国际商法第七章产品责任法

第七章产品责任法学习目标产品责任的概念和特征产品责任法的概念和特征美国产品责任法的主要内容内容提要7.1产品责任法概述7.2美国产品责任法7.3欧洲各国的产品责任法7.4关于产品责任的国际公约7.5中国的产品责任立法7.1产品责任法概述

7.1.1产品责任的概念与特征

产品责任是指由于产品存在缺陷而使消费者、使用者或其他第三者遭受人身伤害或财产损失时，该产品的生产者和销售者依法所应承担的一种损害赔偿责任。产品责任的特征1.产品责任是由产品的缺陷引起的设计方面的缺陷生产方面的缺陷

指示方面的缺陷

2.产品责任是一种侵权责任3.产品责任是一种损害赔偿责任7.1.2产品责任法的概念和特征

产品责任法是调整产品的制造者或销售者因所制造或销售的产品具有某种缺陷给消费者或第三者造成人身伤害与财产损失而引起的赔偿关系的法律规范的总称。

产品责任法的特征

1.产品责任法实行侵权责任原则，突破了传统的契约原则2.产品责任属于公法性质，对当事人具有强制性3.产品责任法立法的目的旨在保护消费者的权益7.1.3产品责任法的产生1．产品责任法的产生

产品责任法是随着现代工业生产的发展，许多新产品投入市场，造成消费者受到伤害的案件不断增多，而形成和发展起来的。２．各国有关产品责任法的立法概况

大多数国家把产品责任法归为消费者保护法的范围，中国将产品质量法划归入经济法领域，1991年《产品质量法》的颁布，标明我国的产品责任法前进了一大步。

当前外国产品责任立法的三种模式扩大解释、适用原合同法、侵权法中的有关规则在相关法律如《消费者保护法》中，对产品责任作出规定就产品责任单独立法7.2美国产品责任法在西方国家中，美国的产品责任法发展得最早也最完备。美国的产品责任的法律表现形式多样，既有习惯法，又有成文法，包括各州产品责任立法及判例以及适用于各州的有关产品责任的规定、判例，也包括对司法实践有着指导作用的有关产品责任的示范法。

7.2.1美国产品责任法的诉讼依据

美国的产品责任法是以以下三种法学理论为依据的：

疏忽责任原则担保责任原则严格责任原则凡原告由于使用有缺陷的产品遭受损害向法院起诉要求损害赔偿时，他必须援引上述三种理由之一，作为要求该产品的生产者或销售者承担责任的依据。1.疏忽责任原则

疏忽责任原则，也称过失责任原则，是指由于生产者和销售者的疏忽，即没有尽到合理的注意，使产品有缺陷，并因这种缺陷导致消费者的人身或财产受到损害，对此该产品的生产者和销售者应对其疏忽承担责任。疏忽责任在英美法上是一种侵权行为，在以疏忽为理由提起诉讼时，原告和被告之间不需要有直接的合同关系。所以，作为原告的一方就不仅限于买方，而且扩及到其他人，只要他们是由于该产品的缺陷而受到损害，都可以对该产品的生产者或销售者提起疏忽之诉。美国各州的产品责任法规定，当原告以疏忽为理由向法院起诉要求被告赔偿损失时，必须证明：

（1）由于被告这种疏忽直接造成了原告的损失。（2）被告没有做到“合理的注意”，即被告确有疏忽之处。2.担保责任原则担保责任原则就是指产品有缺陷是由于生产者和销售者违反了对产品的明示的或依法律规定的默示的担保，以致对消费者、使用者造成了人身伤害或财产损失，对此，生产者和销售者应承担责任。

明示担保是指产品的生产者和销售者对其生产或出售的产品的品质以口头、书面或其它方式所作的明确的、直接的担保。

默示担保是指不是基于生产者或销售者的意思表示，而依据法律、交易习惯、惯例而产生的一种担保责任。在美国以违反担保为理由提起诉讼时，原告不需要证明伤害或损害是由于被告的过失引起的，但是必须证明：

（1）伤害与损害的发生；（2）产品存在缺陷；（3）缺陷与损害之间存在因果关系：（4）确实存在担保以及被告违反了担保；（5）原告是担保的受益人或第三方受益人。这样原告就可以要求被告赔偿其损失。原告在担保诉讼中还必须就被告违反担保给予及时通知，否则可能会阻止他提起诉讼。3.严格责任原则

严格责任原则亦称无过失责任原则，是指一件产品只要有缺陷，对消费者或使用者具有不合理的危险性，因而造成其人身伤害或财产损害，该产品的生产者或销售者就应负赔偿责任。7.2.2被告可以抗辩的理由

在产品责任诉讼中，被告可以提出抗辩，要求减轻或免除其责任，依据原告起诉的诉因之不同被告可以提出以下不同的抗辩。1.担保的排除或限制

《美国统一商法典》允许卖方排除其对货物的明示担保和默示担保。在产品责任诉讼法中，如果原告以被告“违反担保”为理由对其起诉，被告如果已经在合同中排除了各种明示或默示担保，他就可以提出担保已被排除作为抗辩。但是，按照美国1974年《马格纳森—莫斯担保法》的规定，为了保护消费者的利益，在消费交易中，卖方如有书面担保就不得排除各种默示担保。此外，这项抗辩仅能对抗以“违反担保”为理由起诉的原告，而不能用来对抗以“疏忽”为理由起诉的原告，因为后者属于侵权之诉，不受合同中关于排除明示或默示担保义务的制约。2.承担疏忽与相对疏忽

承担疏忽是指原告在使用被告所提供的有缺陷的产品时也有疏忽之处，由于双方面的疏忽而使原告受到伤害。根据普通法早期的原则，承担疏忽在侵权之诉中是一种充足的抗辩理由。因此，在以疏忽为依据提起的产品责任诉讼中，如果一旦确认原告有“承担疏忽”，原告就不能向被告要求任何损害赔偿。但是后来，美国许多州已通过立法或判例放弃了承担疏忽原则而采用相对疏忽原则。所谓相对疏忽是指尽管原告有一定的疏忽，但法院只是根据原告的疏忽在引起损害过程中所占的比重，相应减少其索赔的金额，而不是像承担疏忽那样使原告不能向被告请求任何损害赔偿。目前美国许多州都把相对疏忽原则适用于严格责任之诉的抗辩。应当指出的是，无论是承担疏忽还是相对疏忽都属于侵权范畴，被告只有在侵权之诉中才能提出这些抗辩。在合同之诉中，如违反担保之诉，则不能提出这种抗辩。3.自担风险

所谓自担风险是指：

①原告已知产品有缺陷或带有危险性；②尽管如此，原告也甘愿将自己置于这种危险或风险的境地；③由于原告甘冒风险而使自己受到了损害。4.非正常使用产品或误用、滥用产品

在产品责任诉讼中，如果原告由于非正常使用产品或误用、滥用产品，使自己受到损害，被告可以以此为理由提出抗辩，要求免除责任。但被告提出此抗辩时，法院往往对此加以某种限制，一般要求被告证明对产品的误用或滥用已超出了被告可能合理预见的范围。如果这种对产品的误用或滥用是在被告可能合理预见的范围之内，被告就必须采取措施予以防范，否则不能免除责任。5.擅自改动产品

如原告对产品或其中部分零部件擅自加以变动或改装，从而改变了该产品的状态或条件，因而使自己遭受损害，被告就可以以原告擅自改变产品的状态或条件为理由提出抗辩，要求免除责任。6.带有不可避免的不安全因素的产品

如果某种产品即使正常使用，也难以完全保证安全，而且权衡利弊，该产品对社会公众是有益的，是利大于弊的，则制造或销售这种产品的被告可以要求免除责任。其中以药物最为典型。因为有些药物不可避免地含有某种对人体有害的副作用，但它又能治疗某种疾病。在这种情况下，制造和销售这种产品的卖方只要能证明，该产品是适当加工和销售的，而且他已提醒使用者注意该产品的危险性，他就可以要求免责，即使在严格责任之诉中，被告也可以提出这一抗辩。

7.2.3产品责任诉讼中的损害赔偿范围产品责任损害赔偿的范围包括因缺陷产品造成的精神痛苦、肢体痛苦和纯经济损失等任何损害，这些都可以要求损害赔偿。

1.人身伤害的损害赔偿

产品责任中的人身伤害一般是指产品具有缺陷而对他人生命、身体和健康所造成的损害。对人身伤害的损害赔偿不仅涉及受害人的可预见的医疗性支出，还对受害人因伤残、生病所遭受的痛苦、疼痛等予以补偿。具体包括：①受害人过去和将来必要合理的医疗费用；②受害人生计上的损失以及失去谋生能力的补偿；③受害人肉体及精神痛苦的补偿等。2.财产损失的赔偿

产品责任法上的财产损失是指缺陷产品之外的其他财产的损坏、毁灭，而对于缺陷产品本身则可依据买卖合同获得赔偿。财产损失的赔偿一般认为只是受到损害财产的直接经济损失，但是1981年的《产品责任风险保留法案》已将间接损坏不能投入运营、因机器设备被损坏不能投入生产等丧失的营业收入，列入财产损害赔偿的范围，并在一些法院的判例中获得支持。3.惩罚性的损害赔偿

惩罚性损害赔偿是指侵权行为人恶意实施某种行为，或对行为有重大过失时，以对行为人实施惩罚和追求一般抑制效果为目的，法院在判令行为人支付通常赔偿金的同时，还可以判令行为人支付高于受害人实际损失的赔偿金。7.2.4产品责任诉讼的管辖权和法律适用

1.关于管辖权问题美国法院有关“长臂法”管辖的产品责任案例，确立了在以下四种要件情况下，州法院有权管辖州外的加害者:

(1)有“接触”关系

(2)有“商业交易”

(3)有“预见的可能性”

(4)有“经商行为”

2.有关法律适用问题法院在确定了管辖权之后，就要确定法律适用问题。法律冲突是指涉外民事关系中应适用何种法律规范来确定当事人的责任问题，这是国际私法的规则。从涉外产品责任法来说，是适用本国法律还是适用外国法律的问题，须有一定的规则来解决此问题。根据美国的冲突法规则，在涉外产品责任诉讼中，通常是适用损害发生地法来确定当事人的责任，即产品在什么地方对消费者造成了损害，就适用那个地方的法律来确定产品的生产者和销售者的责任。7.3欧洲各国的产品责任法7.3.1英国的产品责任法7.3.2法国的产品责任法7.3.3德国的产品责任法7.3.1英国的产品责任法

长期以来，英国的产品责任法采用的是疏忽责任原则。几十年来，英国法院对于产品责任案的判决，对此原则的解释可以归纳为以下四项：（1）商品的瑕疵对消费者的生命或财产造成损害；（2）商品的瑕疵在商品离开制造人的占有时即已存在；（3）制造商不能合理预料消费者在损害发生前能够发现并改正商品的瑕疵；（4）商品瑕疵的存在是由于制造商缺乏合理的注意。7.3.2法国的产品责任法有关产品责任案件，法国是以《法国民法典》为依据的，该法典第1641至1649条规定了买卖法的一般原则，在第1382条至1384条中规定了侵权责任的一般原则。法国一直以过失责任作为确定民事责任的基本原则，但在处理产品的责任案件时，法院可以通过引申解释《法国民法典》第1645条的规定，达到近似于美国严格责任的结果。

法国法院在处理产品责任案件时，无论是对基于买卖合同提起诉讼，还是以侵权为理由提起的诉讼，都采用一项确定的推定，即推定出卖人知道其产品存在缺陷，从而使卖方承担严格责任。

此外，法国法院还扩大了担保之诉的范围，使之延伸到销售环节中的供应商和制造商，如被告是零售商和批发商，他们可以向该产品的制造商发出“第三方通知书”，使后者加入诉讼。同时，与制造商没有合同关系的原告也可对他直接起诉，但同卖方有合同关系的原告不能提起侵权之诉。7.3.3德国的产品责任法德国法院在处理产品责任案件时，主要是以《德国民法典》和《德国商法典》为依据。德国法在传统上是采用过失责任原则，并通过侵权行为法的交易安全及注意义务，合理地运用证据法原则，由此规范产品生产者的责任。7.4关于产品责任的国际公约

7.4.1《关于产品责任的法律适用公约》7.4.2《关于人身伤亡产品责任欧洲公约》7.4.3《关于对有缺陷的产品责任的指令》

7.4.1《关于产品责任的法律适用公约》

为了统一各国关于产品责任的法律冲突规则，海牙国际私法会议于1973年10月2日通过了一项《关于产品责任的法律适用公约》（简称海牙公约）。该公约于1978年10月1日生效。批准该公约的国家包括法国、荷兰、卢森堡、挪威、比利时、西班牙、意大利、葡萄牙与奥地利等。

《公约》共有22条，包括适用范围、准据法的确定和准据法的范围等方面的内容。

《公约》对“产品”的范围、“损害”的含义及产品责任主体作出了规定。

“产品”包括天然产品和工业产品，无论是未加工的还是经过加工的，也无论是动产还是不动产。

“损害”是指对人身的侵害或对财产的损害以及经济损失；但是除非与其它损害有关，产品本身的损害以及由此而引起的经济损失不应包括在内。

产品责任的主体包括制成品或零部件的制造商、天然产品的生产商、产品的供应商、产品制造或商业分配环节中的有关人员包括修理人员、仓库管理员，上述人员的代理人或雇员的责任亦适用该公约。《公约》对国际产品责任法律适用采用以下原则：1.适用侵害地国的法律

《公约》第4条规定，如果侵害地国家同时又是：

A.直接受害人的惯常居所地；

B.被请求承担责任人的营业地；

C.直接受害人取得产品的地点。则应适用侵害地国家的国内法。2.适用直接受害人的惯常居所地国家的法律

《公约》第5条规定，尽管有上述第4条的规定，但是，如果直接受害人的惯常居所地同时又是：

A.被请求承担责任的人的主营业地；

B.直接受害人取得产品的地点，

则仍然应适用于直接受害人的惯常居所地国家的国内法。3.适用被请求承担责任人的主营业地的国家的法律

《公约》第6条规定，如上述第4条和第5条指定的适用的法律都不适用，则除非原告基于侵害地国家的国内法提出其请求，应适用被请求承担责任人的主营业地国家的国内法7.4.2《关于人身伤亡产品责任欧洲公约》《关于人身伤亡产品责任欧洲公约》，又称《斯特拉斯堡公约》。是由欧洲理事会拟定的一项地区性的国际公约，1977年1月27日缔约于法国的斯特拉斯堡。该公约共17条.

1.《公约》调整由于缺陷产品造成人身伤害和死亡所引起的赔偿责任问题，即其适用范围仅限于人身伤害及死亡，不包括对财产造成的损失。

2.“产品”是指所有动产，包括天然动产或工业动产，无论是未加工的还是加工过的，即使是组装在另外的动产内或组装在不动产内。

3.关于“缺陷”的定义

《斯特拉斯堡公约》第2条C款规定，考虑包括产品说明在内的所有情形，如果一件产品没有向有权期待安全的人提供安全，则该产品有缺陷。

4.关于产品责任的主体。

《公约》将生产者确定为产品责任的承担主体，并进一步解释了生产者的范围，包括：

①成品或零配件的生产者②任何以将产品投入流通为目的的按商业惯例进口产品的人；③任何使自己名字、商标或其他标志特征出现在产品上将其作为自己产品的出示者；④在产品没有标明任何生产者的身份时，每个供应者都应视为生产者，除非根据索赔人的要求，供应者将生产者或前供应者的身份在合理的时间内告知索赔人。

5.公约规定制造商须承担无过失责任，这种无过失责任也适用于将其各称或商标标明在商品上的进口商或供应商，除非供应商能辩明该产品的真正生产者。如果生产者能够证明该产品不是由他投放市场流通，或者考虑到各种情况，在他将产品投放市场流通时，造成损害的缺陷可能并不存在，或者缺陷是在以后才发生的，则不应负责任。

6、公约对因产品责任事件而发生的诉讼规定了两个时效，一个是受损害的当事人提起诉讼的时效，其期限是3年，从受损害的当事人发现或应当发现损害、缺陷与生产者的身份之日起算；另一个是生产者对其产品所造成的损害承担责任的时效，其期限为10年，从产品投入流通之日起算。

7、关于赔偿限额。公约规定，各缔约国在签字或交存其批准书时可以宣布保留其国内法规定的赔偿限额的权利。但是对每一死者或遭受人身伤害的人的赔偿额不得少于相当于7万特别提款权的国内货币；对同类产品的相同缺陷造成的一切损害的赔偿额不得少于相当于1000万特别提款权的国内货币。7.4..3《关于对有缺陷的产品责任的指令》1.采取无过失责任原则

《指令》对产品责任放弃了欧洲大陆法传统的过失责任原则，而采用无过失责任原则，这是一个很大的变化。做出这种改变的主要出发点是为了使消费者获得更充分的保护。基于上述考虑，《指令》明确规定，在产品责任诉讼中受害的消费者只须证明他受到损害和产品有缺陷的事实，以及二者之间存在着因果关系，即可使该产品的生产者承担责任，而无须证明生产者有过失。2.关于生产者的定义

《指令》第1条规定，生产者应对有缺陷的产品所引起的损害承担责任。所以确定谁是“生产者”是一个十分重要的问题。《指令》对生产者所下的定义是较为宽泛的，它包括：

（1）制成品的制造者；（2）任何原材料的生产者；（3）零部件的制造者；（4）任何将其名称，商标或其它识别标志置于产品之上的人；（5）任何进口某种产品在共同体内销售、出租、租赁或在共同体内以任何形式经销该产品的人；（6）如果不能确认谁是生产者，则提供该产品的供应者即被视为生产者，除非受损害的消费者在合理的时间内得到生产者已被查获的通知。3.关于产品的定义

《指令》的另一项重要内容是确定该指令所指的“产品”的定义。按照《指令》的规定，所谓“产品”是指可以移动的物品，但不包括初级农产品和赌博用品。不过，各成员国可以通过国内立法，将上述两种产品包括在“产品”的定义范围之内。至于经过工业加工的农产品则包括在“产品”的范围内。4.关于缺陷的定义

《指令》对缺陷的定义采用客观标准。按照这种标准，如果产品不能提供一般消费者有权期望得到的安全，该产品就被认为是有缺陷的产品。在确定产品是否有缺陷时，要考虑到各种情况，其中包括：产品状况、对产品的合理预期的使用和把产品投放流通的时间。不能因为后来有更好的产品投入市场，就认为先前的产品有缺陷。5、关于损害赔偿按照《指令》的规定，可以请求损害赔偿的范围，主要包括人身伤害和死亡。

对有缺陷的产品自身的损失，一般不予考虑。对不超过500欧元的损害亦不予以考虑，以免引起过多的小金额的诉讼。特别值得指出的是，《指令》对“痛苦”的补偿有所保留，它认为这是属于非物质性的损害赔偿，应按有关国家的国内法来处理。6.对产品责任的抗辩依照《指令》的规定，在产品责任诉讼中，被告可以提出下三种抗辩：（1）无罪责如果生产者能证明他没有罪责，他就可以不承担责任。这主要包括以下几种情况：

①该生产者并没有把该产品投放市场。②引起损害的缺陷在生产者把产品投放市场的时候并不存在，或者证明这种缺陷是在后来才出现的。③生产者制造该产品并非用于经济目的的销售或经销，亦非在其营业中制造或经销。

④该缺陷是由于遵守公共当局发布的有关产品的强制性规章而引起的。⑤按照生产者将产品投入市场时的科技知识水平，该缺陷不可能被发现。这种抗辩又称为“发展的风险”或“现有水平”抗辩。由于成员国的法律对这一抗辩持不同的态度，所以《指令》允许各成员国在各自的法律中是否采用这种抗辩自行作出取舍。⑥零件的制造者如能证明该缺陷是由于该产品的设计所致，而不是零件本身的缺陷，亦可不承担责任。（2）时效在产品责任诉讼中，时效已过也是重要的抗辩理由。《指令》对时效作了如下规定：①受损害者的权利自生产者将引起损害的产品投放市场之日起10年届满，即告消灭，除非受害者已在此期间对生产者起诉。②《指令》要求各成员国必须在其立法中规定提起损害赔偿诉讼的时效，该诉讼时效为3年，从原告知道或理应知道受到损害、产品有缺陷及谁是生产者之日开始计算。《指令》对时效的中止和中断没有作出规定，所以有关时效中止和中断的问题，应按应适用的国内法来处理。（3）赔偿的最高额生产者的责任原则上应当是没有限制的。但《指令》允许成员国在立法中规定，生产者对由于同一产品、同一缺陷所引起的人身伤害或死亡的总赔偿责任不得高于7000万欧元。此外《指令》还规定，生产者不得以合同或其它办法来限制或排除其对产品的责任。这表明产品责任是属于强制性的法律规定，不能由当事人以合同任意排除或限制。7.5中国的产品责任立法我国关于产品责任的主要立法依据是《中华人民共和国民法通则》。《民法通则》第122条规定：“因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者有权要求赔偿损失。”

1993年2月22日，第七届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议通过了《中华人民共和国产品质量法》，于同年9月1日起实施。

2000年7月8日，第九届全国人民代表大会常务委员会第十六次会议通过了《关于修改〈中华人民共和国产品质量法〉的决定》，修订的新法于同年9月1日起实施。《产品质量法》的主要内容包括以下方面:1.产品责任原则

《产品质量法》对于生产者与产品销售者采用不同的归责原则。

该法第41条对生产者的责任作如下规定：“因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产损害的，生产者应当承担赔偿责