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文档简介

第五章外国法适用的限制和排除教学内容案例、识别制度与中国案例、反致制度与中国案例、法律规避与中国案例、外国法的查明与中国四、案例、公共秩序保留与中国思考题■1、在外国法的适用过程中,运用识另反致、法律规避、外国法的查明和公共秩序保留等制度的出发点是什么?■2、适用外国法与限制甚至排除适用外国法是否矛盾,应当如何理解?3、比较法、国内法、冲突法、国际法之间的关系如何?第一节识别制度引例、科恩夫人继承案,doc2、安东夫人继承案doc3、奥格登婚姻do识别的概念识别(Characterization)是指法院在适用冲突规范时,依据一定的法律观念,对有关的事实构成或问题作出定性或分类,将其归入特定的法律范畴,并对有关冲突规范所使用的名词进行解释,从而确定应适用哪一冲突规范的认识过程。这是审理涉外案件时所首先要面临并加以解决的问题识别冲突及其产生原因识别沖突是指由于法院地国与有关外国法律对同一事实构成作出不同的分类,采用不同国家的法律观念进行识别就会导致适用不同的冲突规范和不同的准据法的结果。、不同国家对同一事实赋予不同的法律性质2、不同国家把相同法律问题分配到不同法律部门3、不同国家对同一问题冲突规范具有不同的含义4、不同国家有时有独特的法律概念、解决识别冲突的方法1.法院地法说(法德学者巴丹和康恩)2.准据法说(法德学者德帕涅和沃尔夫)分析与比较法说(德英学者拉沛尔和贝克特)个案识别说(德国学者克格尔)5.折衷说(英国学者福尔肯布里奇)6.功能定性说(德国学者纽伊豪斯)般以法院地法为识别依据口特殊场合要考虑特殊的做法a条约规定b外国法律c财产所在地d当事人选择四、我国的有关规定和做法引例:4、甲国技术进出公司案dc■示范法第9条:对国际民商事关系的定性,适用法院地法。但如果依法院地法不能适当确定的,可以参照可能被选择适用的法律来解决法院地法为主,准据法为辅民法草案第5条:涉外民事关系的分类和定性以法院所在地法律为依据,也可以该涉外民事关系应当适用的法律为依据。法院地法与准据法并行第二节反致问题引例■5、福尔果继承案doc(反致)6、理杏德诉联邦政府案doc(转致)InternationallawLawdomesticlawinternal(national)lawconflictslaw反致的概念和种类概念:反致(renvoi)有广义与狭义之分。直接的反致(狭义的反致)(remission)转致(transmission)间接反致(indirectremission)■它

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