济法，也并没有转变国际经济法所包括的法律规范各自原来的属性。”［14］87

（二）经济学角度的分析

从国际调整的理论来看②，如果国际经济法不涵盖涉外经济法，那么国际经济法学的讨论将失去起点和终点。众所周知，在国际上还未形成统一市场之前，各国国内经济市场的稳健运行是由“市场调整”这只看不见的手和“国家调整”这只看得见的手共同协作、相互作用的。随着经济的快速增长，交通、通讯领域技术的突飞猛进，促成了国际化和全球化市场的形成，这就要求建立与之相适应的健全的经济调整机制，否则，国际市场将是无序的，不稳定的。在国际市场上，同样存在“市场调整”和“国家调整”两种机制，它们仍发挥着重要的调整作用，但仅凭这两者明显不能满意市场国际化的需要，于是“国际调整”机制应运而生，与前两种机制在良性的互动中，构成了一种全新的调整机制体系格局。考察当前以WTO及其规章体系为首的各种国际经济调整组织和规范，不难发觉，其重点均主要放在对各国涉外经济法的规制上，即推动全球经济自由化进程，消退各国政府的关税和非关税壁垒等。因此，可作如下归纳：“国际调整”所针对的是“国家调整”，“国际调整”是对各国“国家调整”的再调整［15］。而“国际调整”主要依靠的是国际经济法，“国家调整”则是通过一国涉外经济法的调整来实现的。缘此，笔者认为，国际经济法在肯定程度上，始于协调各国涉外经济法之目的，最终其所包含的双边、多边、区域、全球性条约等国际法规范在相关国家涉外经济立法中得到回应之时，如此循环往复。因此，如将涉外经济法与国际经济法割裂开来，会造成国际经济法的讨论成为无源之水，无本之木③。

把一国的涉外经济法和调整经济关系的国际法一道纳入国际经济法，是符合客观经济进展趋势的［16］。由于，涉外经济关系具有双重性，从属地原则来看，它是国内经济法调整的领域，但从各国涉外市场是国际化市场组成部分的角度动身，涉外经济关系又和国际经济法紧密相关。基于这种双重性，涉外经济法毕竟应当归向何处才更有前途呢？回顾历史可以看到