第五讲法律解释方法

第五讲法律解释方法第1页，课件共69页，创作于2023年2月5.1法律解释的概念第2页，课件共69页，创作于2023年2月何谓“解释”

是不是所有的法律規定都需要解释?最广义的“解释”:理解由人类所创造出来的事物的意义。广义的“解释”:理解人类语言文字的意义。狭义的“解释”:始于“意义为何”的疑问，终于选择某种理解方式。第3页，课件共69页，创作于2023年2月案例1年逾古稀之某甲，报名长青计算机班学习word及中文输入法。某日甲欲立遗嘱，遂将其遗嘱内容立嘱年月日以计算机打字，输出打印后，亲自签名于上。试问:某甲以计算机打字所为之遗嘱是否有效?民法规定：自书遗嘱者，应自书遗嘱全文，记明年月日，并亲自签名。”第4页，课件共69页，创作于2023年2月(1)自书遗嘱全文+记明年月日+亲自签名

有效遗嘱(2)某甲将其遗嘱亲自以计算机打字，记明年月日并亲自签名于上。某甲之遗嘱是否有效?第5页，课件共69页，创作于2023年2月

(1)自书遗嘱全文+记明年月日+亲自签名

有效遗嘱

(1a)凡亲自以电脑打字者，视为自书。

(2)某甲将其遗嘱亲自以计算机打字，记明年月日并亲自签名于上。

某甲之遗嘱有效Q.你如何得出(1a)这个解释的?

Q.(1a)是对于“自书”这个概念的唯一解释吗?有沒有其它可能的解释?第6页，课件共69页，创作于2023年2月

(1)自书遗嘱全文+记明年月日+亲自签名

有效遗嘱

(1b)凡亲自以电脑打字者，不能视为自书

(2)某甲将其遗嘱亲自以电脑打字，记明年月日並亲自签名于上。

某甲之遗嘱无效Q.如果有多种解释可能时，你要如何去选择?Q.有沒有理性的方法能够帮助我们決定哪一个解释才是正确的?第7页，课件共69页，创作于2023年2月5.2法律解释的理论第8页，课件共69页，创作于2023年2月5.2.1诠释学(Hermeneutics)诠释学:理解事物之意义的学问。字源:hermeneuein=陈述、解释、说明、翻译

Hermes:希腊神话中传达神意的信使。诠释学研究的对象:理解的方法与理解的结构。

(a)方法论(methodology):解释的规则与技巧。

(b)结构论(structuretheory):理解的条件、理解的可能性与理解的过程。第9页，课件共69页，创作于2023年2月诠释学循环(HermeneutischerZirkel)文本(Text)与先前理解(Vorverständnis)之间的交互作用。部分(Teil)与整体(Ganze)之间的关联。规范与事实之间的穿梭。第10页，课件共69页，创作于2023年2月（1）文本与先前理解的循环:

发表黄色小说是否受到宪法第35条言论自由的保障?（2）整体与部分之间的循环:

宪法第125条人民法院审理案件，除法律规定的特别情况外，一律公开进行。被告人有权获得辩护。第11页，课件共69页，创作于2023年2月（3）规范与事实之间的穿梭如果你是法官，在法庭上听到下列陈述:甲:我天生具有爱心，前日见到拴在邻居乙门前的公狗可鲁骨瘦如柴，甚为不忍，于是去买了一罐宝路要喂牠，不料竟被反咬一口，血流不止，送医急救后，支出了二千元的医药费。乙:我早就警告过甲女，可鲁生性凶猛，不要随便逗弄，且亦挂了“家有恶犬，请勿接近“的牌子，谁知乙女视若无睹，可谓自作自受请问:民法通则那些法条可以适用来解决本案的纠纷?

上面的事实陈述哪些是本案的重要之点?你要如何判断之?第12页，课件共69页，创作于2023年2月5.2.2法律解释与法律论证法律论证的两个面向:内部证立(internaljustification):

所主张的法律效果是否可以从论证的前提透过逻辑推论而出?外部证立(externaljustification):论证的前提正确性或真实性如何证立?

第13页，课件共69页，创作于2023年2月法律解释与内部证立及外部证立之间的关系（1）言论自由应受保障。（2）药商某甲刊播药物广告。试问:某甲刊播药物广告之行为是否受言论自由之保障?第14页，课件共69页，创作于2023年2月(1)言论自由应受保障。(2)商业上之意见表达亦属言论之一种。(3)刊播药物广告属于商业上之意见表达。(4)药商某甲刊播药物广告。某甲刊播药物广告应受言论自由之保障。前提(2):对宪法第十一条“言论”之解释。第15页，课件共69页，创作于2023年2月（1）法律解释与内部证立:

如果案例事实和构成要件之间有裂缝，则法律解释对于推论出具体的法律效果是不可或缺的。（2）法律解释与外部证立:

你如何证立法律解释─例如前提(2)─的正确性?

如果有多种解释的可能性时，你要提出什么样的理由来证立你的解释是正确的?第16页，课件共69页，创作于2023年2月解释的选择与外部证立(1)言论自由应受保障。(2a)商业上之意见表达亦属言论之一种。(3)刊播药物广告属于商业上之意见表达。(4)药商某甲刊播药物广告。某甲刊播药物广告应受言论自由之保障。(1)言论自由应受保障。(2b)只有与公意形成、真理发现、信仰表达有关之意见才属于宪法所称之“言论”。(3)刊播药物广告与公意形成，真理发现或信仰表达无关。(4)药商某甲刊播药物广告。某甲刊播药物广告不受言论自由之保障。第17页，课件共69页，创作于2023年2月5.3法律解释的目标第18页，课件共69页，创作于2023年2月对法律解释目标的争论主观说:法律解释的目的在于实现制定法律时立法者的意思(Intentions

)。客观说:法律解释的目的在于探求法律本身客观的规范意旨(Meaning

)。第19页，课件共69页，创作于2023年2月支持和反对主观说的论点Pro立法者自身最为清楚法律的规范目的为何立法者的意思可由立法文献探知提高法安定性权力分立和民主原则要求司法受法律的拘束

应尊重立法者的意思Contra“立法者”应以何人为准?内心意思要如何探求?立法者意思的来源数据，有时难以获得，且立法者的意思可能模糊不一致。人民信赖者为法律的客观文义，而非立法者主观的意思。过分拘泥立法者意思，将无法适应社会变迁。第20页，课件共69页，创作于2023年2月支持和反对客观说的论点Pro法律从制定后即脱离立法者，而具有一定的独立性。法官应追求合理正确的解释，而非仅为立法者之传声筒。法律拘束性并不仅限于对立法者意思之尊重。Contra法律的客观规范意旨为何，往往不一致或难以探求。客观说可能导致法官恣意解释而有违法安定性。客观解释可能过度扩张司法权而有违民主原则第21页，课件共69页，创作于2023年2月解释目标的折衷说问题的起点:

在探求法律的客观意旨时，可以忽略历史上立法者的意思吗?立法者意思的客观化:(1)假设立法者处于今日，它会赋予系争法规范什么样的意旨或目的?(2)我们如何对于立法者的意思作出最佳的诠释与发展?─>Dworkin:法律解释如同连环小说的写作。

第22页，课件共69页，创作于2023年2月从解释目标到解释方法（1）决定解释目标冲突时要考虑的相关因素：法律制定年代的久远生活事实和社会价值观的改变。立法者的意思是否清楚一致支持客观解释的的体系与实质论点在个案上的重要性。（2）新问题的提出:什么是解释法律时所要考虑的相关要素?─法律解释方法的问题。第23页，课件共69页，创作于2023年2月5.4法律解释与法律续造的界限传统实证的方法将“法律适用”（司法、解释）视为标准情形，将“法律发现”（立法、造法）视为一种在本质上与法律适用相区别的例外情形。这些区别，事实上并不是本质上的区别，而是法律扩张的程度不同：数字概念——明确的字义——可能的字义——法律目的——类推/反面推论——法官造法。第24页，课件共69页，创作于2023年2月5.4法律解释与法律续造的界限（续）

规则（涵摄模式）原则（衡量模式）

文本——————计划和目的—————法秩序基本原则（解释）（洞填补：法律内的造法）（超越法律的造法）

法学政治、伦理、社会学等非法学

第25页，课件共69页，创作于2023年2月5.4法律解释与法律续造的界限（续）法律解释漏洞补充超越法律的造法文义解释类推法伦理原则的适体系（意义的脉络）反面推论习惯的适用历史（立法者的原意）目的论扩张法律修正目的（立法者面临当下问题的解答）目的论限缩正当违背法律第26页，课件共69页，创作于2023年2月5.5法律解释的基本方法第27页，课件共69页，创作于2023年2月5.5.1文义解释（1）平义解释，既不扩大，也不限制字面含义。A日常字义与法律字义如果法律规定使用的是日常语言，除有法律特别限定或重大理由，应以常人的理解为标准，有多个含义，应以优先采用常用含义。第28页，课件共69页，创作于2023年2月宁德市大众影院不服宁德地区工商行政管理局以其电影广告内容荒诞予以行政处罚决定案宁德市大众影院预定于１９８９年４月５日至６日上映《寡妇村》影片。上映之前，在影院前厅设立了一个活动宣传牌。宣传牌载有八幅《寡妇村》电影剧照并加以文字说明：“郑重声明，儿童不宜”；“本片通过三位女主人公的夫妻生活，正面触及在文艺领域长期被视为禁区的性生活问题，反映落后的风俗与传统观念给予妇女的精神重负。该片被一些报刊宣传为我国第一部性电影，第一部儿童不宜的电影，在京上映场场爆满，黑市票价一张卖１０元，广州卖到２７元，是目前电影市场上一部看好的片子”。第29页，课件共69页，创作于2023年2月同年４月４日上午，宁德市工商局以大众影院设立的宣传广告“内容恣意夸张，为票贩开绿灯”为理由，口头通知大众影院拆除《寡妇村》影片广告，但大众影院没有接受。同日下午３时许，宁德市工商局派员前往大众影院监督检查，大众影院代表以电影宣传不属广告，且其内容均摘自电影报刊数据和上级机关文件为理由，拒绝撤销。４月７日，宁德市工商局以大众影院未经工商行政管理部门同意，擅自设立广告，恣意夸张内容，欺骗消费者为理由，根据国家工商行政管理局发布的《广告管理条例施行细则》第二十二条、第二十三条之规定，对大众影院作出行政处罚。第30页，课件共69页，创作于2023年2月宁德地区中级人民法院审理认为：大众影院为了宣传《寡妇村》影片特定的需要，通过活动宣传牌、橱窗等形式，公开而又广泛地向社会传递影片信息，其宣传方式应当认定是广告；以营利为目的的广告将《寡妇村》影片认定为“我国首部性电影”，言过其实，内容确属荒诞，其行为直接违反了广告内容必须真实的原则要求，应当承担法律责任。第31页，课件共69页，创作于2023年2月大众影院不服一审判决，于１９８９年９月４日提出上诉。

福建省高级人民法院审理认为：大众影院对《寡妇村》影片的宣传形式属于文化广告。影片《寡妇村》主要揭示在封建意识影响下的性风俗、性意识、性压抑。在此之前，我国未曾拍过这一类影片。因此，大众影院宣传《寡妇村》影片为“我国首部性电影”、“儿童不宜”的电影广告，不能认为是违法的。它不属于《广告管理条例》第八条第四项“有反动、淫秽、迷信、荒诞内容”之规定的调整范畴。一审法院维持宁德地区工商局认定大众影院对《寡妇村》影片的广告宣传内容荒诞，并适用《广告管理条例施行细则》的有关规定进行处罚的判决不当。第32页，课件共69页，创作于2023年2月大众影院对《寡妇村》影片的广告内容是否荒诞，是本案行政处罚争议的焦点，它关系到工商行政处罚决定是否合法、正确的问题。荒诞是指“毫无根据”、“毫无事实”、“凭空捏造”。《寡妇村》影片反映三个女主人公的夫妻性生活的压抑，揭示了旧社会落后风俗与传统观念给予妇女的精神重负，在此之前未曾拍过这一类电影。所以，认为它是性电影，或者是国内首部性电影，不能认为是错误的或违法的。为了保护少儿的身心健康，摄制该片的珠影公司在发行影片中标明“儿童不宜”，也是适当的。因此，大众影院对该影片的宣传内容不能认为是荒诞的。第33页，课件共69页，创作于2023年2月刑法第20条第三款的解释刑法第20条第三款：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”“行凶”一词的含义有多种解释。《辞海》将行凶解释为“杀伤人的行为”；《现代汉语词典》和《四角号码词典》解释为“打人或杀人”。第34页，课件共69页，创作于2023年2月5.5.1文义解释（续）B日常语言与法律语言“如死”亡在法律上有宣告死亡和自然死亡“善意”日常语言为慈善、好意，法律为不知情的主观心理状态C当事人和普通人的理解旅游合同中不进入“购物场所”购物条款。但何为购物场所，参观民俗、参观展览馆然后引诱购物是否违背合同。第35页，课件共69页，创作于2023年2月思薇尔文胸广告语“玩美女人”案“思薇尔”服装有限公司曾委托广告公司在上海市地铁4个站点发布“玩美女人”的内衣灯箱广告，一周后，受到工商黄浦分局责令停止发布该广告、罚款20多万元的查处。“思薇尔”公司不服，并向法院起诉。该案争论的焦点是：“玩美女人”广告词其意究竟是“崇尚美好的女人”，还是“玩弄美女”。思薇尔南海服装有限公司副总经理刘达君则表示，“玩美女人”是新文化体现，意思为玩美的女人，也可以解释成“完美女人”，无法接受上海市工商局黄浦分局的处罚。黄浦区法院作出一审判决，认定该广告词极易误导地铁客产生“玩弄美女”的不良印象，并判决维持工商黄浦分局对广告主、广东“思薇尔”公司的处罚决定。第36页，课件共69页，创作于2023年2月5.5.1文义解释（续）D立法时和当今的理解同性卖淫案2003年1月至8月，现年34岁的南京人李宁以营利为目的，先后伙同刘某、冷某等人经预谋后采取张贴广告、登报的方式招聘“公关先生”并制定制度进行管理，在其经营的“金麒麟”、“廊桥”及“正麒”酒吧内将“公关先生”介绍给同性嫖客，由同性嫖客带至南京市“新富城”大酒店等处从事同性卖淫活动。同年8月17日，李宁被警方抓获归案，检方在起诉书中列举了7次卖淫活动。今年2月6日上午，南京市秦淮区法院依法不公开审理了这起江苏省首例组织同性卖淫案

检方认为，李宁等组织多人卖淫，其行为触犯了中国《刑法》第３５８条第１款第１项，且犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以组织卖淫罪追究其刑事责任。江苏省高院向最高院请示，最高院接到请示后，随即向全国人大常委会作出汇报，最终人大常委会作出口头答复：组织男青年向同性卖淫，比照组织卖淫罪定罪量刑。

E语境

第37页，课件共69页，创作于2023年2月（2）扩张解释,即超出法律条文通常的字面含义所进行的解释。扩张解释的限度在于：超出文义的“核心地带”而进入“边缘地带”。例如：《刑法》第252条规定，隐匿、毁弃或者非法开拆他人信件，侵犯公民通信自由权利，情节严重的，处一年以下有期徒刑或者拘役。其中的“信件”按字面含义理解是书信和递送的文件。但是，实践中，也将电子邮件、甚至手机短信息纳入其中。第38页，课件共69页，创作于2023年2月1998年5月9日最高人民法院发布的《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条对刑法第67条中的“自动投案”含义的解释该解释第1条先是从字面上解释了“自动投案”的含义：“自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。”接下来作扩张解释，即将以下两类情形也纳入“自动投案”的范畴：（1）犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。（2）并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。第39页，课件共69页，创作于2023年2月最高人民法院关于赵正与尹发惠人身损害赔偿案如何适用法律政策问题的复函

最高人民法院曾于1991年8月9日以(1991)民他字第1号复函，对混合过错作出过司法解释。该批复性司法解释所针对的案例是赵正诉尹发惠侵权赔偿案。受害人赵正，系3岁男孩，加害人尹发惠，女，云南省某县职员，40岁。赵、尹两家居在同一宿舍区，相距不远。1989年11月26日下午，尹到开水房提开水回家准备给她的孩子洗澡，当提到赵家门口通道与公共通道汇合处，因提不动，遂将两只装满开水的水桶放下，另去找扁担。这时侯，赵正从外面玩耍回家，倒退着行至水桶旁，被水桶的耳子刮着毛线裤，跌人开水桶中，致使赵正左背部、臀部及双下肢烫伤，面积为28%，深度为Ⅱ一Ⅲ度。该批复性司法解释认为：“尹发惠的疏忽大意行为致使幼童赵正被烫伤，应当承担侵权民事责任；赵正的父母对赵正监护不周，亦有过失，应适当减轻尹发惠的民事责任。”我国《民法通则》第131条规定：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。第40页，课件共69页，创作于2023年2月扩张解释与类推适用、目的性扩张的界限我国1997年修订后刑法明确规定了罪刑法定原则，并取消类推制度的情况下，能否继续对法条文字进行扩张解释？扩张解释与类推适应的区别在哪里？凡是在“词语可能含义”范围内的，就是扩张解释；超出了“词语可能含义”范围的，那就是类推解释。但“词语可能含义”的边界或“文义最远射程”确实很难划定。例如：刑法第125条规定的非法制造枪支罪中的“枪支”，其日常含义不包含“迫击炮”，把“迫击炮”解释为包含在“枪支”的范围内，明显是超出了“枪支”的日常含义，但是否超出其可能含义？第41页，课件共69页，创作于2023年2月扩张解释与类推适用、目的性扩张的界限扩张解释与目的性扩张不同。目的性扩张是指为贯彻法律规定目的，将本不为该法律规定的文义所涵盖的案件，包括于该法律规定的适用范围之内。由于目的性扩张超出了《刑法》规定可能具有的含义范围之外，有违罪刑法定原则，故不为《刑法》所许可。扩张解释与目的性扩张的区分：首先，扩张解释是一种法律解释方法，目的性扩张则属于一种漏洞补充方法。其次，扩张解释的依据是仍然是文义，目的性扩张的依据则是立法目的。第三，扩张解释的结果是在法律文义“射程”之内，目的性扩张则完全超出了法律文义的可能范围之外，也就是说目的性扩张和扩张解释的区别标准在于“预测的可能性”第42页，课件共69页，创作于2023年2月（3）限制解释：扩张解释相反，当法律条文的含义过于宽泛，不符合立法者原意时应限制其含义至文义的核心。例如我国《婚姻法》第21条第一款规定：父母对子女有抚养教育的义务，子女对父母有赡养扶助的义务“子女”在前者限缩至未成年或丧失劳动能力，在后者缩至成年或有劳动能力。第43页，课件共69页，创作于2023年2月如何理解“入户抢劫”2000年11月最高院《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》将“户”定义为：人们生活的与外界相对隔离的住所，包括封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船、为生活租用的房屋等。第44页，课件共69页，创作于2023年2月如何理解“入户抢劫”2001年元月4日，被告人逯瑞爽在夏邑县步行街轻工招待所（私人旅馆兼住处），住宿时，看到只有女服务员夏某某一人值班，即产生抢钱的念头，在夏某某为其办理住宿登记时，被告人逯瑞爽掏出随身携带的水果刀从夏某某背后刺向夏某某头部，夏某某奋力反抗并呼救，周围群众闻讯赶来，将被告人逯瑞爽抓获，本案在审理中，对被告人逯瑞爽的行为构成抢劫罪均无异议，对是否认定为入户抢劫有不同意见。

第45页，课件共69页，创作于2023年2月5.5.2体系解释1、所谓体系解释是指联系其它规范或其他法律进行解释。体系解释的根据在于法律是一个内在统一的体系，各具体规范在意义上相互关联。例：在一起案件中，主审法官认为，生产假化肥案件中的“假化肥”不属于《刑法》第140条规定的“生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品”中的“产品”范畴，因为《刑法》第147条对“生产假农药、假兽药、假化肥”有专门规定。关于该案，法官采用的法律解释方法属于下列哪一种？（2008-1-6，单）A比较解释

B历史解释

C体系解释

D目的解释

第46页，课件共69页，创作于2023年2月案例：对“和”字的解释《中华人民共和国刑法》第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：

（一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的；上述规定中的“和”应如何理解？第47页，课件共69页，创作于2023年2月2002年12月10日夜，被告人郑军伙同王来合等（未在案）四人，窜至泗阳县三庄乡被告人于步考家中，五人共同谋划后，由被告人于步考带路并望风，郑军等人使用自备的钢钎、炸药、雷管、螺丝刀等作案工具，对省级文物保护单位三庄汉墓群内的一座汉墓实施盗掘。泗阳县人民法院认为：被告人郑军伙同于步考等人盗掘被列为省级文物保护单位的古墓葬，其行为已构成盗掘古墓葬罪。……依照《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：

被告人郑军犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金2000元。

被告人于步考犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑五年，并处罚金1000元。第48页，课件共69页，创作于2023年2月法院联系故意毁损文物罪的规定，对“和”的含义进行了解释。《刑法》第三百二十四条规定：故意损毁国家保护的珍贵文物或者被确定为全国重点文物保护单位、省级文物保护单位的文物的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第49页，课件共69页，创作于2023年2月5.5.2体系解释2、体系解释的效力等级标准（1）水平效力时间后法优于前法、新法优于旧法内容确定性特别法优于一般法时间VS.内容确定性新的一般规定优于旧的特别规定第50页，课件共69页，创作于2023年2月5.5.2体系解释(2)垂直效力内容不一致上位法优于下位法、一切法要合乎宪法内容一致下位法优于上位法、特别法优于一般法时间VS.异位新的上位法优于旧的下位法第51页，课件共69页，创作于2023年2月案例【案情介绍】

近日，根据群众举报，甲区质量技术监督局（以下简称“甲区局”）执法人员对辖区内乙食品生产有限公司（以下简称“乙公司”）进行执法检查，在该公司成品仓库内发现生产日期标注为2008年1月1日、2008年1月2日和2008年1月3日的牛奶共2500箱。乙公司涉嫌伪造生产日期，执法人员当场对涉案产品就地封存，并进行了抽样。经国家食品质量监督检验中心检验，其内在产品质量合格。

据调查，乙公司构成伪造生产日期或者虚假标注生产日期的违法行为。涉案产品有6批，货值金额为10万元。涉案产品从未销售过，无违法所得。第52页，课件共69页，创作于2023年2月【争议焦点】

甲区局在调查结束后，召集案件审理委员会进行了讨论。关于法律适用问题，委员会形成了三种意见。第一种意见认为，应该适用《查处食品标签违法行为规定》第六条第（二）项，处货值金额3倍的罚款。理由是：乙公司作为一家正规大型企业，熟知国家相关法律法规，该公司伪造、虚假标注生产日期的行为具有主观故意性，属于较严重的违法行为，应当重罚；第二种意见认为，应该适用《食品卫生法》第四十六条进行处罚。理由是：《食品卫生法》是法律，《查处食品标签违法行为规定》是国家质检总局的部门规章，从法律法规的位阶来分析，应当优先使用法律；第三种意见则认为，应该适用《产品质量法》第五十四条进行处罚。理由是：《产品质量法》2000年重新修订出台，《食品卫生法》1995年出台，两者比较，《产品质量法》是新法，根据新法优于旧法的原则，应适用新法。第53页，课件共69页，创作于2023年2月【分析意见】A根据异位阶法律效力规则《查处食品标签违法行为规定》在本案中应排除适用，理由：《查处食品标签违法行为规定》是1995年公布实施的，其制定的依据是1993年版的《产品质量法》和1989年版《标准化法》。1993年的《产品质量法》第43条，对严重标识违法行为设定了违法所得15%至20%的罚款处罚，《标准化法》对本案的违法行为未设定处罚条款；而《查处食品标签违法行为规定》第6条，对伪造生产日期的违法行为设定了五千元罚款或者货值金额一倍以上三倍以下的罚款，因此，第6条的规定显然已经超出了《产品质量法》和《标准化法》的相关规定。1996年《行政处罚法》出台，根据《行政处罚法》和《国务院关于贯彻实施<行政处罚法>的通知》规定，部门规章不得设定没收物品和违法所得的处罚；规章设定罚款的，罚款不得超过违法所得的三倍，但最高不得超过3万元。根据上述6条，罚款超过3万元，则与《行政处罚法》相悖，因此本案中不主张适用此条进行处罚。第54页，课件共69页，创作于2023年2月B相同位阶《产品质量法》和《食品卫生法》的适用。《产品质量法》和《食品卫生法》是同一阶位的法律，从特别法与一般法的角度而言，食品是一种产品，因此相对于《产品质量法》而言，《食品卫生法》属于特别法。根据特别法优于一般法的法律适用规则，应该适用《食品卫生法》进行处罚。但是，从后法与前法的角度而言，《食品卫生法》自1995年10月30日起实施，现行的《产品质量法》自2000年9月1日起施行。相对于《食品卫生法》而言，《产品质量法》属于后法。根据后法优于前法的法律适用规则，应该适用《产品质量法》进行处罚。因此，《产品质量法》第54条是新的一般规定，《食品卫生法》第46条是旧的特别规定。当新的一般规定和旧的特别规定发生冲突应当如何处理？根据《立法法》第85条，法律之间对同一事项的新的一般与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。第55页，课件共69页，创作于2023年2月根据最高人民法院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要》规定，法律之间、行政法规之间或者地方性法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致的，应按照下列情形适用：新的一般规定允许旧的特别规定继续适用的，适用旧的特别规定；新的一般规定废止旧的特别规定的，适用新的一般规定。具体到本案，两个规定都对虚假标注牛奶生产日期的行为予以否定，并对该行为施以罚款等的行政处罚。因此，我们可以判定作为新的一般规定的《产品质量法》第54条并不禁止作为旧的特别规定的《食品卫生法》第46条继续适用。还有下位新特别法与上位旧一般法(马老师提出的问题)第56页，课件共69页，创作于2023年2月5.5.3历史解释1、历史解释(起源解释)

以历史上的立法者意思为立论根据之解释方法。（在主观说盛行的时期，这种方法曾经扮演过重要角色。历史解释是在文义解释划定的范围内进一步限定，在给定的历史条件上确定法律的含义。）2、立法者的意思如何探求?

立法史，立法草案、文献与立法理由等。(我国：法案说明书、审议结果报告、人大审议意见或有关部门意见、起草、审议、审查、讨论过程中各方意见等）3、历史解释的界限:

（1）存在无法透过立法史与立法数据探求立法者之意思为何（2）社会生活变迁产生立法者当时所无法预见的案件。第57页，课件共69页，创作于2023年2月案例【案情介绍】杜某为农贸市场承建牌坊，请詹某按其提供的蓝本在牌坊上绘制包括以八仙过海、桃园结义、千里走单骑为主题的彩绘图以及一幅风景画作为牌坊的主体图。主体图绘制完成后，杜某擅自在“八仙过海”图上署名，标明杜某为彩绘制作人，并经当地电视台作了报道造成一定影响。詹某因此以杜某侵犯其著作权为由诉至法院。第58页，课件共69页，创作于2023年2月【法院裁判】一审法院判决责令杜某将牌坊“八仙过海”主题图上标明杜某为彩绘制作人的字样除去，并赔偿詹某损失1000元。杜某不服，提出上诉。二审法院判决，詹某虽然对受杜某之托临摹他人的“八仙过海”图没有著作权，但杜某擅自在他人制作的的绘画上署名构成侵权，应消除影响，赔偿损失。故维持原判。第59页，课件共69页，创作于2023年2月【法律解释】本案的关键就在于对“临摹”的定性A文义解释：何谓“临摹”?宋代黄伯思《东观余论·论临摹二法》：“临，谓以纸在古帖旁，观其形势而学之，若临渊之临，故谓之临。摹，谓以薄纸覆古帖上，随其细大而拓之，若摹画之摹，故谓摹。”宋代张世南在《游宦记闻》中写道：“临谓置纸在旁，观其大小、浓淡。形势而学之。若临渊之临。摹谓以薄纸覆上，随其曲折婉转用笔曰摹。”。《汉语大词典》是这样界定临摹一词的：“照着书画原样摹写”。《中文大辞典》是这样解释临摹的：“俗谓照古帖学书日临摹”有人将临摹划分为两种，即“复制”型临摹和“制作”型临摹。第60页，课件共69页，创作于2023年2月B历史解释：（2001）著作权法第二十二条规定中，列举了临摹、绘画、摄影、录像4种利用公共场所艺术作品的方式为合理使用（1991）第五十二条本法所称的复制，指以印刷、复印、临摹、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的行为。（2001）第十条（五）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利；

第61页，课件共69页，创作于2023年2月5.5.4.目的解释1、以法律的规范目的作为依据的解释方法2、类型:（1）主观目的解释(历史解释的一种下位类型):以立法者制定规范时所欲实现之立法目的作为依据的解释方法。(2)客观目的解释:以法律本身客观的规范目的作为根据的解释方法（立法者于当下所作解释）。第62页，课件共69页，创作于2023年2月3、目的解释的论证结构(1)Z是规范N所欲实现之目的(2)若不对N采取解释I，则无法达到目的Z。所以，应采取解释I。例子：有法律规定，车站候车室不得作为夜间睡觉的场所。a有乞讨者抱来铺盖进入候车室准备过夜；b有乘客因火车晚点，已在候车室座椅酣然入睡。何者行为应予制止？第63页，课件共69页，创作于2023年2月例3：某杂志社在揭露社会上假文凭泛滥现象的一则报道中，刊登了一幅照片，照片上有一张假文凭的正照，旁边有说明性文字；照片的背景中有一位女士（甲），约占照片三分之一，面目清晰可见。第二天上班时，有人拿杂志给大家看，见到其中的照片，同事纷纷向甲投来诧异的目光。甲女士非常气愤，也不知道自己怎么被拍入了这样一幅照片的。后来才明白，原来自己在路上走路时被无意中摄入了镜头。据调查，该批杂志刚刚售出一小部分。甲向人民法院提起诉讼。

本案中杂志社侵害了甲女士的哪些权利？（

）A．肖像权

B．名誉权

C．人格尊严权

D．荣誉权第64页，课件共69页，创作于2023年2月5.5.5解释方法的选择与位阶例1：263条规定，持枪抢劫是抢劫罪的加重理由，应处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。

冯某抢劫了某出租车司机的钱财。法院在审理过程中确认，冯某抢劫时使用的是仿真手枪，因此，法官在对冯某如何量刑上发生了争议。法官甲认为，持仿真手枪抢劫系本条款规定的持枪抢劫，而且立法者的立法意图也应是这样。因为如果立法者在制定法律时不将仿真手枪包括在枪之内，就会在该条款作出例外规定。法官乙认为，持仿真手枪抢劫不是本条款规定的持枪抢劫，而且立法者的意图并不是法律本身的目的；刑法