经济法概论第五章-公司法

第五章公司法★有限责任公司和股份有限公司的设立条件和程序★有限责任公司和股份有限公司的组织机构★一人有限责任公司和国有独资公司的特别规定★公司管理人的义务和责任经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第1页。重要概念和术语公司、有限责任公司、股份有限公司、母公司、关联关系、企业集团、公司章程、发起设立、募集设立、创立大会、股东（大）会、董事会、经理监事会、累计投票制、一人有限责任公司、国有独资公司、忠实义务、勤勉义务经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第2页。第一节公司和公司法概述一、公司的概念和特征（一）公司的概念公司是在社会化大生产和充分发展的商品经济基础上形成的现代企业组织形式，是我国对传统企业实行股份制改造所推行的一种企业形式。公司的概念一般表述为：公司是依法成立的、具有法人资格的经济组织经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第3页。（二）公司的特征1．公司是一种经济组织形式，是由一定的生产要素（人、财、物）按照法律、章程或者约定形成的组织体，这是公司的组织性2．公司是一种法人组织，公司的投资者（股东）以其出资额或者持有的股份为限对公司债务承担责任，即承担有限责任，这是公司的法人性。法人性使公司区别于其他非法人的经济组织3．公司是依法成立的经济组织，是投资者依照法定条件和程序设立的组织，这是公司的法定性经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第4页。二、公司的种类1.按照公司财产责任形式，公司可分为无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司。我国公司立法采用此分类法，但《公司法》仅对有限责任公司和股份有限公司作了规定2.按公司股本来源和性质，公司可分为国有公司、集体所有公司、私营公司、混合公司经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第5页。3.按公司之间的关联程度，公司可分为总公司（或称本公司）与分公司、母公司与子公司（或称控制公司和从属公司、关联公司）4.按公司设立的信用基础，公司可分为人合公司、资合公司、资合兼人合公司5.按公司国籍，公司可分为本国公司、外国公司、跨国公司经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第6页。三、公司法概述公司法是调整公司在设立、变更、终止以及营运过程中发生的各种社会经济关系的法律规范的总称最新修订的《公司法》自2006年1月1日起实施。公司法有广、狭义之分。狭义上的公司法即指《公司法》，广义上的公司法还包括其他有关公司组织和行为的法律规范，比如国务院发布的《公司登记管理条例》、中国证监会发布的《上市公司章程指引》等经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第7页。第二节公司的设立条件和程序一、有限责任公司的设立条件和程序（一）有限责任公司的设立条件1．股东符合法定人数。有限责任公司由50个以下股东出资设立。2．股东出资达到法定资本最低限额。除法律、行政法规另有规定外，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元投资者可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第8页。3．股东共同制定公司章程（1）公司姓名和住所；（2）公司经营范围；（3）公司注册资本；（4）股东的姓名或者名称；（5）股东的出资方式、出资额和出资时间；（6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则（7）公司的法定代表人；（8）股东认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第9页。4．有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。5．有公司住所经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第10页。（二）有限责任公司的设立程序股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第11页。二、股份有限公司的设立条件和程序（一）股份有限公司的设立条件1．发起人符合法定人数2．发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本最低限额3．股份发行、筹办事项符合法律规定4．发起人制定公司章程，采用募集方式设立的，经创立大会通过5．有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。6．有公司住所经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第12页。（二）股份有限公司的设立方式股份有限公司设立方式有两种：发起设立和募集设立。1．发起设立，也称认股设立，是指由公司发起人自己认购公司应发行的全部股份而设立公司的方式2．募集设立，也称招股设立，是指公司发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司的方式经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第13页。（三）股份有限公司的设立程序发起设立的发起人首次缴纳出资后，选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。募集设立的发起人依法召开创立大会的，选举、产生的董事会应当在创立大会结束后30日内，向公司登记机关报送文件，申请设立登记经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第14页。第三节公司的组织机构一、有限责任公司的组织机构有限责任公司的组织机构由股东会、董事会（或执行董事）、经理、监事会（或监事）组成。（一）股东会股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，对公司经营管理中各项重要事项拥有最高决策权经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第15页。1．股东会的职权（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第16页。（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（8）对发行公司债券作出决议；（9）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（10）修改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第17页。2．股东会的种类股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。代表1/10以上表决权的股东，1/3以上董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第18页。3．股东会的召集和主持首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依法行使职权。之后的股东会议，有限责任公司设立董事会的，由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第19页。有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第20页。4．股东会的议事方式和表决程序股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，公司章程另有规定的除外。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第21页。（二）董事会1．董事会的组成。有限责任公司的董事会是股东会的常设执行机关，由股东选举产生，行使公司的经营管理权。2．董事任期。董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年；董事任期届满，可以连选连任经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第22页。3．董事会职权（1）召集股东会会议，并向股东会报告工作；（2）执行股东会的决议；（3）决定公司的经营计划和投资方案；（4）制定公司的年度财务预算方案、决算方案；（5）制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案；经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第23页。（6）制定公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；（7）制定公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程规定的其他职权经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第24页。4．董事会的召集董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举1名董事召集和主持经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第25页。5．董事会的议事方式和表决程序董事会的议事方式和表决程序，除《公司法》有规定的外，由公司章程规定。董事会决议的表决，实行一人一票经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第26页。（三）经理经理是有限责任公司的辅助业务执行机关，是公司日常经营管理工作的负责人。经理由董事会聘任或者解聘，对董事会负责。股东人数较少、规模较小的公司，执行董事可以兼任公司经理。经理列席董事会会议经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第27页。经理依法行使下列职权：（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3）拟订公司内部管理机构设置方案；（4）拟订公司的基本管理制度；（5）制定公司的具体规章；经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第28页。（6）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（7）聘任或者解聘除应由董事会聘任或者解聘以外的负责管理人员；（8）董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第29页。（四）监事会监事会是对公司生产经营活动进行监督检查的公司内部常设机构。1．监事会的组成2．监事任期。监事的任期每届为3年。监事任期届满，可以连选连任经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第30页。3．监事会（监事）的职权（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第31页。（4）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行法律规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（5）向股东会会议提出提案；（6）依照《公司法》第152条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（7）公司章程规定的其他职权经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第32页。监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第33页。二、股份有限公司的组织机构股份有限公司的组织机构由股东大会、董事会、经理和监事会组成。（一）股东大会1．股东大会的组成和职权。股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，依法行使职权2．股东大会种类。股东大会分为股东年会和股东临时会议经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第34页。股东临时会议在下列情况发生后的2个月内召开：（1）董事人数不足《公司法》规定人数或者公司章程所定人数的2/3时；（2）公司未弥补的亏损达实收股本总额1/3时；（3）单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；（4）董事会认为必要时；（5）监事会提议召开时；（6）公司章程规定的其他情形经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第35页。3．股东大会的召集和主持股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东可以自行召集和主持。股东大会不得对前述通知中未列明的事项作出决议经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第36页。4．股东大会的表决股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。股东大会作出的普通决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第37页。5．累积投票制累积投票制是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。《公司法》规定：股东大会选举董事、监事时，可以实行累积投票制经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第38页。（二）董事会1．董事会的组成和职权股份有限公司设董事会，其成员为5人至19人。董事会成员中可以有公司职工代表。董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第39页。2．董事会的召集和参加董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开10日前通知全体董事和监事。代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议。董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第40页。3．董事会的决议董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行一人一票。董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。董事应当对董事会的决议承担责任经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第41页。（四）监事会1．监事会的组成。股份有限公司设监事会，其成员不得少于3人。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会设主席一人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。董事、高级管理人员不得兼任监事经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第42页。2．监事会的召集和主持监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第43页。3．监事的任期和职权《公司法》关于有限责任公司监事任期和监事会职权的规定，适用于股份有限公司的监事和监事会经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第44页。4．监事会的召开和表决监事会每6个月至少召开一次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第45页。第四节一人有限责任公司和国有独资公司的特别规定一、一人有限责任公司的概念和特征一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第46页。一人有限责任公司具有下列特征：1.投资人只有一个人，既可以是自然人，也可以是法人。2.投资人向公司投资形成公司财产，公司财产独立于投资人财产。3.投资人以其在公司的出资额为限对公司债务承担有限责任，但是投资人（股东）不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第47页。二、一人有限责任公司的特别规定《公司法》对一人有限责任公司作了下列特别规定：一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元，非一人有限责任公司的注册资本最低限额为3万元；一个有限责任公司的股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额，不能分期缴付出资；一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，并且该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司；一人有限责任公司不设股东会经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第48页。三、国有独资公司的概念和特征国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司具有下列特征：1.投资人是国家，其投资形成的资产属于国有资产。2.投资人委托政府部门履行其权利，即国务院或者地方政府授权本级国有资产管理机构履行出资人职责（权）。3.组织机构设置有别于其他有限责任公司经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第49页。四、国有独资公司的特别规定《公司法》对国有独资公司作了下列特别规定：1．国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制定报国有资产监督管理机构批准，而非国有独资的有限责任公司的章程由股东共同制定。2．国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第50页。3．国有独资公司设董事会，行使有限责任公司董事会的基本职权，以及国有资产监督管理机构委托的部分股东会职权。董事每届任期不得超过3年。董事会成员中应当有公司职工代表。4．国有独资公司设经理。经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第51页。第五节公司管理人的义务和责任一、公司管理人的义务董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。忠实义务要求董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产经济法概论第五章-公司法全文共59页，当前为第52页。董事、高级管理人员在经营管理活动中，不得从事下列侵害公私利益的行为：（1）挪用公司资金；（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（3）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（4）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会