合同法专题辅导课件

合同法

第一章：一般规定一、合同的概念：

合同——是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

1、适用范围扩大了：主体范围扩大了：法人、其他组织、个体工商户、农村承包经营户、自然人。合同种类增加了：经济合同、涉外经济合同、技术合同、民事合同。

2、不适用的范围：有关身份关系的协议：婚姻关系、收养关系、监护关系企业内部的管理活动：劳动合同、军令状等

3、关于政府机关参与的合同一是行政机关作为平等主体的活动二是政府的采购行为三是国家指令性计划任务、国家订货任务

二、合同法的基本原则：

1、平等原则：（不承认特权、主体的法律地位平等）

2、意思自治原则：（个人取得权利义务应依赖于个人的意志；个人意思的发生、行使应有自行决定的自由）案例

案例：

上海一个开发商，一套商品房卖了6个消费者，这6个消费者都要房子，这6份买卖合同在法律上都是有效的。怎么办？

案例：这几天章法先生就象是热锅上的蚂蚁坐立不安，因为他接到了一个使他心潮澎湃的电话：已离婚半年之久的前妻，约他到他们恋爱时常去的新巴克，说有要事相商。究竟有什么要事呢？章法先生怀着喜忧掺半的心情如约而至。没想到，前妻此次约他相见，既不是想和他破镜重圆，也不是要和他重温旧梦，而是她对一年前与章法先生离婚时所达成的财产分割协议反悔了，提出了重新进行财产分割的要求，还说如果不同意，就要起诉到法院。章法先生眉头紧锁的走出了新巴克，心里犯起了嘀咕：当初明明是平等协商达成的财产分割协议，难道事情仅仅过了将近一年，当初的协议就不算数了吗？

相关链接：最高人民法院发布实施的关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）中对此有明确的规定：只要双方在离婚后一年内提出变更或撤销财产分割协议的，法院应当受理。但是，如果不能证明订立协议时有欺诈、胁迫等情形的，即使受理了也会被法院驳回诉讼请求。3、公平、等价有偿原则：4、诚实信用原则：（概括抽象、规范模糊、自由裁量权、“帝王条款”）

5、公序良俗原则：（法律和道德约束、法官自由裁量权）（1）危害国家公序行为类型（2）违反道德行为类型（3）射幸行为类型（4）违反人权和人格尊严的行为类型（5）违反公平竞争的行为类型案例：

四川某县城一退休工人王某，与其妻结婚多年，无子无女，后在一卡厅认识了一位张小姐，于是搬出家门，与张小姐同居五年。后患肝癌，在病逝前三天，写下一份遗嘱，死后愿将自己的财产全部赠送给张小姐，并让县公证处的工作人员在自己的病塌前进行了公证。王某死后，其财产全部掌握在其妻手中，张小姐多次索要未果，于是提起诉讼。在开庭当天，成千上万的群众自觉旁听，把法庭围了个水泄不通，这就是被媒体渲染的“全国第一例二奶状告原配案”。请问：该怎么判？三、合同的分类：

1、双务合同与单务合同

案例：

一个老太太，无儿无女，收养了一个小男孩，小男孩长大以后娶了媳妇，就不愿照顾她了。老太太很伤心，邻居一个女孩子便经常照顾她。一天，老太太病了，住进了医院，在弥留之际，当着两医生的面，口头遗嘱为：我的儿子和儿媳为什么不孝顺我？是因为他们认为我没钱，其实他们错了，现在，我将十万元存款在我死后遗赠给这个女孩子。她的儿子得知此消息后，立刻跑来侍侯老太太，要求她改写遗嘱，可老太太已经不能说话了，于是，他找到女孩子说，你是不是学雷锋呀？女孩说，是。他就说，学雷锋为什么还要我妈妈的钱？女孩说，是。他便把一张纸条给女孩，上面说，我是学雷锋，不要老太太一分钱。他说，你就在上面按个手印吧？女孩按完手印后，回家告诉了妈妈，妈妈说，为什么不要呢，你已经18岁了，可以用这个钱上大学，留学，成为一个对祖国有用的人才。当老太太去世后，女孩就找老太太的儿子要钱，老太太的儿子不给，女孩就起诉到法院，问：怎么判？2、有偿合同与无偿合同：

无偿是否有义务？八十年代末期，吉林某大学有两个同学，其中有个同学买了一台彩电回来，请另一同学帮忙调频道，在调制过程中，由于脚踩滑了撞翻了放彩电的桌子，彩电摔坏了。求人帮忙的人，就把帮他忙的人起诉到了法院，帮忙的人说，我无偿地帮你调彩电，没要你一分钱，摔坏了还要我赔吗？同样都是转移所有权的行为，有偿叫做买卖，无偿叫赠与。www.3722.cn中国最大的资料库下载同样都是转移使用权的行为，有偿叫租赁，无偿叫借用。

区分有偿与无偿的法律意义

(1)主要表现在当事人的责任轻重不同。

《合同法》第374条规定，保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任。

《合同法》第406条规定，有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失，给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。

(2)合同是否有偿，还可能影响到合同的效力。

《合同法》第47条规定，限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。

3、诺成合同与实践合同：(是否以交付标的物为成立要件)

传统民法将买卖、租赁、承揽、委托列为诺成合同,将借贷、保管、赠与列入实践合同新合同法将借贷、运输、保管合同归为诺成合同关于赠与合同：

(1)合同法明确规定的类型是诺成合同

(2)合同法未明确规定的类型是实践合同

合同法第188条：具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。

案例一个百货公司成立的时候，承诺对当时刚出生的一例三胞胎都养到十八岁。隔了几年，百货公司效益下滑，职工下岗，就停止给三胞胎的抚养费每人每月100元，共300元。三胞胎的父母就把百货公司告到法院，要求履行承诺。问：怎么办？合同法第195条：赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以不再履行赠与义务。4、要式合同与不要式合同5、主合同与从合同

第二章：合同的订立一、主体资格：

1、法人：《企业法人营业执照》2、其他组织：

3、自然人：必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力委托代理人：法人代表：法定代表人：二、订立的形式：

1、口头形式：优点、缺点

2、书面形式：优点、缺点（法定、约定）（1）数据电文：包含电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件。（2）公证形式：一般采取自愿原则（公证机关）（3）鉴证形式：同上（国家行政机关）（4）登记形式：（特殊书面形式）一是登记为合同生效要件；二是登记为对抗第三人要件（5）审批形式：

3、推定形式：（根据目的来推定，比如租金）

4、默式形式：（就是以不作为的方式来进行意思表示，只能法定）

三、合同的内容：（一般包括）

1、当事人的名称或者姓名和住所

2、标的

3、数量

4、质量

5、价款或者报酬

6、履行的期限、地点和方式方式：（1）不动产：登记转移（法定）（2）动产：首先看有无法律规定（如机动车）或者约定，其次没有法定或者约定的,自交付时转移。

7、违约责任

8、争议解决的方法以买卖合同为例:风险的转移,一般原则是以标的物交付为准。特殊情况是：1、因买方的原因使标的物不能按照约定交付的，自买方违反约定之日买方承担标的物的风险。2、因买方的原因不能及时接受标的物的，标的物的风险自买方违反约定之日承担标的物的风险。3、因卖方的原因致使标的物质量不合格，卖方自违反约定时起承担标的物的风险。4、卖在途运输货物的，自合同订立时起，标的物的风险由卖方转移给买方。5、标的物需要运输的，标的物的风险自卖方交付第一乘运人时转移。案例：一屠户甲到农村去买猪，乙家有一院，院内有一猪圈，圈内有一肥猪，甲乙约定甲以1000元买该猪，甲当即付过款项，乙对甲说该猪已归甲所有，希望甲尽快把猪赶走，那么，下列哪种情况下，由乙承担风险：

1、甲说，今天还要去看别的猪，明天开车来赶猪，当晚该猪被雷劈死。

2、因该猪对主人有感情，甲怎么赶也赶不出乙家大门，甲计划第二天再把猪赶走，当晚该猪被雷劈死。

3、甲赶猪走出乙家大门，因乙家门前不远处有一条小河，河里涨水，猪过不去，甲又把猪赶回乙家，当晚该猪被雷劈死。

4、甲赶猪出了大门，过了河，到过一个小山时，天黑，甲怕有猛兽，又把猪赶回乙家，当晚该猪被雷劈死。案例：

2000年12月，村民甲与县肉联厂达成口头协议：自养的两头黄牛送县肉联厂宰杀，牛肉款按净肉每斤6元的价格结算，牛头、牛皮、牛下水归肉联厂，甲再付肉联厂宰杀费80元。宰杀过程中，肉联厂的屠宰工人乙在其中一头牛的下水中发现牛黄，重100克，卖得价款8000元。甲知道后与乙、县肉联厂为牛黄款归属发生纠纷。问：

(1)本案中该牛黄款应如何处理？

A、归甲所有

B、归县肉联厂所有

C、归甲和县肉联厂共有

D、乙与县肉联厂共有(2)本案中，下列哪些说法是正确的？

A、甲与县肉联厂的关系是买卖合同关系

B、甲与县肉联厂的关系是承揽合同关系

C、甲可以根据不当得利请求肉联厂返还牛黄款8000元。

D、甲只能根据与肉联厂对牛黄归属约定不明而主张共有。四、合同订立的过程：

（一）要约：

1、要约的含义：希望和他人订立合同的意思表。（商业贸易中称要约为发盘）

2、要约的构成要件：

(1)要约必须由特定的当事人作出。（自动售货机的设置，是否为要约？）

(2)要约必须向相对人作出（但是，对于不特定的人作出而又无碍要约所达目的时，要约也可成立。例如，悬赏广告、商店）

(3)要约必须具有订立合同的主观目的（结婚请柬）

(4)要约的内容必须具体、确定

是否以订立合同为目的，是要约和要约引诱的主要区别要约引诱：又称要约邀请，是希望他人向自己发出要约的意思表示。招标公告、投标书的寄送是要约还是要约引诱？

3、要约生效时间

(1)口头要约：了解、理解

(2)书面要约：到达

4、要约的撤回：之前、同时

5、要约的撤消：撤消要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

案例：重庆一所职业专科学校，在招生简章中有八个专业，可学生到校以后，发现只有两个专业，一部分学生没有学到自己想学的专业，于是，几个学生提出退学，被校方阻拦，后提起诉讼。庭审中争议的焦点是：该招生简章是要约还是要约引诱？

新案、疑案、新问题邀你出谋划策“律师沙龙”专家与读者共同商讨周边环境及经营前景宣传能否构成商品房买卖合同组成部分？案情简介：

1999年至2001年期间，厦门某房地产开发有限公司在楼房未建成前，在报刊上刊登广告并多次推出商品房项目的宣传册，宣传中曾有这样的描述：“钻石店面”，“恰如上海南京路、厦门中山路、24米宽度刚刚好……”，“二期独立店面，间间沿街，直面人潮，……更有厦门温州企业积极介入……”同时在广告中的项目位置示意图中标明该项目相邻的道路。

19名业主看到广告后，被广告描述的前景所吸引，与某开发公司签订《商品房买卖合同》，并交纳了首付款及办理按揭贷款。合同签订后，众业主按约履行了义务。但当某开发公司向众业主交付房屋时，众业主发现与当时承诺不符，根本没有广告中描述的“24米宽道路，与主干道交汇连接”，不但没有“厦门温州企业商会积极介入进行统一管理”，而且也不能作为商铺使用，广告中所称的配套设施“五项健康设施”、“三大海韵中庭”等等无一兑现。于是，众业主拿着某开发公司的广告与其交涉。某开发公司同意就店面门前道路等问题与业主进行协商，并达成解决问题协议。但未能兑现，众业主对于开发公司提出的赔偿20万元的方案，不予认可，遂将某开发公司告上法庭。争议焦点：众业主认为：

一、某开发商发布不实广告，此广告已构成合同的要约。二、因签订合同的目的无法实现，某开发商已构成根本违约。理由：在销售广告中所宣传的内容陈述具体明确，对合同订立有决定性影响，应视为合同的要约，系合同的重要组成部分。不仅如此，在交房以后，开发商与业主就广告中的内容达成协议，已构成《商品房购销合同》的补充条款，并产生拘束力，因此双方均应当履行，任何一方不履行构成违约。而某开发公司违背其所做的承诺，应视为违约。业主与开发商订立的合同的目的是商场（经营用房），商场的经营需要一定的道路环境，需要一定的人流量与车流量，周围环境的好坏、配套设施的齐备与否直接影响店面的价值。而本案中，不仅24米的道路没有，而且间间沿街也变成泡影，变成了“间间是胡同”，根本无法经营，因此合同的目的无法实现，构成根本违约，理应解除合同。开发商认为：

一、双方签订的合同没有广告内容的约定，其发布的广告是一种要约邀请，并非要约。广告中陈述所涉及的内容并不在其商品房开发范围内，业主也没有证据证实广告陈述对双方签订合同及价格的确定有重大影响，因此不应视为要约。二、关于根本违约问题：开发商认为，其发布广告有事实依据，不存在虚假广告和欺诈问题，24米海滨休闲购物一条街是根据当时市政的规划而宣传。温州商城的管理模式是因业主不配合而无法实施，且涉及的是店面的经营管理，而不是房屋买卖。即使广告的陈述与事实不一致，承担的也只是缔约过失责任或合同变更、撤销的法律责任，而不是合同解除的法律后果。双方签订的是商品房买卖合同，形成的是商品房买卖合同关系，业主签订合同的目的是购买商品房，现商品房已经交付，业主的合同目的已经实现，故不构成根本违约。本期讨论问题：被告发布的广告能否构成商品房买卖合同要约？

司法解释：

《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》（2003年3月24日最高人民法院审判委员会第1267次会议通过，2003年4月28日公布，2003年6月1日起施行）第三条内容为：“商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。”

律师观点：

随着房地产市场的快速发展，其广告也是铺天盖地，让业主们眼花缭乱。“依山傍水”，其实只是一个小土丘外加一条臭水沟，这种房产广告“吹泡泡”的现象屡不见鲜。房地产商为了达到销售目的，通常会在广告中进行夸大和虚假宣传，购房人千万不要误认为有了最高人民法院的“司法解释”，房地产商的楼书的广告及口头承诺会自动成为合同的一部分，一厢情愿的以为会对房地产商有约束力。

《广告法》只是行政法，只规定了对做虚假广告的处罚标准，对虚假广告的广告费1至5倍罚款对房地产商来说只是九牛一毛。如果房地产商委托一个公司代理销售，广告由这个代理公司委托广告公司去做，房子卖出后，再将这家公司解散，追究广告责任将很难操作。

因此购房人在签订购房合同时，一定要牢记建设部《商品房销售管理办法》第十五条的规定：“房地产开发企业、房地产中介服务机构发布的商品房销售广告和宣传资料所明示的事项，当事人应当在商品房买卖合同中约定。”只有在合同中具体约定的条款才能直接对购房人起到保护作用。将房产广告中一些具体确定的内容，以合同条款的形式加以明确，然后在房产合同的补充协议中列出，这样才能对房产商起到约束作用。

另外在签订补充协议时要注意一些细节问题：新版购房合同二十二条规定了“本合同未尽事项，可由双方约定后签订补充协议”；合同第二十三条也规定了“合同附件与合同具有同等法律效力。本合同及其附件内，空格部分填写的文字与印刷文字具有同等效力。”但以后发生纠纷时如果补充协议与主合同表达的意思不一致，应以谁为准？为避免不必要的争执，最好在补充协议上说明补充协议与主合同的关系，即解释不一致的地方以哪一个为准。律师观点：

现在开发商太黑了！！！自从《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》实施后，又变了一个花样。在广告中写了一行非常小的字“本广告是要约缴请”，大部分消费者是不懂“要约缴请”的。如果是这样商品房广告属什么？？？？

律师观点：

无论开发商承诺了什么，只要被法院认定为明确具体，就可以被定性为其要约的一部分，只要购房人发现实际情况有不符之处，就可以向开发商主张，所以，开发商在做广告的时候必须得考虑到其实际能够实现的程度，在这里，吹牛可确实是要上税的。因此请问：上述法律的规定又是怎样保护了开发商的利益呢？上税不是惩罚，上税之后还是剩的多，所以开发商不怕上税。司法解释的作用是开发商的税后所得大大大于所纳税额。所以，有时开发商很愿意上税。（二）承诺

1、承诺的含义：是受要约人同意要约的意思表示。

2、承诺的构成条件：

(1)承诺必须由受约人作出：

(2)承诺必须向要约人作出：

(3)承诺的内容应当与要约的内容一致

(4)承诺须在要约的存续期间内作出准时承诺：逾期承诺：无效、通知有效迟延承诺：有效、通知无效

(5)承诺的方式必须符合要约的规定

五、格式条款合同：

（一）格式条款的含义：

《合同法》第39条规定：格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。（二）对格式条款作了哪些限制？

1、要按公平原则确立当事人双方的权利义务。

2、要对某些条款尽到提示、注意、说明之责。

3、一旦发生纠纷，而格式条款有多种解释的，应作出不利于提供格式条款方的解释。

案例：

两年前，攀钢某职工甲所在的班组，出外搞活动，甲由于高兴喝多了酒，他站在二楼的天桥上往下吐，一不小心，从楼上摔了下去，死亡。由于他买了人身伤害险，其家属便找保险公司赔偿，但保险公司拒赔，其理由是，保险合同中有一句话，“因酗酒造成的伤亡，保险公司免责。”家属不服，诉至法院。问：怎么办？案例：某公司在其格式劳动合同中规定：“因公司的机器设备给职工造成的人身伤害，由公司承担赔偿责任。”该公司职工王某为完成生产定额，在下班后使用一台机器时被轧断了2根手指。王某因受伤而造成的财产损失应当由谁承担？金融领域六大不平等格式条款：1、电话挂失不担责生效时间往后延

某银行贷记卡章程规定：“持卡人遗失贷记卡应就近到发卡机构及时办理书面挂失或电话挂失。书面挂失为正式挂失，发卡机构对电话挂失只协助防范，不承担任何责任。凡书面挂失前及发卡机构受理书面挂失起至次日24时（含）内的经济损失由持卡人承担。”2、不可抗力随意用混淆概念欲免责

一些银行在办卡时对消费者承诺一卡在手全国通兑，但实际上有的地方还未联网，有的地方设备不配套，消费者持卡到外地取款取不出钱来，银行却称用卡协议中对“不可抗力”有规定，不肯承担责任。3、章程规定单方改强迫对方受约束

某银行的借记卡使用规定有这样的条款：“本规定未尽事宜，由我行负责解释。本规定一经修改，毋须事先通知持卡人，亦即生效。”4、柜员机记录不算数存款数额银行定

广州的李先生在某银行柜员机存款5000元，营业员当时表示没有问题，但后来李先生取钱时发现没有这笔钱。银行的答复是：柜员机一次只能存3000元，5000元会被卡在皮带里随作取款者的钱被卷出，而银行只有2500元的赔款权限。5、银行强定保险公司指定律师你埋单目前，大多数商业银行在办理个人购房抵押贷款时，要求借款人购买房屋保险，但限定必须向银行指定的保险公司投保，而且要求借款人到其指定的律师事务所审查贷款资信情况，并由借款人承担一切律师费，甚至规定了律师费的数额。6、抵押贷款购房屋全额保险才放款

肖先生办理了个人住房贷款。房款总额20万元，他一次性出资10万，余下贷款，贷款期限10年。但贷款银行称，消费者必须对整个房屋全额（20万元）保险，并将保单交给银行，才能获得所须贷款。六、缔约过失责任

1、含义：

所谓缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方因过错，违背其依据诚实信用原则所应尽的义务，导致合同不成立或者无效，而致另一方的信赖利益的损失，所应承担的民事责任。

2、缔约过失责任的要件：（1）此种责任发生在合同订立阶段。（2）一方当事人违反了依据诚实信用原则所产生的义务，即先合同义务。（3）造成了另一方的信赖利益损失。（4）缔约当事人违反先合同义务的行为与信赖利益损失之间有因果关系。3、违反先合同义务的表现形式：

(1)假借订立合同，恶意进行磋商。恶意磋商在现实生活中并不普遍，但也并非鲜见。按《国际商事合同通则》规定，一方当事人如果恶意进行合同的谈判，或者在谈判过程中恶意终止合同谈判的，应当赔偿因此给另一方当事人造成的损失。

比如：A得知B将出售其餐馆，虽然A并不想购买该餐馆，但为了阻止竞争对手C购买该餐馆，故意与B进行磋商，直至C另外购买一家餐馆，才中断磋商。请问：B的损失谁来承担？

(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。如《保险法》第16条规定，投保人应当履行如实告知义务。

(3)有违背诚实信用原则的行为。合同订立过程中一方当事人因对方当事人不履行诚实信用原则而遭受损失，有过失一方当事人应当承担损害赔偿责任。至于损害赔偿责任的范围，应当以对方当事人因此所遭受的损失为限。这种损失主要是指信赖利益的损失，即因信赖合同有效和对方将履行合同而支付的费用和代价，主要包括：缔约费用、履约费用、丧失与第三人另订合同的机会所产生的期待利益损失等。

例：某甲承诺赠与某乙20万元供其重建房屋，某乙因信赖某甲而拆除旧房，现某甲撤消赠与，某乙怎么办？案例：

甲国一著名精密仪器生产厂商与我国某仪表厂洽谈在中国设立中外合资企业，双方已就合作的条件形成共识，但甲国某厂提出我国某仪表厂设备陈旧，要求该厂先进行技术改造，达到一定水平后再正式签定合资合同。我国某仪表厂投资200万元人民币按甲国某厂商的要求进行了技术改造，技术改造将近完成时，甲国某厂商提出因为国际市场形势发生巨大变化，决定终止与我国某仪表厂继续洽谈。问：

1、我国某仪表厂是否有权要求甲国某厂商与其签定合同？为什么？

2、如果我国某仪表厂不愿意继续与甲国某厂商进行合作，是否有权向甲国某厂商要求赔偿损失？为什么？（4）泄露或不正当地使用商业秘密《合同法》第43条规定：“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”

至于损害赔偿责任的范围，则应当根据给对方当事人所造成的损失计算，若损失难以计算的，可参照《反不正当竞争法》第20条规定：“赔偿额为侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润，并应当承担被侵害的经营者因调查经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用”进行计算。

第三章：合同的效力一、合同的生效要件（一）合同的主体合格：就是行为人具有相应的民事行为能力。

1、无民事行为能力人，不能成为合同的当事人，其订立的合同无效。

但实际生活中有几个例外：第一种是纯获利益的合同：比如，一个过满月的小孩，许多人前来祝贺，问：这个小孩对送来的礼品是否享有所有权？第二种是日常必需品的购买：比如，一个六岁的孩子，他母亲给了50元钱，他花30元买了一份肯德鸡，又花20元买了一个玩具。这些买卖合同是否有效？第三种是特定的营业行为：比如，一个6岁的孩子悄悄拿了他妈妈10元钱，去买了一张儿童电影票，他妈妈可否主张无效？2、限制民事行为能力人只能从事与其年龄、智力相适应的民事活动3、法人在经营范围内前段时间，北京市中关村科技园区的高科技企业实行了一种新的企业法人经营范围登记制度：现在规定，不违反法律的都是其经营范围。4、行为人必须具有处分权一个19岁的孩子没考上大学，便想出国留学，可没钱。但是他说，我没钱，但我爷爷在遗嘱中把一套房子留给了我父亲，而且写明在我父亲死后只能留给我，现在我爷爷去世了，我父亲只有我一个儿子，我有权订立买卖合同。问：该合同是否有效？（二）内容不违反法律1、行为本身合法：比如，赌博、买彩票2、标的合法3、合同的内容在成立时是可能的：比如，把水变成油（三）意思表示真实案例：一个商场为了促销，在四月一日写一个广告：“本商场十块钱吃饱。”一个农民从乡下进城见到广告，进了饭店，点了一盘龙虾。吃完了，商场要农民付三千元才让走。农民说，“我只有十元钱。”“你吃了龙虾不交钱不能走。”“你们广告上写着10块钱吃饱。”“那是愚人节，开玩笑。”“我怎么知道你是愚人节，我是农民，我不知道什么愚人节！”二、合同生效的时间：

1、合同成立时生效

《合同法》第44条规定，依法成立的合同，如果不需要办理批准、登记手续并且也没有附生效条件或者生效期限的自成立时生效。例：2004年6月2日杜某将自己家的耕牛借给邻居刘某使用。6月8日刘某向杜某提出将耕牛卖给自己，杜某表示同意。双方商定了价格，并约定三天后交付价款。但6月10日，该头耕牛失脚坠下山崖摔死。对于该耕牛死亡的财产损失，应当由谁来承担？A、杜某B、刘某C、杜某承担三分之一，刘某承担三分之二D、杜某与刘某各承担一半

《合同法》第一百四十条：“标的物在订立合同之前已为卖受人占有的，合同生效的时间为交付时间。”

2、办理批准登记手续后生效：比如，担保法规定，以土地使用权、城市房地产、航空器、车辆等抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。

3、附条件和附期限的合同在条件成就时或期限届至时生效（1）条件的分类：偶成条件：以偶然发生的事实决定条件成立与否。比如，如果明天下雨，我就送你一把雨伞。随意条件：依据当事人一方的意思表示就可以决定条件成立与否。比如，如果你到美国留学，我就给你买飞机票。混合条件：以当事人的意思表示和偶然的事实结合而成的条件的成就与否。比如，某甲对某乙讲，如果你和某某结婚，我就给你买房子，如果不和某某结婚，我就不给你买房子。（2）条件的构成要件：第一，条件必须是将来发生的事实第二，作为条件的内容必须是不确定的第三：条件是当事人自己选择的，而不是法律规定的第四：条件不能和行为的主要内容相矛盾（3）附条件的合同的效力：第一：附条件的合同的一方当事人在条件成就以前侵害对方或者其他利害关系人的期待权的，应当负损害赔偿责任。第二：在条件成就或者不成就以前，当事人不能恶意促成或者恶意阻却。（4）附期限的合同：是指当事人约定将某一特定期限的到来，作为该合同生效与失效的根据。三、效力待定的合同：

效力待定的合同,是指合同成立后,其生效与否尚未确定,需要由第三人作出承认或者拒绝的意思表示才能确定自身的效力的合同。双方当事人订立合同后,作为第三人的权利人对此承认,合同生效;对此拒绝,则合同无效。在权利人承认或拒绝前,该合同的效力处于未定状态。1、限制民事行为能力人订立的合同：限制民事行为人未经法定代理人许可与相对人订立的与其年龄、智力或者精神状态不相适应的合同。这种合同未经法定代理人追认,不生效力。所谓追认,是指法定代理人明确无误地表示同意限制民事行为能力人与他人签订合同。这种同意是一种单方意思表示,无须合同的相对方同意即可发生效力。相对人有催告权，善意相对人才有撤消权

例：甲、乙二人是好友，现年均为17岁，甲已参加工作，乙还在高中读书。乙继承了巨额财产，欲委托甲投资，遂与甲订立合同，约定乙出资5万元，委托甲投资，投资所得收益甲可取得20%。关于此合同的效力，正确的说法是：

A、甲、乙的父母追认时，合同有效

B、乙的父母追认时，合同有效

C、甲可催告乙的父母在一个月内追认合同，如到期，乙的父母未作表示，则合同无效

D、在乙的父母追认之前，甲有权撤消合同2、行为人无权代理订立的合同：无权代理人与相对人订立的合同。无权代理人以本人名义与相对人订立合同,非经本人追认,对于本人不发生法律效力,除非构成表见代理。无权代理包括三种情形：自始无权代理而签订的合同;超越代理权而签订的合同;代理关系终止后签订的合同。

3、无处分权人订立的处分权利人财产的合同。无权处分行为经过权利人追认后,合同自始有效。行为人未取得处分权,权利人又不追认的,合同无效。但该无效不能对抗善意第三人。案例：

1、乙把甲交与其保管的一幅名画，订立合同卖给丙，约定50000元，丙当即交钱，由于该画正在装裱，约定三天后取走，第二天，甲发现此事，要求要回此画。可否？

2、乙把甲交与其保管的一幅名画，订立合同卖给丙，约定50000元，由于丙当时没带钱，约定第三天付款，但丙当天即把画取走。第二天，甲发现此事，要求要回此画。可否？

4、不属于效力待定合同的特殊情形：表见代理：是指被代理人的行为足以使善意相对人相信无权代理人具有代理权，基于此信赖与无权代理人进行交易，由此造成的法律后果由被代理人承担的代理。表见代理的相对人必须无过错。

案例：甲到某商店去买彩电，售货员开了销货单，甲就去收银台交款，一个小姐坐在那，他就把2000元交给了她，那小姐给他在单子上盖了一个章，他把单子交给售货员，把彩电抬上了车，这时，售货员冲出来说，不能走，我们的章是圆的，今天怎么变方的了。去收银台一问，小姐变成了老太太。刚才是她上卫生间的时候，一个小姐在那玩。问：该损失谁承担？案例：

2004年5月7日，乙公司召开会议解除了某甲的法定代表人的职务。到了5月8日的时候，公司通知报社说要刊登一个声明，从5月7日起某甲即不再是本公司的法定代表人，他的行为不能代表本公司。到2004年5月10日报纸才登出来，而在5月8日的上午，某甲为了报复乙公司，给某丙打了一个电话说，咱们谈判了几个月达不成一致的协议，今天我签了！来吧。结果订了一份不利于乙公司的合同。问：某乙签订的这份合同是有效还是无效？为什么？四、无效合同：

1、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益欺诈：是指一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误的意思表示。胁迫：是指以给予人身或者财产损害相要挟，迫使对方作出不真实的意思表示。2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益（明知、应知）（企业分离逃债）3、以合法形式掩盖非法目的（联营）4、损害社会公共利益5、违反法律、行政法规的强制性规定

司法解释：合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。

《合同法》第272条第3款：建设合同中规定：禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止分包单位将其承包的工程再分包；建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。案例1：用别人财产投保是保险欺诈还是无效合同某保险公司的推销员外出推销保险，某甲作为投保人，用别人的果园以自己的名义和编造的假名字与推销员以填写保单的方式投足多项（推销员知情）。其中一部分出险，由保险公司派人勘查现场后予赔付，一部分由于当年没出险，某甲并未得到赔付，以后某甲又以同样的方式投报数项，并对推销员说“挣了更好，赔了就算了”。共累计得到保险赔偿数十万元。对某甲的行为的定性有两种意见：

1、某甲构成保险诈骗。其理由是：保险诈骗是指投报人、被保险人或收益人，违反保险法的规定，以非法占有为目的，用虚构的方法隐瞒真相，骗取保险金的行为。从本案看，某甲采取隐瞒真相的手段与保险公司签订保险合同，并最终骗取了数额较大的保险金（价值数十万元），侵害了保险公司的财产所有权，理应严惩，应追究其刑事责任。

2、某甲的行为不应构成诈骗罪，应按无效合同处理。其理由是：（一）从行为的表现来看，某甲的行为不符合保险诈骗，某甲没有虚构保险标的，对事故的发生未编造虚假原因，也未故意造成财产损失的保险事故，因此找不到某甲以他人果园投保行为应认定为诈骗依据。

《保险法》有规定：只有对保险标的有保险利益的人，才具有作为保险人的资格，否则保险合同无效。本案中的保险标的就是某甲投保的果园，他对该果园没有保险利益，即不具有法律上承认的利益，对无保险利益而订立的合同应认定为无效保险合同。（二）从主观方面来看，保险诈骗必须以非法占有为目的，某甲的行为尽管最终取得了赔偿，但并不完全是以非法占有为目的的。他的投保行为带有风险性，他只是碰运气，他曾对拉他入保的保险员说：挣了更好，赔了就算了。因此不能认定甲的行为是以非法占有为目的。案例结论：对某甲的行为，应该认同第二种意见比较合理，即认同该保险合同至始无效。至于某甲由此获得利益，是同推销员合谋，保险公司没有严格承保管理造成的结果。这是俩人合伙欺诈保险公司，但不能认同为保险欺诈。被保险人对要投保的标的物具有法律上承认的利益是具备投保条件的必要前提，如对自己的家电、房屋，债权人对债务人某些物品的所有权等，否则即使签定保险合同，也是至始无效合同。对合同成立“假生效”后产生的后果，被保险人要负责。保险欺诈要以保险合同生效为基础，如对家庭财产故意放火致损，然后向保险公司提出索赔等行为，是故意对保险标的做出恶意后果的行为，具有主观性、可预测性，不符合保险的客观性、不可预测性的特点。故此认为某甲的行为不具备保险欺诈的特点。案例2:2000年10月，恒湘公司股东谢某与西城公司股东刘某分别代表公司签订一份代办协议，约定由恒湘公司为西城公司代办用地和国土手续。西城公司并先期交付50万元代办费。后西城公司自己办好了相关手续，但恒湘公司一直没退还已收的45万元（恒湘公司为办手续已经支出5万元，对此西城公司予以认可）。2001年8月29日，恒湘公司被吊销。谢某与另外二位股东于2003年1月29日成立了三富公司。2003年6月4日晚，刘某带领20余人胁迫谢某以三富公司的名义签订了《债务抵偿协议书》，内容是：债务方三富公司欠债权方刘某现金45万元，三富公司以自行开发建设的金虹大厦二层门面抵偿45万元债务。后刘某于2004年12月以此协议将三富公司诉至法院，请求判令三富公司偿还欠款。

对本案中的《债务抵偿协议书》的效力认定和本案的处理有两种不同意见。（1）该合同属于可撤销合同，但由于三富公司一年内没有行使撤销权，因而应该判令三富公司偿还45万元债务。（2）该合同属于无效合同，无效合同至始无效，因而不应支持刘某的诉请。

[评析]：本案中的《债务抵偿协议书》显然符合《合同法》第五十四条可撤销合同的构成要件，即“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销”。但应该看到，虽然这份《债务抵偿协议书》是被胁迫签订的，但这只是该合同的一个法律性质，并不排除其他法律性质存在的可能。我们应该全面考虑案情，不能抓住一点就草率的予以定性。根据《公司法》的相关规定，公司是具有独立享有民事权利和承担民事义务的法律主体。2000年10月，谢某代表恒湘公司和与刘某代表西城公司签订的代办协议是一份合法有效的合同，合同的双方分别是恒湘公司与西城公司，而不是谢某与刘某。合同约定的权利义务的主体也亦是恒湘公司与西城公司。无论哪一方违约，另一方都可以在法律规定的期限内主张法律规定的权利。但其后谢某与其他股东成立的三富公司不是该代办协议的当事人，与该协议没有任何关系。西城公司不能找三富公司就该协议主张权利，否则就侵害了三富公司的合法权益，从而侵犯了三富公司其他股东的权益。因而，刘某要求偿还该45万元债务的对象错误。刘某向不是自己债务人的三富公司主张债权，并以非法的手段强迫谢某签订债务偿还合同，将三富公司不应承担的45万元债务强加给三富公司。刘某这一行为本身违法，违法的行为不应当受到法律的支持。因而《债务抵偿协议书》的由来就没有事实依据和法律依据。从该份《债务抵偿协议书》本身来看，虽然形式上合法。如：该协议表面上是在平等协商的基础上签订的，并有公司法人代表签名，加盖公司印鉴。但应该看到，刘某身为西城公司的股东，应当熟知公司法关于公司作为独立民事主体的规定。明知三富公司不是自己的债务人，但为达到将该债务非法转嫁给三富公司的目的，而采取强迫的手段，取得合法的形式。根据《合同法》第五十二条，以合法形式掩盖非法目的的合同，应当属于无效合同。

该份《债务抵偿协议书》内容不真实，三富公司至始至终没有欠西城公司45万元。债务可以因为某一法律事实而产生，而可以因为债务转移而发生。但三富公司成立于该债务产生之后，不可能因为与西城公司之间发生法律关系而产生该债务。其后也没有与西城公司之间有转移债务的约定。因而《债务抵偿协议书》称的：“债务方三富公司欠债权方刘某现金45万元”是不真实的。基于以上原因，法庭在审理该案时，应当对该《债务抵偿协议书》不予采纳。6、无效的免责条款

《合同法》第53条规定：“合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的

《合同法》第394条仓储合同：储存期间，因保管人保管不善造成仓储物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任。7、无效的格式条款五、可变更及可撤消的合同

（一）概念和特征:

变更，是指当事人之间通过协商改变合同的某些内容。如适当调整标的价格，适当减少一方所承担的义务。通过变更使当事人之间的权利义务趋于公平合理，在变更的情况下，合同仍然是有效的。可撤销合同，是指因意思表示不真实，通过撤销权人行使撤销权，使已经生效的合同归于无效。特征:1、可撤销的合同主要是意思表示不真实的合同。２、对可撤销合同的撤销，要由撤销权人通过行使撤销权来实现，但撤销权人是否行使撤销权，则应由权利人自由决定。法律允许当事人在撤销与变更、是否撤销问题上自行选择和自我决定。如果当事人没有提出撤销的请求，人民法院和仲裁机关可以采取不告不理的态度，对当事人的自行处分行为不实行干预。３、可撤销合同在未被撤销以前，仍然是有效的即使合同具有可撤销的因素，但撤销权人未在规定的期限内行使撤销权，合同仍然有效，当事人仍应依合同规定履行义务。任何一方不得以合同具有可撤销的因素为由（又未行使撤销权）而拒不履行其合同义务。(二)、可变更可撤销合同与其他相关合同的区别1、可变更合同与合同变更的区别：两种合同的效力不同，可变更的合同是合同效力有瑕疵的合同，而合同的变更是发生在合同有效的情况下。2、可撤销合同与无效合同的区别：两种合同的效力不同，无效合同是自始无效、当然无效。而可撤销的合同并不是自始无效、当然无效，是效力存在瑕疵，是“相对”无效，当事人不主张撤销即为有效。(三)、可变更可撤销合同的种类：第五十四条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：1、因重大误解订立的；2、在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。”*重大误解的合同：重大误解：是指当事人为意思表示时，因自己的过失对涉及合同法律效果的重大事项发生认识上的显著错误而使自己遭受重大不利的法律事实。《中华人民共和国合同法》第54条规定因重大误解订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。1、重大误解的构成：（１）必须是表意人（即作出意思表示的当事人）因为误解作出的意思表示。（２）必须是对合同的内容发生了重大误解。（３）误解是由误解方自己的过错造成的，而不是因为受到对方的欺骗或不正当影响造成的。（４）误解直接影响到当事人所应享受的权利和承担的义务，有可能对误解人造成较大损失。重大误解与欺诈：在重大误解和欺诈中，都存在着当事人意思表示不真实，且都会对该当事人造成损失。但两者有着明显有区别，其中根本区别在于，在重大误解中，误解一方当事人的错误认识是由于自己的过失造成的，而不是对方欺诈所致。而在欺诈情况下，受欺诈的一方发生错误认识并不是由于自己的错误所致，而是对方欺诈的结果。2、重大误解的内容：

《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第七十一条规定：“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。”根据上述司法解释，具体到合同法上重大误解包括以下几种情况：（1）对合同性质的误解。比如将出租误认为出卖，误将买卖作为赠与或将赠与作为买卖，将补偿贸易或者来件装配误认为涉外货物买卖，将借贷合同误认为借用合同等，则当事人将承担完全不同的权利和义务，而且发生此误解也完全违背了当事人在订约时所追求的目的，因此应作为重大误解。不过，当事人自愿承担错误的风险的，不宜按重大误解处理。（2）对当事人特定身份的误解。对对方当事人的选择自由是合同自由的主要表现。一般情况下，对对方当事人的选择发生错误不会对合同的权利义务内容发生重大影响，只要对方同意订立合同，自愿承担合同的权利义务，就应当依约履行。在特殊情况下，对对方当事人的错误也可构成重大误解。主要是在一些基于当事人的信任关系和注重相对人的特定身份的合同中，当事人的身份对合同的订立与履行具有重要意义。例如在承揽、委托、演出、约稿等合同中都十分注重相对人的技能、信用、资历、身份等情况下，如果对对方发生误解，则应构成重大误解。（3）对标的物的误解。对标的物品种的误解，如误把轧铝机当作轧钢机购买，将二锅头当作茅台酒购买等。对标的物品种的误解，会使合同的目的落空，使误解者遭受重大损失，当属重大误解。（4）对标的物质量的误解：如果标的物的质量直接涉及到当事人订约目的或重大的利益，则对质量发生误解可以构成重大误解。例如误将复制品当作真迹出售或购买，误将钻石当作普通石头出售，则可以认为构成重大误解。但是对质量本身没有发生误解，而只是对标的物的非主要功能或效用产生了误解的，不应该当作重大误解处理。（5）对标的物品种、规格的误解，特别是对同类物品不同品种、规格的误解。如误将茅台酒当作二锅头购买，这实际上是对当事人权利义务的指向对象即标的本身发生了误解，应属于重大误解。在实践中对标的物规格的误解，如误将千吨水压机当作万吨水压机也应属于对标的物品种的误解。（6）对标的物的数量、包装、履行方式、履行地点、履行期限等内容的误解。如果并未影响当事人的权利义务或影响订约目的的实现，则一般不应作为重大误解。在实践中，具体确定重大误解，要分别当事人所误解的不同情况，考虑当事人的状况、活动性质、交易习惯等各方面的因素来确定。比如对履行地点的误解，在绝大多数情况下不能称为重大误解，但是由于对履行地的误解使一方支付的费用过大，此时，履行地点误解应视为重大误解。（7）对价款或者报酬的误解。例如误将价值１００0元的标的物当作１００元的商品。在实践中，当事人在订约时对价金没有发生误解；但在履约时一方因为过失而向另一方多交付价款和酬金，此种情况因并非是对合同本身发生误解，因此不应按重大误解撤销合同，而应当按给付的不当得利处理。案例：

秦某好友史某对秦某刚从国外带回的袖珍收录机爱不释手，遂对秦某说：“这小收录机真不错，给我吧！”秦某回答：“可以。”史某携收录机告辞。一个月后秦某见到史某后问“那收录机好用吗？”史某答：“效果很好！”秦某接作问：“那你什么时候把收录机的钱给我？”并告诉史某该收录机价值790元。史某听后十分惊讶地说：“你开什么玩笑！你不是答应送给我，怎么又要起钱来了？你真要钱，收录机你还是拿回去。”秦某即表示，收录机已被使用过，不要了，并坚持要史某给钱，稍少给些也可以。史某说：“你太不够朋友了，我现在就把它还你。接好！”说着就从距秦某2米处将收录机扔给秦某，秦某反应不及，收录机落地摔坏。二人反目，诉至法院。问：

1、史某与秦某之间是否属于买卖关系？

2、史某与秦某之间是否属于赠予关系？

3、在收录机摔毁时，它的所有权应该属于谁？

4、收录机的损坏应由谁负责赔偿？案例：

小张在超市里买了一副网球拍，标价是140元，等付钱走到门口时，被超市的工作人员追上，说超市的工作人员不小心标错了价，球拍实际上应是2140元，请小张补足价款或者退货买其他的球拍，超市退钱。可小张不同意，他说自己没偷没抢，是超市自己标错价，于他无干。究竟哪方有理？《民法通则》第59条规定：行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤消。被撤消的民事行为从行为开始起无效。第61条第1款规定：民事行为被确认为无效或者被撤消后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。因此，超市有权要求小张退货，即使不撤消该民事行为，超市也可要求小张补足价款。（二）显失公平的合同：显失公平的合同：是指一方当事人在紧迫或者缺乏经验的情况下订立的明显对自己有重大不利的合同。1、显失公平的合同的构成要件：（1）客观要件。即客观上当事人之间的利益不平衡。表现在,一方当事人承担更多的义务而享受极少的权利或者经济利益上遭受重大损失,而另一方则以较少的代价获得了极大的利益。（2）主观要件。指一方当事人故意利用其优势或者另一方当事人的轻率、无经验等订立合同。具体包括：

a、利用优势。是指一方利用其经济上的优越地位,而对方不能拒绝对其明显不利的合同条件。如,大企业利用其制订的不公平的格式合同,迫使消费者予以接受。

b、利用对方无经验或轻率。所谓无经验,是指欠缺一般生活经验或交易经验。所谓轻率,是指在订约时的马虎或不细心。

2、显失公平与商业风险的区别：（1）在市场经济条件下，要求各种交易中给付都达到完全的对等是不可能的，做生意都有亏有赚，从事交易必然要承担风险，并且这种风险是当事人自愿承担的，这种风险造成的不平衡如果是法律允许的限度范围之内，这种风险就是商业风险；而显失公平制度并不是为免除当事人所应承担的正常商业风险，而是禁止限制一方当事人获得超过法律允许的利益。（2）显失公平制度下，一方当事人一般是利用了另一方当事人的草率或者无经验等而订立的合同，而在正常的商业风险下，不存在这种情况。案例：

80年代初，上海徐氏兄弟俩，带着祖传的一块玉来到北京一家国有文物商店，经专家鉴定，这块玉叫玉版十三行，王曦之的儿子在上面刻了一首诗，非常值钱，当时兄弟俩决定卖给该店，估价为3万元。

2001年，这块玉已经涨到了上千万，兄弟俩心里不平。他们从北京带回的钱早已赔光，生活穷困潦倒，于是提出，当年的交易显失公平，要对方再补偿一部分，被拒，提起诉讼。问：怎么办？案例：一位杨老板，在农村以10元的价格收了一个残破的明代宣德炉，不过他初入此行，也并不太懂，回去后即以650元卖给一个收藏家，不久该收藏家就以60万卖了出去，杨老板懊悔不迭。请问：农户和杨老板可以主张撤销合同么？（讨论）案例：

张某是某村农民，其父母去世时没留下遗嘱，张某在清理父母的遗物时发现了一幅画，他不知道这是一幅名画，就把它当成记念品放在大厅，后来一位县里的领导在张某家时发现了这幅画，她知道这是一幅价值连城的画，于是便隐瞒了真实情况，向张某提出买这幅画，张某以非常低的价格卖与这位领导，后来张某在电视上看见了这幅画，知道它的价值问：张某以什么理由撤销这个买卖合同?（三）受欺诈的合同：

1、欺诈的含义和特征：欺诈：是指故意隐瞒真实情况或故意告知对方虚假的情况,欺骗对方,诱使对方作出错误的意思表示而与之订立合同。最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》（试行）第６８条规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。”在实践中，合同欺诈的行为种类很多，诸如出售假冒伪劣产品，伪造产品产地或质量证明，提供虚假的商品说明书，在毫无履行能力的情况下对外签订合同以骗取定金或货款等等。无论何种欺诈行为，都具有两个共同特征：（1）欺诈的一方故意陈述虚假事实和隐瞒真实情况，也就是说，欺诈者主观上具有恶意，客观上实施了欺诈行为。如将赝品说成真迹，将质量低劣的产品说成是优质产品等。（2）受害人因受欺诈，陷入错误，而作出了不真实的意思表示，与欺诈人订立合同。欺诈行为危害了社会经济秩序，损害了他人的合法权益，在法律上属于应受禁止的非法行为。2、因欺诈订立的合同的构成要件：

(1)欺诈一方当事人有欺诈的故意。即欺诈方明知告诉对方的情况是虚假的或明知是重要情况而故意隐瞒,并且会使对方当事人陷于错误而仍然为之。

(2)欺诈方实施了欺诈行为。所谓欺诈行为,是指欺诈方将其欺诈的故意表示于外部的行为。欺诈行为既可以是积极行为,也可以是消极的行为。在实践中可以区分为故意陈述虚假事实的欺、故意隐瞒真实情况的欺诈。

(3)受欺诈方因受欺诈而签订了合同。消极行为：消费者权益保护法第十九条规定，经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息，不得作引人误解的虚假宣传。经营者对消费者提供商品或者服务的质量和使用方法等问题提出的询问，应当作出真实、明确的答复。依此规定，经营者如果在消费者购买商品或者接受服务时保持沉默，不向消费者提供有关商品或者服务的真实信息，也将是其构成欺诈的一种形式。案例：

2004年，某厂在发放工资时，摊派每个工人每券1元的奖券3张，将奖券抵作工资与工资一同发放。工人李某为王某代领工资，并为王抽出了3张奖券。围观的同事要求李把替王抽的奖券开奖，李揭开奖券后发现其中1张中了特等奖，奖金10000元。李去王家，告知其代王抽了3张奖券，并问王如果中奖将如何处置。王称如果中奖，奖金一人一半。李即告知王中奖的事实。王一听中奖当即反悔。李为索要奖金5000元，将王起诉至法院。问：怎么办？分析：合同法第四条和第五条规定了当事人应当遵循公平原则和诚实信用原则。案中李隐瞒了已经中奖的重要事实，既不公平，更谈不上诚实，相反已构成了对王的欺诈，只不过这种欺诈不是积极欺诈，而是消极欺诈。3、合同欺诈的常见方式：（１）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同，以骗取他人财产。“虚构的单位”，包括以下两种情况：第一，这种“单位”在现实中一直没有存在过，纯粹是行为人编造的。行为人声称有某个单位，以伪造的经营许可证、单位印章或者其他虚构的事实骗取对方当事人相信，使对方与之签订合同。第二，“单位”曾经存在过、但在签订合同时已被依法撤销。行为人以过期经营许可证、单位原印章或者其他隐瞒事实真相的欺骗方法，骗取对方与之签订合同。“冒用他人名义”签订合同，是指行为人没有取得他人（单位）授权，而通过虚构事实（如伪造他人授权委托书等）或者隐满真相（如对盗窃来的他人印章、介绍信等加以隐满），使对方当事人相信行为人确实有权代理他人签订合同，从而与之签约。在“冒用他人名义”的情况下，该行为是作为欺诈还是作为前述无权代理对待，应以行为人是否以占有对方财产为目的或者为自己谋利来区分。（２）以伪造、变造、作废的票据或者虚假的产权证明作担保。伪造的票据，是指没有生产票据权的单位或者个人制造的票据；变造的票据，是指对真实的原票据经过涂抹等改造（如将票据上的小数目改为大数目等）后形成的票据；作废的票据，是指按照规定已经超过有效期或者不再使用、流通的票据；虚假的产权证明，是指除了上述票据以外假的产权证明，如假房地产证明、假厂房证明、假汽车产权证明等）。行为人故意用这些假产权证明作担保，骗取对方当事人信任，使对方与之签订合同或者单方面履行合同。（３）没有实际履行能力，以先支付一定定金或预付款，或者履行一少部分合同义务的方法，诱骗对方当事人签订合同。（４）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿。这些人往往不是合法的经营者，而是专门从事诈骗活动的违法犯罪分子，利用签订合同骗取对方交付的货物、货款、预付款或者担保财产，当财产或者款项一到手，便翻脸不认账或者逃之夭夭。（５）行为人利用合同买空卖空，从中牟取暴利。买空卖空是指在订立合同时，一无货物，二无资金，从对方预先取得价金后，再从第三者那里购进货物，出售给对方，从中获得非法利益。例如，各种各样的一无资金、二无经营场地、三无技术设施和从业人员、四无原材料的“皮包公司”，他们利用各种不正当手段，虚构事实，骗取对方当事人签订合同，以先收货款后交货或者先收货再交款的方法，买空卖空，骗取对方的巨额财物。这些诈骗分子在客观上根本就没有履行合同的能力，主观上也不想履行合同，也不准备退还货款。不过，如果行为人先后与供货单位和要货单位签订了买卖合同，后因采购落空或者货物提价等原因不能履行合同或者不能完全履行合同，虽然也占有了对方资金，却不宜以欺诈论处。（６）行为人利用工作之便签订假合同。主要是企业等单位派出的采购员、供销员等人员，利用工作上的便利条件，涂改所持有的本单位的合同书或者空白合同书，假借本单位的名义与他人签订合同，从中诈骗货款财物。（７）利用非法签订的合同条款，诈骗他人的违约罚款金额。有些诈骗分子，利用对方人员文化水平低、法律知识缺乏等弱点，在签订合同时故意规定一些十分苛刻或者难以实现的条款和严厉的违约金、赔偿金等条款，并故意采取措施诱使对方上当。一旦合同条款没有如期履行，就以违约为由迫使对方赔偿大量罚款。（８）谎称能提供某种商品、特别是一些紧俏商品或者新型产品，与对方当事人签订虚假合同，直接骗取对方的预付款。4、新的合同欺诈手法：（1）打着融资幌子骗取考察费打着国际财团在中国大陆地区总代理的旗号，通过各种渠道搜寻内地企业的招商项目，以各种优惠诱使内地企业与其签订融资合同，在骗取考察费、评估费等名目费用后便不见踪影。他们通过各种渠道搜罗企业的招商引资项目，在掌握了一些企业的基本情况后，便开始积极实施骗术。案例：吉林某市一家被骗企业称，2004年4月，该企业接到“世界华人工商促进会”的邀请函，声称可以帮助该企业融资，对企业进行技术改造，还可以包销经技术改造后企业的产品。随后，该市领导亲自带队到深圳洽谈融资事宜，接待洽谈的是所谓的“深圳华商融实业有限公司”和“世界华人工商促进会”的秘书长。根据合同约定，该企业交纳了10万元的项目考察费和评估费，随后再与上述公司及相关人等联系时，对方却已不见踪影。（2）利用“海外关系”骗取保证金：在媒体刊登广告，声称与海外某公司签订了大额货物购销合同，要求有生产能力和组织货源能力的企业与之联系。对于上钩企业，骗子公司利用对方急需把产品销售出去的心理，要求支付一定的履约保证金，部分企业还没有掌握对方真实的情况，便贸然把履约保证金打入了骗子公司的账户。拿到保证金后，骗子公司先采取拖延战术，最后要么谎称海外合作方有变、自己也是受害者，要么干脆一走了之。案例

2004年6月23日，罗湖工商分局接到市局转来一份有关涉嫌合同欺诈的投诉，反映深圳市永东利进出口贸易有限公司要购买钟先生的木材用于出口，双方签订合同后，钟先生交了定仓费1万元，该公司称要给钟先生汇美元。当钟先生把合同取回后，该公司却不见踪影。接到投诉后，罗湖工商分局经检科执法人员火速成立专案组进行调查。2004年6月25日，当执法人员来到深圳市永东利进出口贸易有限公司经营场所检查时，发现该公司已大门紧锁，人去楼空。经进一步调查发现，该公司涉嫌合同欺诈及抽逃注册资金。此案目前已移交深圳市公安局经济犯罪侦察分局侦查处理。（3）“帮助产品出口”骗取认证费：此类骗子公司多数拥有产品进出口权。他们通常以优惠的价格作诱饵，声称可以帮企业将产品打入国际市场，并诱使其签订合同，之后称产品要出口，必须具备进出口地的卫生许可证、检验检疫证，从而骗取企业所谓的认证费，资金到手后却没了下文。案例

2002年9月，深圳市高富海实业发展有限公司的谢某打电话给江西省赣州市鑫海食品厂负责人彭某某，称有一俄罗斯外商需订购一批腊制品，要求合作。鑫海从开拓市场出发，与高富海签订销售代理业务合约书，约定其为销售代理，负责海外客商订单。接着，高富海称俄联邦西比国际有限公司需100吨腊制品订货，但要求提供俄联邦商品检验局核发的《商品质量证明书》和《卫生许可证》，鑫海无力办理。高富海称其在俄罗斯有办事处，可以帮助办理。鑫海于是又与高富海签订《委托协议》，全权委托其办理相关证明文件，并按其要求从银行转2万元给高富海公司。之后，高富海便以种种借口拖延时间，直到12月9日，鑫海再次拨打高富海公司电话时，对方称与鑫海联系的相关人员均已离开高富海公司。

2004年6月14日，接到投诉后，福田工商分局商标广告合同管理科执法人员立即展开调查。6月19日上午，当执法人员到高富海所在的福田区岗厦河园122栋2层检查时发现，该公司已去向不明。6月24日，该部门到会计师事务所调查发现，深圳市高富海实业发展有限公司虚报注册资本200万元，并涉嫌合同诈骗。6月30日，此案依法被移送福田公安分局经侦大队作进一步侦查处理。当执法人员接到投诉举报赶到涉嫌合同欺诈的公司办公地点时，往往已是人去楼空。5、合同欺诈与合同诈骗罪的区别：“欺诈”与“诈骗”，单就两个概念本身而言，应该说没有太大的区别，二者都包含着虚构事实、隐瞒真相，以违背当事人真实意思表示的基本法律内涵。但是合同欺诈行为与合同诈骗犯罪，则因其本质的差异而被列入了违法与犯罪这两个既相互关联，又相互区分的法律范畴。合同诈骗罪，是指以非法占有为目的，在订立、履行合同过程中，以虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。两者的共同点：合同诈骗罪是一种合同欺诈行为，两者有许多共同之处，主要表现为：行为人都实施了欺诈行为；这种欺诈行为都是行为人故意作出的，往往会对受欺诈方造成损失；在法律后果上，所订立的合同无效或者被撤销归于消灭。

两者的区别：合同欺诈与合同诈骗罪在故意的内容、主观恶性、社会危害性等方面都是不同的。主要表现以下几个方面：（１）适用的范围不同。合同诈骗罪不仅适用于合同订立阶段，也适用于合同履行阶段。而合同欺诈仅适用于订立合同阶段。

（２）主观故意有所不同。诈骗罪在主观上必须以非法占有对方当事人财物为目的，即行为人明知自己无资格订立合同、无履行合同能力等而故意虚构事实或者隐瞒