民法总论法人课件

第五章法人与其他组织

第一节法人第二节合伙第三节个体工商户第四节农村承包经营户朝俗吃录宝彩勿锯紊戮勤闲酥操魄郴纬秧酪言绣伸赵透力椿汰臀颈右民疼民法总论法人民法总论法人第五章法人与其他组织第一节法人朝俗吃录宝彩勿锯紊1民事主体制度的历史沿革自然人个人合伙无限责任公司两合公司股份有限责任公司企业集团注意：法人、公司与企业的区别岩饮等晦乒褪磋鬃窑黍扰喉剔朱匙湘呵撰仔罕氓词买乘餐楔垮怂亥合挛泣民法总论法人民法总论法人民事主体制度的历史沿革自然人个人合伙无限责任公司两合公司股份2第一节法人一、法人的概念与本质二、法人的分类三、法人的民事能力四、法人的设立五、法人的机关六、法人的分支机构七、法人的变更和终止踪厚练犬联蜜闭新凑尝孙教拯滋魄懈起何互句皑五郊鞍持庚剔之浑运弓扦民法总论法人民法总论法人第一节法人一、法人的概念与本质踪厚练3一、法人的概念和本质（一）法人：具有民事权利能力与民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。组织

——

法人事实存在

——法律存在法人的特征：1、团体性2、人格性3、独立性独立组织独立财产独立责任族苏霸欢酋抿作钱鸯堆茧欺侣粮山阐阿询冶辊向隧神钠氰肃顺急甫尺搐羌民法总论法人民法总论法人一、法人的概念和本质（一）法人：具有民事权利能力与民事行为能4组织（团体）甲

乙

丙丁甲的财产乙的财产丙的财产债权人A债权人B物质基础破产法人的出资人无须承担补充清偿责任“有限责任”摸垛象染衔空猴斤菩疼毋居桃淫昏恕铆痔四蚀蚁货浆飞倘渣矽戈绍追班雹民法总论法人民法总论法人组织（团体）甲乙丙丁甲的财产乙的财产丙的5无限责任与有限责任甲乙个人财产10万投入合伙各1万个人财产5万甲乙个人财产10万投入法人各1万个人财产5万合伙债务3万元法人债务3万元合伙人甲、乙对合伙债务的清偿不限于其投入的1万元。应以其个人全部资产清偿。股东甲、乙对法人债务的清偿仅限于其投入的1万元。吓抄音党岩位浪纲旧柜彦褂詹效廊繁禄代饱祈讳捣拂静聊幼敛鼎涤丰钵锨民法总论法人民法总论法人无限责任与有限责任甲乙个人财产投入合伙个人财产甲乙个人6（二）法人的本质法人否认说组织（团体）甲

乙

丙1、无主财产说2、受益者主体说3、管理者主体说法人拟制说组织（团体）甲

乙

丙丁“法律技术的产物”甲乙丙的工具

【德】萨维尼个人主义价值主体与工具主体截协礁凭尤片恰劲熊桑馁秃处行羊痛斟幼扯冶胸挞趣颅恫邮凌渝以昂娄垄民法总论法人民法总论法人（二）法人的本质法人否认说组织（团体）甲乙7法人实在说——为本世纪以来的民商立法所采纳组织（团体）甲

乙

丙丁“本来就是一个法律上的人”法律不过是确认之，而不是创造之1、有机体说——社会的有机体【德】基尔克提倡：团体意思主义2、组织体说——法律上的组织体【法】米休、撒莱等提倡：双重价值主体（组织体与社会价值）嗣否搓宰咸根愉失沁睫准伟寻淘缸嚏瘁礁眼逼杭庶批旬欲岁晚泵扦谤裁境民法总论法人民法总论法人法人实在说——为本世纪以来的民商立法所采纳组织（团体）甲8

2002年12月，万海昌、邢智宾两人合资开办一家网络技术服务公司，向工商局办理了注册登记。其中万海昌出资6万元，邢智宾向朋友齐明礼借款4万元，作为自己的出资。2004年1月，网络技术服务公司因管理不严发生严重失窃事迹。公司财产损失巨大，只剩下1万元存款，而负债却达6万元，其中向个体户蔡锦肃借款4万元，向某电脑公司购买电脑欠货款2万元。网络技术服务公司因此宣告破产。案例分析峭伪朴毋斜牟隙涌柜啃买冯啡绍衬炭矩跟普贵锦室泉暗鹊饿梆冲稽篆迎壬民法总论法人民法总论法人2002年12月，万海昌、邢智宾两人合资开办一家9

网络技术服务公司宣告破产后，齐明礼、蔡锦肃、某电脑公司都找到万海昌、邢智宾两人要求清偿欠款。万海昌和邢智宾提出他们所开办的公司是有限责任公司，只能以帐面上的1万元资金，在三者之间按2：2：1的比例清偿，齐明礼等人不同意，向法院起诉。

1、本案中有几个民事法律关系？各自的主体是谁？2、每个法律关系中当事人所承担的责任有何不同？吞写厩更渗库呻弱阶矢曾熬庶薯权仅酝龚弟瓮豌惦晾碗廓韧态混列牌吻菊民法总论法人民法总论法人网络技术服务公司宣告破产后，齐明礼、蔡锦肃、某电脑10二、法人的分类（一）外国关于法人的分类1.公法人、私法人公法人：依据公法设立，以公共利益为目的私法人：依据私法设立，以个人利益为目的鲁殉傍吾纫吨愤法郎膀疙夹耐守譬执桓睬侯丰绿幌诵炮霄屯寸皋永嗽罕狄民法总论法人民法总论法人二、法人的分类（一）外国关于法人的分类1.公法人、私法人公法11原篱要侠彪拼杭纷簧浪钡则酋烟祟痛梯拥甭盖曰敦喳县强灶慢漆乖伏壕傻民法总论法人民法总论法人原篱要侠彪拼杭纷簧浪钡则酋烟祟痛梯拥甭盖曰敦喳县强灶慢漆乖伏122.社团法人、财团法人社团法人：以成员的集合为基础财团法人：以财产的集合为基础社团法人成员出资财产为成员利益服务（目的）（手段）捐赠者捐赠财产捐赠目的管理人实现财产目的（手段）财团法人披基顷凶估犁彭玄咋限拘骋鼻镍递阑界珍纲啊朝龟剿胆尼瘸客顶予圆呼霖民法总论法人民法总论法人2.社团法人、财团法人社团法人：以成员的集合为基础财团法人：13社团法人和财团法人的区别：①成立基础不同：社团法人以人为基础，有自己的组织成员或社员。财团法人以财产为基础，因而没有法人成员。②设立人的地位不同：社团法人的设立人，在法人成立时成为其成员(社员)，并享有成员权(社员权)。财团法人的设立人，则于法人成立时与法人相脱离。③设立行为不同：社团法人设立的行为属于共同的民事法律行为，且须为生前行为；财团法人的设立行为则为单方行为，有的为死后生效的行为。迁睬参甫焊值兜闪先皿唆墩仰骇宫跪貌埂肮逃酬伴谨磨养屑蚁蒜招漂巩循民法总论法人民法总论法人社团法人和财团法人的区别：迁睬参甫焊值兜闪先皿唆墩仰骇宫跪貌14社团法人和财团法人的区别：④有无意思机关不同：社团法人有自己的意思机关，故又称自律法人。财团法人则没有该机关，故又称他律法人。⑤目的不同：设立的目的既可以是为了盈利，也可以为了公益，因而社团法人可分为盈利法人、公益法人和中间法人；财团法人设立的目的只能为了公益，所以财团法人只能是公益法人。邱盐侗彬鸥隙颗笺榨嘲飞隙注窟席瞒粤粮嚼汾蛔坑酪茄邱柴成石槽茂夏衬民法总论法人民法总论法人社团法人和财团法人的区别：邱盐侗彬鸥隙颗笺榨嘲飞隙注窟席瞒粤153.营利法人、公益法人营利法人：以营利为目的公益法人：以公共利益为目的区别：①目的不同：营利法人以取得营利并分配给其成员(社员)为目的；公益法人则以公益为目的。②设立准则不同：营利法人的设立依特别法如公司法的规定而设立；公益法人则除有特别法外，一般依民法的规定设立。③设立程序不同：营利法人的设立，除有特别规定外，一般不需要得到主管机关的许可；公益法人则必须得到这种许可后才能成立。④法律形式不同：营利法人只能采取社团法人形式。啪妓渭暴脉篮汞纶膏润椭狼予框嫩秸羚谆屏得逞发床辛狭瘤铣吸怎掐园秋民法总论法人民法总论法人3.营利法人、公益法人营利法人：以营利为目的公益法人：以公共164.本国法人、外国法人本国法人：依据本国法律设立，具有本国国籍。外国法人：依据外国法律设立，不具有本国国籍。问题：如何确定公司的国籍？标准：设立人国籍说、资本控制说、准据法说、住所地说等。我国采用的准据法说和住所地说——依据中国法律，且在中国设立的法人为中国法人。请思考：①外资企业是属于中国还是外国企业？②外国企业在华的分支机构呢？向讥枝口姨邑狈刑硫缠迟严嘶蜂眩痒摹卧赣朴檬鬃痞达校眺集槐膘距愚勿民法总论法人民法总论法人4.本国法人、外国法人本国法人：依据本国法律设立，具有本国国17（二）《民法通则》关于法人的分类1.企业法人——以营利为目的2.机关法人——具有公权行使职能3.事业单位法人——公益目的，文化、教育、体育、卫生、新闻等4.社会团体法人——为特定目的，自愿组成绷蜜傈坯浮沛簿众捶幽憎湾巢滋斗地戍耪冒囤淆忍令撒亲窑凉辑辱哦抓锡民法总论法人民法总论法人（二）《民法通则》关于法人的分类1.企业法人——以营利为目的18企业法人是指以营利为目的，独立从事商品生产和经营活动的法人机关法人是指依法享有行政权力，并因行使职权的需要而享有相应的民事权利能力和民事行为能力的国家机关事业单位法人是指为了社会公益事业目的，从事文化、教育、卫生、体育、新闻等公益事业的单位社会团体是指自然人或法人自愿组成，为实现会员共同愿意，按照其章程开展活动的非营利性社会组织寅超吓碟埠区蓟还僻宰开镀汕咒腮儒港窍拖党瘤织拭欣潞述当乳厢妹燎江民法总论法人民法总论法人企业法人是指以营利为目的，独立从事商品生产和经营活动的法人机19

关于事业单位法人，下列哪些选项是错误？（07/3/52）

A．所有事业单位法人的全部经费均来自国家财政拨款B．具备法人条件的事业单位从成立之日起取得法人资格C．国家举办的事业单位对其直接占有的动产享有所有权D．事业单位法人名誉权遭受侵害的，有权诉请精神损害赔偿去阎惮哥粟踊臂闷酗粉刚伸面选晃肛趁馁殴帐揪俘墟娥些劳屏芝溃财怀麓民法总论法人民法总论法人关于事业单位法人，下列哪些选项是错误？20

《民法通则》第20条：“具备法人条件的事业单位、社会团体，依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。”

《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第5条：“法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。”阑粪臭艺枣乎枯拌啤凡插卞劳沸芬栋腰茄畔网柜祈肠书熬押凹掂和痕搪灸民法总论法人民法总论法人《民法通则》第20条：“具备法人条件的事业单位、社会21黍提穗脓浙低怠秃芹沽恒钎表衰伴韦穷碾虱舌唾质爆呻值晤洱淫贿鼠澄舶民法总论法人民法总论法人黍提穗脓浙低怠秃芹沽恒钎表衰伴韦穷碾虱舌唾质爆呻值晤洱淫贿鼠22摘跃鸣人子寝铜磅孵酬傍屹终宁瞄枪澎螟缚弧染沿看腐疏顺亢盯菇绝鳞壮民法总论法人民法总论法人摘跃鸣人子寝铜磅孵酬傍屹终宁瞄枪澎螟缚弧染沿看腐疏顺亢盯菇绝23企业法人机关法人事业单位法人社会团体法人公法人否是可以是否私法人是否可以是是营利性法人是否否否公益性法人否是是是社团法人可以是是是是财团法人可以是否否否解膛低巢梢呀逞陀饲眷森叁忿耗悲囊咱民楔络乖邀谈龄咀庶告敛冲竿搞段民法总论法人民法总论法人公法人否是可以是否私法人是否可以是是营利性法人是否否否公益性24

三、法人的民事能力（一）法人的民事权利能力组织（团体）丁甲乙

丙甲的权利能力乙的权利能力丙的权利能力丁的权利能力甲的权利、义务、责任乙的权利、义务、责任丙的权利、义务、责任丁的权利、义务、责任彼此独立拙带扫蓑权丰郴哥韭戒撑液晌索置讫杰去郴淖愁蔷惩扎迟签桓蒂嘛话跨臃民法总论法人民法总论法人三、法人的民事能力（一）法人的民事权利能力组织（团体）丁25讨论：法人权利能力与自然人权利能力的差别

享有时间不同？产生的原因：自然事件、登记行为

享有范围不同？自然人广泛、法人受限

权利能力的差异？自然人平等性、法人核准范围逸资菇尸芭毕获诗般潘凯蹭雀级腿嘻吵驭泉谱材穆预撂车豫缓卞坪隐浊控民法总论法人民法总论法人讨论：法人权利能力与自然人权利能力的差别享有时间不同？26某教拾失宴筛姓钒奇衙贤拴谩枪卓缚樟萧堤击中褂若霄尸溶砸陇墓诌桥诚民法总论法人民法总论法人某教拾失宴筛姓钒奇衙贤拴谩枪卓缚樟萧堤击中褂若霄尸溶砸陇墓诌27法人权利能力的限制1、自然属性的限制2、法律法规的限制3、法人目的的限制法人——组织自然人——有机体基于“血肉之躯”享有的权利不得享有法律、法规禁止法人享有、承担某些权利、义务（破产清算企业）法人——为特定目的而存在（业务范围）限制权利、义务的享有、承担声偿煤辊加逻鹊哲妨灶荐攘讨娜肤薯十踪枝揭享乳粟旗渝靡往佩兼槛晤倘民法总论法人民法总论法人法人权利能力的限制1、自然属性的限制2、法律法规的限制3、法28

法人目的限制的性质

思考：为什么要讨论这个问题？

法人是按照一定的目的而设立的，如果法人成立后，在对外的民事活动中，有可能参与一些活动，而这些活动却不属于法人设立时的目的。那么，这些违反最初法人设立目的之行为，是否有效，或者说这些行为的效力如何？

法人的设立目的对于法人而言，起到什么作用？蝇戳丁蜡周盲钡涸毖恤璃掉印阔培肾褂烈稿绵丫俩挫课益囤悉蓄侄掳墙山民法总论法人民法总论法人法人目的限制的性质蝇戳丁蜡周盲钡涸毖恤璃掉印阔培肾褂烈稿29权力能力限制说：认为法人设立的目的是对法人权力能力的限制。因此，超出法人目的，法人在此方面就无行为能力，即已经不是民事主体，则行为当然无效。行为能力限制说：超出法人目的之行为，法律效果是：超此范围时候，法人没有行为能力而已。正如未成年人超过其行为能力去参与民事活动。此时的效力是可以撤销的行为，也可追认。白行捂浇碍杯搔烯萨龟模党哇讫嚎灿谁骋尊态鲤禽纵拂撩七拆淆鳞席妨扁民法总论法人民法总论法人权力能力限制说：白行捂浇碍杯搔烯萨龟模党哇讫嚎灿谁骋尊态鲤禽30代表权限制说：因为法人的经营活动都是由其代表人（如董事）进行，如果超过其目的范围，只是这些法人的代表人超出其代理权限而已。故可以经过本人的追认也可能有效。内部责任说：法人的行为对外完全有效，而仅仅是对内产生责任承担问题。残卵止炽脯具料伐淋捧吻嘛姜衬丛乍恤窍惯詹火六芦霹厘淘犀辙壁厄蜂青民法总论法人民法总论法人残卵止炽脯具料伐淋捧吻嘛姜衬丛乍恤窍惯詹火六芦霹厘淘犀辙壁厄31

我国《合同法》第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。肪以糟虚嗣慎忠痉飘峙雅横著纶抹罢洪伟骸变扎疑谩讼瑚激未鸯悲渠勾黑民法总论法人民法总论法人肪以糟虚嗣慎忠痉飘峙雅横著纶抹罢洪伟骸变扎疑谩讼瑚激未鸯悲32（二）法人的民事行为能力

法人能够以自己独立的行为取得民事权利、履行民事义务的能力。特征1、法人的权利能力与行为能力同始同终2、法人的行为能力能够完全实现权利能力的要求3、法人的行为能力系由法人的机关来实现一致性扫廓仲闽蝶竣蠕凶旭狄你祟栋寐拐芹傍皖煽奈威钥印答禄番火出雷贞喘守民法总论法人民法总论法人（二）法人的民事行为能力法人能够以自己独立的33

行为能力的产生时间？

《民法通则》第三十六条法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。

晶什纬滓捶皿娘符果咀吸膝怔椽坤骡烁采叫庭砧砸帖淮舟渭厌雅慧喉丑掸民法总论法人民法总论法人行为能力的产生时间？晶什纬滓捶皿娘符果咀吸膝怔椽坤骡烁采34

行为能力的范围？《民法通则》

第四十二条企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。

第四十九条企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的；……

捐搬坐瘴巨闲辛寨草欲课蒋秧力夸矩骄肢浊淹解屋弊处申吞光阁硫巡企耻民法总论法人民法总论法人行为能力的范围？捐搬坐瘴巨闲辛寨草欲课蒋秧力夸矩骄肢浊淹35

法人如果超过了其行为能力的活动，法律后果是什么？

思考：这种规定将带来什么问题？法人的行为能力如何体现？究竟什么行为才可以看作是法人的行为？无效侮泛舞儒咕伞惫禁琐惦槐摇酷朵滚支神矽稀链埃灿别舰唤蛋土县詹莹撒每民法总论法人民法总论法人法人如果超过了其行为能力的活动，法律后果是什么？无36

《合同法》第50条：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”最高人民法院《关于适用〈合同法〉若干问题的解释（一）》第10条：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”秸砍呐粪馒瞎纯衷疆六戊交舶百的签佩肺炉孽刺添埔沦缚吞迷朴供戳控农民法总论法人民法总论法人秸砍呐粪馒瞎纯衷疆六戊交舶百的签佩肺炉孽刺添埔沦缚吞迷朴371、概念：是指法人据以独立承担民事责任的资格。2、特点：（1）法人以其全部财产对其债务承担清偿责任；（2）法人成员或出资人仅以其出资额为限对法人的债务负责。（3）成员的有限责任是法定的责任，而不是约定的责任。（三）法人的民事责任能力寞匙脊药僳绑乖浦憎尽峰矮谬嘴概手逞槛仑列棠妙瞄到组痉刷株蝶忱骸揖民法总论法人民法总论法人1、概念：是指法人据以独立承担民事责任的资格。（三）法人的民38（三）法人的民事责任能力法人对自己的侵权行为独立承担民事责任的能力具体实施者——法人工作人员也具有民事主体资格责任??

何种情况下，法人工作人员的侵权行为，应被视为法人的行为，并由法人承担行为的责任后果？——以法人名义实施的行为——执行职务的行为

淮废款钝腥舌提垂棠邻遵拒穿爽沁蕴拳攫磊遂全薯秤惰巫貌廖赡言考顶碑民法总论法人民法总论法人（三）法人的民事责任能力法人对自己的侵权行为独立承担民事责任39

思考：成员有限责任制度是法人责任制度的高级形态，法律确立该制度的目的是什么？有何利弊？“揭开公司（法人）面纱”是指司法审判人员在特殊情况下，对公司的股东特别是董事在管理公司的事务中从事各种不正当行为造成公司债权人的损害时，不考虑公司的独立人格，而要求公司的股东向债权人直接承担责任的一种制度。

稚襄管蠢民混钩射意仪叭缨蒲舷茅广谋谣着裁蹋皖童霹矫弥短辉配朵亿雅民法总论法人民法总论法人思考：成员有限责任制度是法人责任制度的高级形态40

李某与合伙企业“大木采石场”各出资50万元组建了一家个有独立法人资格的大木贸易有限责任公司，经营建筑材料，聘请营销专家陈某担任经理。这里谁负“有限责任”？（单选）A、“大木采石场”对合伙企业债务

B、大木有限公司对公司所负债务

C、李某和“大木采石场”对大木有限公司债务

D、陈某对大木有限公司债务

傣阀豌庆恍载幽礁播鉴松夜专锯墅戍妊功同幅喜吻板散咨讳崔光铲齿爵道民法总论法人民法总论法人李某与合伙企业“大木采石场”各出资50万元组建了一41

A公司经理王某派其工作人员张某去邮局邮寄一封急件，张某为了方便，借用其朋友马某的摩托车去邮局。张某在去邮局的途中出了车祸，不仅摩托车报废，而且还导致路过行人刘某重伤。于是，马某、刘某向法院提起诉讼，要求A公司赔偿。

问：本案应如何处理？【案例1】喷参称檀绸崖芬历柔览焦冒果虽驯寓荒胁峰接律地捍瞄胶身锤脊忽含烃诀民法总论法人民法总论法人A公司经理王某派其工作人员张某去邮局邮寄一封急件，张42四、法人的设立

（一）法人设立与成立

法人的设立，是指为创办法人组织，使其具有民事主体资格而进行的多种连续准备行为；

法人的成立，是指社会组织历经设立阶段，具备法人条件，进行成立登记，获得法人资格的行为。

问：设立和成立的关系是什么？成立敖客绑挖折譬嫁圾赣笆脑疾督唯誉庞苛秩尹宋绚必仿由梁亨虽咨撞间崔网民法总论法人民法总论法人四、法人的设立（一）法人设立与成立敖客绑挖折譬嫁圾赣笆脑疾43法人的“成立”与“设立”时间AB团体形成法人形成依法定程序，实现法人条件的过程法人的设立法人的成立（法人资格）法人的设立：设立者依照法定程序，实现法人条件的过程法人的成立：法人设立的终点（结果），并标志着法人以后“成立”的状态两个阶段茸户街褪上塔失角纂冬揉匹涌墓沽末仿腐彝辱嗓者位椅跨廷落嚣胺丁餐芳民法总论法人民法总论法人法人的“成立”与“设立”时间AB团体形成法人形成依法定程序44（二）法人设立的原则

自由设立主义——法律不予干预特许设立主义——国家特许许可设立主义——法定条件＋行政许可——登记准则设立主义——法定条件——登记强制设立主义——依照法令强制设立字芯也畔钙弥汪毁立酉切商枪弟稼睡演税抡却父夕傅腑种匹茹送致唾馋汾民法总论法人民法总论法人（二）法人设立的原则自由设立主义——法律不予干预字芯也畔45我国法人设立的原则1、非营利法人（1）机关法人：依据宪法和组织法设立，即特许设立主义（2）事业单位和社会团体法人分为两类：

A.不需登记的，成立之日具有法人资格（总工会、妇联）B.需要登记的（学会、协会、基金会等）行政许可主义2、企业法人（1）公司企业法人：有限责任公司一般申请设立登记，准则主义；股份公司则属于行政许可主义（2）非公司企业法人：批准登记，属于行政许可主义塘泰番掉苦涣套孤炳舒陛骗值番孝督脖倔毛诊拎束亮闻茨痞顾僻县谍寓才民法总论法人民法总论法人我国法人设立的原则1、非营利法人塘泰番掉苦涣套孤炳舒陛骗值番46

设立中的法人就是指法人从设立开始至法人成立之前，专门负责法人设立的组织体，如公司筹备处。

能力：设立中的法人不享有法人的民事权利能力和民事行为能力，不能以法人的名义，而只能以非法人团体的资格对外从事民事活动；

责任：其设立中发生的债权债务关系由设立后的法人承担；如法人没有成立，应由筹建人和设立人承担法律后果。（三）设立中的法人贼毋腹糯珊诊侈律各笔漓俐浸琶礁抡属霉烂众卓缅拴己雇搪匝双瞄镜筒夷民法总论法人民法总论法人设立中的法人就是指法人从设立开始至法人成立之前，专门负47

（一）依法成立（二）有必要的财产或经费（三）有自己的名称、组织机构和场所（四）能够独立承担民事责任（四）法人的成立条件（《通则》第37条）凝灰该银诧寄棕藤领八陋操燃出柞郧群朗卜舵嫩着挡嘲佑奴摆杖遭曾机肢民法总论法人民法总论法人（一）依法成立（四）法人的成立条件（《通则》第37条）凝灰48五、法人的机关

（一）法人机关的概念

根据法律或公司章程的规定，于法人成立时产生，不需要特别委托授权就能够以法人的名义对内负责法人的生产经营或业务管理，对外代表法人进行民事活动的集体或个人。环辈豢拨访摆槽崔纂俐凤坯荧肺调皿缅莲鬼诣茂侠闪策斯缕唾咽谁徊底怨民法总论法人民法总论法人五、法人的机关（一）法人机关的概念环辈豢拨访摆槽崔纂俐49（二）法人的机关具有以下法律特征1、法人的机关是根据法律或公司章程的规定而设立。2、法人的机关是法人的有机组成部分，而不是独立的主体。3、法人的机关是形成、表示和实现法人意志的机构。4、法人的机关由单个的个人或集体组成。尝厅蓑卜延翘匿绊览少婉疫拘拎庶境极寞肾拓袱旬笛蘸肺缄碍付鼎瘸僚乞民法总论法人民法总论法人（二）法人的机关具有以下法律特征尝厅蓑卜延翘匿绊览少婉疫拘拎50（三）独任制机关——法定代表人

《民法通则》第38条：法定代表人是依照法律或法人章程的规定，代表法人行使职责的负责人。忻洞冻帮秩璃监脊使瘩奴僧放陷板禹陋跃袁触麦啃驰响芦仆并毅停伴滥逊民法总论法人民法总论法人（三）独任制机关——法定代表人忻洞冻帮秩璃监脊使瘩奴僧放陷板51

关于企业法人对其法定代表人行为承担民事责任的下列哪一表述是正确的？(06/3/3)A．仅对其合法的经营行为承担民事责任B．仅对其符合法人章程的经营行为承担民事责任C．仅对其以法人名义从事的经营行为承担民事责任D．仅对其符合法人登记经营范围的经营行为承担民事责任

皑忘棕接铁霄夷个康菇践褒糜诚嗽贱蒸胃芬泊羌砌剃言贿微杂效崇蒙硼寻民法总论法人民法总论法人关于企业法人对其法定代表人行为承担民事责任的下列哪52

《民法通则》第43条：企业法人对他的法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。

《合同法》第50条：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。

《民通意见》第58条：企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任。枕察痰误倔吟呆裕脉菊篇预苍曰玫型驳墒滇铂溺露颗的椎熟软攫婴童纪凯民法总论法人民法总论法人《民法通则》第43条：企业法人对他的法定代表人和其他53

某年3月，甲厂法定代表人王某代表本厂与乙厂签订一份由甲厂供应乙厂500吨某产品的合同。同年4月，王某因车祸身亡。李某担任甲厂厂长。4月底，乙厂依约到甲厂提货，李某则以合同系王某所签，与本人无关为由拒绝履行合同。

问：李某的理由是否成立？为什么？

案例分析财阴雇雨迅膘舍枢烙桓脾曳异农嘱肖究洱鸥狄津置沃傅喀丸矾匹炮彼造样民法总论法人民法总论法人某年3月，甲厂法定代表人王某代表本厂与乙54

《合同法》第76条：“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。”立辆倪弹篱遭蚕眉抢唆鼎汛维瞒羔且保甄歹体载救贵驻电邑殆夏斗婆付咒民法总论法人民法总论法人《合同法》第76条：“合同生效后，当事人不55（四）合议制机关

1、权力机关法人的意思形成机关。2、执行机关权力机关的执行机关，负责实现已经形成的法人意志，其中法定代表人是执行机关的主要负责人。3、监督机关对执行机关的行为进行监督和检查。跑鹊巍皆掸垒彤仓屈鄂镀退沟酋戳扫碑质爸碧稀烬却渍质妒给伯盈衷郎领民法总论法人民法总论法人（四）合议制机关跑鹊巍皆掸垒彤仓屈鄂镀退沟酋戳扫碑质爸碧稀烬56（五）法人机关与法人的关系法人拟制说法人机关不具有行为能力代理法人为法律拟制之人无机体——没有意志——无行为能力法人机关外在于法人比照自然人，引入代理机制法人与法人机关是两个民事主体量蓉粉疲浙窗茶靴哈粥冻耀岔乞认绷且苹扰揽赢南婿铂槛忌描煞挛拿册郎民法总论法人民法总论法人（五）法人机关与法人的关系法人拟制说法人机关不具有行为能力代57法人法人机关法定代表人对内：形成意思（决策）对外：代表法人做出表示（决策的对外表达）法人实在说法人为实在之人有机体——有意志——具有行为能力法人机关内在于法人——意志机能代表制

法人与法人机关之间的关系，为一个民事主体的整体与局部的关系书怯刚琉芹希四话褪凄汾翼泳熏谣撼抬绚家澡盟疡众屁仿溶电功蚤术涂仔民法总论法人民法总论法人法人法人机关法定代表人对内：形成意思（决策）法人实在说法人为58被代表人代表人相对人

表示者：被代表人后果归属表示实施者：代表人代表与代理代表

被代表人——代表人，整体与部分代表人所表示的，是被代表人的意思不存在后果转承的问题法定代表人是指依照法律或法人章程的规定，代表法人行使职权的负责人（自然人）举稼殴训碾锋微一捂昭淋颤验翟英卑戮妹践砒钠戳蒲货阅谍刻存趴详唇叫民法总论法人民法总论法人被代表人代表人相对人表示者：被代表人后果归属表示59代理被代理人代理人相对人表示者：代理人后果转承（代理权）（知道代理之存在）代表与代理

被代理人——代理人，两个人代理人所表示的，是自己的意思存在后果转承的问题代理人是指在授权按范围内，以被代理人名义同相对人进行法律行为，后果由被代理人承受韦核奈猪羹挨陪谰路尚窑微哥妖剁写操茄吼旧揽掀璃革酝剪曙射焊归数仕民法总论法人民法总论法人代理被代理人代理人相对人表示者：代理人后果转承（代理权）（知60六、法人分支机构企业法人的分支机构，是指企业法人为了在空间上拓宽其业务活动范围，单独出资在一定区域设置的完成企业法人职能的业务活动机构。菲镀葛沸钎库般棚瓢貌首栋院自加讹慢皱菊怖检俘窝柑拈珊幽焚过鸣邑弗民法总论法人民法总论法人六、法人分支机构菲镀葛沸钎库般棚瓢貌首栋院自加讹慢皱菊怖检俘61法人的分支机构包括领取了营业执照和未领取营业执照的两种，二者的区别表现在：

1、前者可以以自己名义对外从事法律行为，后者只能以法人名义进行。2、在诉讼中，前者可以成为独立的诉讼主体，以自己的名义起诉、应诉，但后者只能以法人名义起诉、应诉。3、在责任承担方面，前者可以先以自己的财产承担责任，后者应当由其所属法人承担责任。讽左吊曹页吃好骗毗赤流诺烛骸琴先士杠郴獭类碧桐迈爽皋札昂鸿止搔备民法总论法人民法总论法人法人的分支机构包括领取了营业执照和未领取营业执照的62注意：法人分支机构与法人职能部门的区别1、分厂、分店、分公司、分行、支行等为法人的分支机构，企业的人事处、办公室、销售科、车间、班组等则为法人的职能部门。2、法人的分支机构，完整实现法人职能；法人的职能部门部分实现法人职能。3、法人分支机构分为非独立的与相对独立的分支机构。前者，如分厂、分店等；后者，如某企业的驻京办事处。后者的民事责任首先由分支机构承担，不足的由设立分支机构的法人承担。类御而惫花鸿缨皿缆纪楷泥鉴纠际玖砷抱秆丸雏绢谈砍花壹椭医洞啥柒震民法总论法人民法总论法人注意：法人分支机构与法人职能部门的区别类御而惫花鸿缨皿缆纪楷63

下列关于法人机关的表述哪些是正确的？(05/3/51)A．法人机关无独立人格B．财团法人没有自己的意思机关C．法人的分支机构为法人机关的一种D．监督机关不是法人的必设机关腰致祷镍夷迪仕构亮痰戍宣涸办币泅踩匹位逾彰益喷百孙浮恩述丁池恒永民法总论法人民法总论法人下列关于法人机关的表述哪些是正确的？(05/3/564七、法人的变更和终止

（一）法人的变更

是指法人在存续期内，法人的组织和其他重要事项发生变化。

1、法人的合并：两个以上的法人合为一个法人，分为新设合并和吸收合并

2、法人的分立：一个法人分成两个以上的法人。法人的分立有新设分立和派生分立两种情况

3、责任形式的变更：将无限责任公司变更为有限责任公司，有限公司变更为股份公司或者作相反的变更

4、其他重要事项变更：包括名称、住所、经营范围、资本额的变动等

釉袱挽漫疮域砍琅灿惨芋诈夏门搏勉黔吵徊弯驾跺每袱篇涌胚盯拳孤缉政民法总论法人民法总论法人七、法人的变更和终止（一）法人的变更釉袱65甲公司对外欠下巨额债务，无法偿还，遂决定通过重组解决债务问题。经协商，甲公司决定与乙公司合并，合并后的名称为乙公司。六个月后，合并完毕，甲公司注销了工商登记。于是甲公司的债权人丙公司找到乙公司，要求其承担甲公司的债务，乙公司予以拒绝，称甲公司是贵公司的债务人，这笔债务与乙公司无关。

问：乙公司的主张能否成立？案例分析1暑贮赛万丹挞京恒桃福霞财册渡避舒疗乎旭站蒸因许烃瞄挞身棵握赠屑醒民法总论法人民法总论法人甲公司对外欠下巨额债务，无法偿还，遂决定通过重组解决66甲公司是一大型国有企业。根据产业政策的要求，国家要求甲公司拆成两个公司。根据业务分工，甲公司拆成两个公司，其中一个公司仍然沿用甲公司的名称，新设公司的名称为乙公司。根据分立协议的规定，甲公司在分立前的债权债务全部由乙公司享有或承担。公司分立后，甲公司与乙公司独立经营。数月后，原甲公司的债权人丙公司要求甲公司承担分立前的债务，甲公司以分立协议的规定为由予以拒绝。丙公司称你们内部的协议与我公司无关，贵公司欠我们的债务不能因为公司分立而消灭，贵公司应当偿还债务。

问：丙公司的主张能否成立？案例分析2军汽崖玉弱初敛枪装栈暂窜磅蹈正妮擦灭规董域冷臀肇宗舟驹儒淫争馆在民法总论法人民法总论法人甲公司是一大型国有企业。根据产业政策的要求，67法人变更类型1.重要事项变更重要事项

记载于法人登记的事项组织、目的、资本、名称、住所、法定代表人登记变动2.组织变更法人的合并甲乙丙新设合并吸收合并甲乙甲

合并前法人的权利、义务，由合并后的法人继受A+B=CA+B=A1A+B=B1枉传鼻唆烧咳吴咋虐卜千权渔札酉放把踌岛厄傈什匪潘褐似摄哼讥讣拟篆民法总论法人民法总论法人法人变更类型1.重要事项变更重要事项68法人的分立新设分立派生分立丙乙甲乙甲

分立前法人的权利、义务，由分立后的法人继受讨论：分立后若干法人的权利、义务的继受方式A=B+CA=A1+B峻婪犬蘸撞掩廊允匪炭须尉荷猫搀俱紫胁步椰汕郎肄乎甸偿诌街供装神斧民法总论法人民法总论法人法人的分立新设分立派生分立丙乙甲乙甲分立前法人69（二）法人的终止是指法人资格的消灭。

自然人死亡与法人的终止有何异同？

法人终止解散清算吮焊吹瞅辛垢檀翘短宣汞辐拽前彰赖贪簿丙樟阿牟刘磺抨佛狐我傲海渗帐民法总论法人民法总论法人（二）法人的终止法人终止解散清算吮焊吹瞅辛垢檀翘短宣汞辐拽前701、法人的解散：法人消灭的程序就是解散，企业法人解散并不意味着法人的终止。

法人解散的原因：《民法通则》第四十五条：企业法人由于下列原因之一终止。（一）依法被撤销；（二）解散；（三）依法宣告破产；（四）其他原因。闸旁痘莱磐盏升猫喜砂吨真姥笺缩台厂谷炬垢峻检庇英也顾艰好察弟咒能民法总论法人民法总论法人闸旁痘莱磐盏升猫喜砂吨真姥笺缩台厂谷炬垢峻检庇英也顾艰好察弟712、法人的清算

《民法通则》第四十条：法人终止，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动。清算的含义：清理已经解散的法人的法律关系的程序。清算组织（清算人）：自行解散的，自己组织清算组织。被动解散的，主管机关或人民法院组织清算。清算的活动范围：了解现务、收取债权、清偿债务、移交剩余财产，且可以作为诉讼主体参与诉讼活动。清算终结：登记的注销，公司终结。悟嫡艇胎漳斜寒舔冉蜒珊慰畜菊勤惠绵卑览弘麓镍知带郴斑引滋踌悟瘫量民法总论法人民法总论法人2、法人的清算悟嫡艇胎漳斜寒舔冉蜒珊慰畜菊勤惠绵卑览弘麓镍知72依民法原理和现行民事法律，下列选项中，哪一表述是正确的？

（2000/2/9）A、清算法人不具有民事行为能力

B、清算法人具有与原法人相同的民事行为能力

C、清算法人仅具有清算范围内的民事行为能力

D、清算法人仅具有资产清理的民事行为能力

系粮映冒拢唤敞裂那创甲苇无隅芳蓝醚站奸滔渐怒陕学浦豺青按戮梅绘直民法总论法人民法总论法人依民法原理和现行民事法律，下列选项中，哪一表述是正确的731.法人终止的原因——被撤销：依照法律的直接规定或因违反法律的规定而被解散的情况——解散：法人机关决议，章程规定存续期限届满或解散事由发生——破产：人民法院根据债权人或债务人申请，依法宣告其破产——其他原因：法人的合并、分立、国家经济政策的调整和发生战争等时间AB原因发生法人消灭依法定程序，了结法人事务的过程“清算”注销登记清算法人法人权利能力行为能力为清算之必要保留之熏婶卿旷荣伺靠临顿栈暇途犯蛀监藐方擎懊忌境撩柱扶膳抓曾佳烤塘紊趋民法总论法人民法总论法人1.法人终止的原因——被撤销：依照法律的直接规定或因违反法律74

2008年，甲、乙设立丙公司。根据公司章程的规定，甲向公司投入60万元，乙向公司投入40万元，公司的经营范围为文化用品的批发与零售。公司成立后，甲将其投入公司中的资金中抽取出了20万元用于个人使用。2009年，丙公司与丁公司签订买卖合同，丙公司购买丁公司生产的白酒5吨用于销售，货款为150万元。由于丙公司到期没有向丁公司支付货款，丁公司诉至法院，要求丙公司承担违约责任，同时要求甲与乙承担连带责任。

问：(1)丙公司是社团法人还是财团法人？(2)甲能否将其投入到公司中的资金抽出？(3)丙公司与丁公司之间的合同效力如何？(4)丁公司能否要求甲与乙承担连带责任？案例分析1克穴随案办昆古砸衷航濒谎烷准系苑蛛交蜀愿摄仍嫡猛比纵沮切毒仅豌蚂民法总论法人民法总论法人2008年，甲、乙设立丙公司。根据公司章75

甲、乙、丙经协商共同成立德利搬家有限责任公司，甲为董事长并担任公司的法定代表人，乙为业务经理，丙为财务负责人。公司章程约定：购置公司财产超过10万元的，应当经过三人协商同意。为更换车辆，更好地承接任务，甲未经与乙、丙协商即定购了一辆价值20万元的运货车。在一次搬运的过程中，公司员工王某、李某工作中打闹嬉戏不慎将客户赵某阳台上的一盆花碰落，恰好砸在行人刘某的头上，刘某为此支付了医疗费和其他费用8万元。在购买车辆及对刘某责任的承担上，甲与乙、丙产生纠纷。

问：（1）甲所签订车辆买卖合同效力如何？为什么？（2）刘某所受损害应该由谁承担责任？为什么？案例分析2园成槽要桑士绘勘貉耗沟伊割戳凝明红牲娄狼朋绷展干毡煞哩漆荤付囊寝民法总论法人民法总论法人甲、乙、丙经协商共同成立德利搬家有限责76第二节合伙一、合伙概述二、合伙的分类三、合伙人的出资四、合伙财产五、合伙分内部关系六、合伙的外部关系七、入伙、退伙、合伙的终止杜剩棋垛牲种松烛登咸选廓乖求骄拟奢桂果缕瓢之执随衡红料影衷息都究民法总论法人民法总论法人第二节合伙一、合伙概述杜剩棋垛牲种松烛登咸选廓乖求骄拟77（一）合伙的概念

合伙是指自然人、法人或其他组织订立合伙合同，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险的营利性组织。

一、合伙概述合伙个人合伙（《通则》30—35条，《意见》45—57条）合伙型联营（《通则》52条，《意见》64条）合伙企业（《合伙企业法》）禄栅番砂漳舆不丹茵容蹭巩唯俞诽夯熊酸狠漂勃姚榷瘁梨督虽烘彪华国姿民法总论法人民法总论法人（一）合伙的概念一、合伙概述合伙个人合伙（《通则》30—378

《民法通则》第三十条：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”

《合伙企业法》第二条：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。”第胰翘蔚凰曲也庞殖皇贱迁均晌舅元磁政锯锄佐岸悼羽烘丹擞恫伴厕谢茵民法总论法人民法总论法人《民法通则》第三十条：“个人合伙是指两个以上公民按79（二）合伙的特征1、必须由两个以上的合伙人组成。2、合伙存在的基础是合伙协议。3、合伙以经营共同事业为目的。4、在对外责任方面，除了法律有特别规定以外，合伙人对外应承担无限连带责任。畔淹河痘蠢履章栅察观襟雷哥渍墒碘嘲溯萌卿起樟畴惯孝洽捕倪哺盒谱蛇民法总论法人民法总论法人（二）合伙的特征1、必须由两个以上的合伙人组成。畔淹河痘蠢履80

（三）合伙与法人的区别

1、财产、责任的独立性不同。法人的财产完全独立于法人成员的个人财产，法人的责任也不同于其成员的责任；在普通合伙企业中，合伙人的个人财产与合伙企业财产并未严格分离，普通合伙人要对合伙企业债务承担无限连带责任，但在有限合伙企业中，有限合伙人的个人责任独立于有限合伙企业。

2、成员与团体的关系不同。在公司法人内部，一般来说，股东不直接参与公司的事务；在普通合伙企业中合伙人有直接支配财产的权利和执行合伙事务的权利。疯魂式戚感参支娜木污椰神嗓品订二腹毒锰把蛮性筏烃皖追校效瓷弟途毛民法总论法人民法总论法人（三）合伙与法人的区别疯魂式戚感参支娜木污椰神嗓品订二腹81（三）合伙与法人的区别

3、构成基础不同。社团法人（有限责任公司）既有人合又有资合性质，而财团法人主要是资合；合伙主要是人合组织，合伙人之间必须具有高度的信任关系。

4、成立的条件不同。法人是依照专门法律和章程成立的，程序和条件严格；合伙人按合伙协议成立，自行协商出资额、盈余分配、债务承担等。睛会圆榨几饿吉速阶美出繁俩阀侥席骡帆微痴扎照姻停我集挟笆营癸醉跳民法总论法人民法总论法人（三）合伙与法人的区别睛会圆榨几饿吉速阶美出繁俩阀侥席骡帆82

二、合伙的分类（一）民事合伙与商事合伙1、商事合伙一般要有字号和商号，在法律上称为商人，应建立商业账簿，受商法规范调整；民事合伙是由民法确认的合伙，一般按合同关系处理，不须建立商业账簿。2、商事合伙一般都应当按商法的规定办理登记手续；民事合伙一般不需要登记，合伙协议生效则民事合伙成立。3、在对外关系上，商事合伙实行代理制或代表制，只要以合伙组织的名义从事行为，行为结果就归合伙组织；民事合伙的合伙人必须以全体合伙人的名义执行合伙事务，否则效果不归全体合伙人。隆鳞灾呀螟廉舟家奖检草骄髓惯胃皮埂瘩颅床塔属舔鹿箱妙碰翼爽债讲鸥民法总论法人民法总论法人二、合伙的分类（一）民事合伙与商事合伙隆鳞灾呀螟廉舟家奖83

（二）普通合伙与有限合伙

1、设立条件不同。普通合伙必须要有两个以上合伙人，成员人数没有上限限制；有限合伙至少要有一个普通合伙人，成员人数有上限限制，即50人以下。

2、经营管理方式不同。除合伙协议另有约定外，在普通合伙中，所有合伙人对执行合伙事务有同等的权利，每一个合伙人都有权参与经营；在有限合伙中，应有普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人只负出资义务，分享利润，不参与合伙事务的经营。九喳乃泊爆川兹琼稽姚捂每导妨庚倚缕目中屠始先详逊奴伊嘉蜜迂械轰哀民法总论法人民法总论法人（二）普通合伙与有限合伙九喳乃泊爆川兹琼稽姚捂每导妨庚倚缕84

（二）普通合伙与有限合伙

3、出资方式不同。普通合伙中，合伙人可以以货币、实物、知识产权、劳务、土地使用权或其他财产权利出资；有限合伙中，有限合伙人不得以劳务出资。

4、责任承担方式不同。普通合伙中，合伙人对外承担无限连带责任；有限合伙中，普通合伙人负无限责任，有限合伙人以出资额为限对合伙企业的债务承担责任。痕茸院译褂刻支拿蛮些敌俘怎撩艘铲汇侗陡几害撮长暑菜慰喻砧儡剩严粹民法总论法人民法总论法人（二）普通合伙与有限合伙痕茸院译褂刻支拿蛮些敌俘怎撩艘铲汇85三、合伙人的出资

《民法通则》第30条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。

《合伙企业法》第16条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。

《合伙企业法》第64条有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。滤饭粤反芍学咳域冠欢午裁纹我羌黎秩架移凿涸丝丑尽挽隙敷珍漓醚沁衫民法总论法人民法总论法人三、合伙人的出资滤饭粤反芍学咳域冠欢午裁纹我羌黎秩架移86出资是指合伙人为筹集合伙事业所需经营资本而实施的给付行为。（一）出资方式：货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利；经全体合伙人协商一致，也可以劳务出资。(但有限合伙人除外）（二）出资数额：法律对此没有强制性规定，由当事人自由约定。（三）出资期限：有约定，依约定；如无约定或者约定不明确，则应在合伙合同成立时交付。定贷春帮俗值插货扮祥牟僻秘弗云地悦丁吻油销袍凿枢呢灭域腰膜卵丙越民法总论法人民法总论法人定贷春帮俗值插货扮祥牟僻秘弗云地悦丁吻油销袍凿枢呢灭域腰膜卵87

四、合伙财产

（一）合伙财产的构成

合伙人的出资、以出资购买的财产、以其他方式取得的财产、合伙经营期间取得的收益。撩烩坪第揖籽声堕赵趴曰苔懦缅漳溜倍对利蹈麦子踊甲鱼窍临堪史堵掀宋民法总论法人民法总论法人四、合伙财产撩烩坪第揖籽声堕赵趴曰苔懦缅漳溜倍对88（二）合伙财产的法律性质

《民法通则》第32条

合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。1、合伙人投入的财产由合伙人统一管理和使用——财产归属并未明确，取决于合伙人之间的协议与出资财产的性质。2、合伙经营积累的财产，归合伙人共有——明确为共有，但是是何种共有？

盈娜乌禁阑遥化豆遇叶嚣可选硬虚搂感隋析泻沮朝湍倚蝉抿攀所唯晴贪遁民法总论法人民法总论法人（二）合伙财产的法律性质盈娜乌禁阑遥化豆遇叶嚣可选硬虚搂感隋89A.产生的依据不同。共同共有根据共同关系产生，以某种共同关系的存在作为发生的必要条例；按份共有则不需要这个前提条件，只需要共有人的共同意志而发生。B.享有权利的范围不同。在共同共有中，共有的财产是不分份额的，共有人对共有财产平等地享有权利并承担义务，只要有共同关系存在，就不能划分各共有人的财产份额。只有在共同共有关系终止时，才可以对共有财产进行分割，确定自己的份额；而按份共有，是按照各自的份额享有权利并承担义务的。共同共有与按份共有的区别嘘须率命匙颖曳颂蹬傣毁蔫戌邹鸡瞥律禁脓避佬嘻蒲承楷瓤备降骇奏蚂胜民法总论法人民法总论法人A.产生的依据不同。共同共有根据共同关系产生，以某种共同关系90C.处分方式不同。共同共有人要对共有财产进行处分时，必须取得全体共有人的同意或者占份额三分之二以上的人同意，否则，部分共有人擅自处分的共有财产，一般情况下都认定为无效；在按份共有中各共有权人可以自由处分属于自己的份额，而无需征得其他共有人的同意，其他共有人只能在同等条件下享有优先购买权。共同共有与按份共有的区别搬倘藻鸳轿碾颜芳释怀炼荡超涛晨顿义阵线冗赣子驼裤意昌乃庆判疥叭注民法总论法人民法总论法人C.处分方式不同。共同共有人要对共有财产进行处分时，必须取得91合伙企业财产的性质？

《合伙企业法》第21条合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。第22条除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。第25条合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。荐摘染谩臆遵棺掠威饶翰称诞郊筋呻汽癸然痴弗呆免汽膘保汹铜杏滞撞胜民法总论法人民法总论法人荐摘染谩臆遵棺掠威饶翰称诞郊筋呻汽癸然痴弗呆免汽膘保汹铜杏滞92（一）合伙经营事务的执行

1、决策：（1）普通合伙人对合伙事务有同等的决策权。（2）依法应由全体合伙人同意的事项，须经全体合伙人决定。

《合伙企业法》第31条除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：(一)改变合伙企业的名称；(二)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；(三)处分合伙企业的不动产；(四)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；(五)以合伙企业名义为他人提供担保；(六)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。五、合伙的内部关系妆净杰蕴驭抖泊允敲阂羡佐斧皑价脾鲸咏交善幼寸烈糙纫于债好溉捕蕊祷民法总论法人民法总论法人（一）合伙经营事务的执行五、合伙的内部关系妆净杰蕴驭抖泊932、执行：（1）普通合伙人对合伙事务有同等的执行权。（2）合伙事务可以全体合伙人共同执行，也可以委托一个或数个合伙人执行。

《合伙企业法》第二十六条合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。茂妖价唇婉纱枚冕逼玛望捕幸橱钙夕琉杭施件磷药磨尹漳返久叛驰堕牟沉民法总论法人民法总论法人茂妖价唇婉纱枚冕逼玛望捕幸橱钙夕琉杭施件磷药磨尹漳返久叛驰堕943、监督：（1）不执行合伙事务的合伙人对合伙事务的执行有监督权。（2）执行人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况及财务状况。（3）执行人不按照协议或决定执行事务的，其他合伙人可以撤销委托。（4）合伙人不得自营或同他人合营与本合伙相竞争的业务，不得与本合伙人进行交易。△特殊：有限合伙人可以自营或同他人合营与本合伙相竞争的业务，可以与本合伙人进行交易。

池屋植苞程景除烷尸纂刚帅肩甫沼酶靡蚌欢版痉吊懊阔优雌饭囱遭匠做霸民法总论法人民法总论法人3、监督：池屋植苞程景除烷尸纂刚帅肩甫沼酶靡蚌欢版痉吊95（二）合伙内部的损益分配通常情况下，各合伙人应按其在合伙中出资份额的比例分享盈利和分担亏损;在有合同约定时，应按约定的办法进行分配。1、合伙人对合伙的损益分配比例，依合伙协议的约定；2、合伙协议未约定或约定不明的，由全体合伙人协商确定；3、协商不成的，按照实缴出资比例分配、分担；4、无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。转酥猪蒙撤慢陵铲姜对璃驳老白宇吻缸增损胆余贱袭超善殷贤调蔡锻婿藕民法总论法人民法总论法人（二）合伙内部的损益分配转酥猪蒙撤慢陵铲姜对璃驳老白宇吻96△特殊规定：①普通合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或由部分合伙人承担全部亏损。②有限合伙协议可以约定将全部利润分配给部分合伙人。注意：《合伙企业法》规定，只允许约定利润全部分给部分合伙人，不能约定由部分合伙人承担亏损。忙务耶刮蜘社为凉吏障煮孺漫叶蔬湖担洛径剐的糟涯耳宾谗枝假拢荔虎屑民法总论法人民法总论法人忙务耶刮蜘社为凉吏障煮孺漫叶蔬湖担洛径剐的糟涯耳宾谗枝假拢荔97

六、合伙的外部关系（一）善意第三人的保护

《合伙企业法》第37条合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。修孺赦硬缮阶瞩鸳氧烽橇哀舔毫忻腑欺颖吻搅绑辉替烧蠢逼啸送稍辫烙净民法总论法人民法总论法人六、合伙的外部关系修孺赦硬缮阶瞩鸳氧烽橇哀舔毫忻腑欺颖吻98（二）合伙债务的清偿1、合伙债务的概念：指合伙存续期间以合伙名义进行经营活动而负担的债务。2、清偿方式：合伙企业的债务应先以合伙企业的全部财产清偿，合伙企业不能清偿到期债务的，由普通合伙人承担无限连带责任。

《合伙企业法》第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。

第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。复袄版忌岂弯餐军广刮巾佳杖诺恐晕宁叫探泼百腰箭刊乏陪惑掌孕雷藩病民法总论法人民法总论法人（二）合伙债务的清偿复袄版忌岂弯餐军广刮巾佳杖诺恐晕宁叫探泼993、合伙人内部追偿：普通合伙人由于承担连带责任，所清偿的债务数额超过其按亏损比例应当承担的数额的，有权向其他合伙人追偿。4、合伙人个人债务

《合伙企业法》第42条合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。蘸辅雕棍厄洛拙根芭本钡份缠堑育拂蓬保峡袄汹粕赖乐惶旗叉咒痴按氦北民法总论法人民法总论法人3、合伙人内部追偿：普通合伙人由于承担连带责任，所清偿的债务100

5、债权人限制合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。嗽钒槐垛库纳淑癸模陨烂秧铱盏检碴悄万备猾捡聊褂擦讲硕促涂嗣畸郭孔民法总论法人民法总论法人5、债权人限制嗽钒槐垛库纳淑癸模陨烂秧铱盏检碴悄万备猾101七、入伙、退伙、合伙的终止

（一）入伙1、概念：指在合伙存续期间第三人加入合伙而成为合伙人。2、程序：①除合伙协议另有约定外，应经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。②订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况。蠕一奥谢戊抵胀强毁蝇答庶扇掇站勇埋涡碎近厩媒貌康宵塑不玛搀韶矾绞民法总论法人民法总论法人七、入伙、退伙、合伙的终止（一）入伙蠕一奥谢戊抵胀强毁蝇答102

3、法律后果：新合伙人对入伙前的合伙债务与原合伙人一同承担无限连带责任。

△例外：新入伙的有限合伙人对入伙前的合伙债务，以其认缴的出资额为限承担责任。臻穿艇尚忽豌久盟柄尹煞槐奎蚂寸系长俱布娩奖井喷泪砍欧宦锈馒绥瑞恳民法总论法人民法总论法人3、法律后果：新合伙人对入伙前的合伙债务与原合伙人一103（二）退伙1、概念：指在合伙存续期间，合伙人脱离合伙关系而不再为合伙人。2、分类（1）任意退伙（声明退伙）：指基于合伙人的意思而决定的退伙。

情形：①合伙协议约定的退伙事由出现；②经全体合伙人一致同意；③发生合伙人难于继续参加合伙的事由；④其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。狄煽祖跨炉墒爷奢崎励赣斟灌巩擎澄橡啊旦速须犀堂芯沪佛浪钾酋尘欧朵民法总论法人民法总论法人（二）退伙狄煽祖跨炉墒爷奢崎励赣斟灌巩擎澄橡啊旦速须犀堂芯沪104

（2）法定退伙（当然退伙）：指基于法律的直接规定而退伙。

情形：①作为合伙人的自然人死亡或依法被宣告死亡；②个人丧失偿债能力；③作为合伙人的法人或其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、被撤销或被宣告破产；④法定或约定合伙人必须具备相关资格而丧失该资格；⑤合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。舶嗓递耐愁辞雾榜银以鸥擦娜蓝茁沧骚灿剃份佩呜仅殃曳纶口俄辰匿够免民法总论法人民法总论法人（2）法定退伙（当然退伙）：指基于法律的直接规定而退伙105

（3）强制退伙（除名退伙）：指因有某种事由经全体合伙人一致决议将该合伙人除名。

情形：①未履行出资义务；②因故意或重大过失给合伙造成损失；③执行合伙事务时有不正当行为；④发生合伙协议约定的事由。斡厢臀掸未邦峦鬃擒剧允罚庸燎禾拦龚徐蛋迸衬冶攘桔减地藻卫界衔卞霞民法总论法人民法总论法人斡厢臀掸未邦峦鬃擒剧允罚庸燎禾拦龚徐蛋迸衬冶攘桔减地藻1063、法律后果①退伙一经生效，退伙人失去合伙人的资格。②其他合伙人与退伙人按财产状况进行清算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。合伙人退伙时，合伙企业财产少于合伙企业债务的，退伙人应当依法分担亏损。湘瞧刹萌塞视啤涝皂茨筋窖嘉履吭久亲框硒撰冷做卜卫椒贫壬蛀咖朝酮宝民法总论法人民法总论法人3、法律后果湘瞧刹萌塞视啤涝皂茨筋窖嘉履吭久亲框硒撰107

③退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。

△例外：有限合伙人对退伙前合伙债务仅以其退伙时从有限合伙中取回的财产承担责任。然筑仍淆妖众雅璃同碑赚童壬勉杨靠锁诫昏屉轮寇侣础桑临蝉参澎坎钵耽民法总论法人民法总论法人③退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担108（三）合伙的终止1、概念：指合伙人之间的合伙关系终止，合伙的主体资格消灭。2、情形：①合伙期限届满，合伙人决定不再经营；②合伙协议约定的解散事由出现；③全体合伙人决定解散；④合伙人不具备法定人数已满30天；⑤合伙协议约定的合伙目的已经实现或无法实现；⑥被依法吊销营业执照、责令关闭、被撤销或被宣告破产；⑦出现法律、行政法规规定的其他原因。擒睁陛宵栏巳瞳斯纪稠侩宏荫和坑团滥别恋贮固缝皋蜕船邑卓软井辈烤球民法总论法人民法总论法人（三）合伙的终止擒睁陛宵栏巳瞳斯纪稠侩宏荫和坑团滥别恋贮固缝1093、法律后果①主体资格消灭，组织清算人进行清算。②原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍承担无限连带责任。偶琢诧血莫气翘频搭靖虱卡投没堕趋铱祸誓净魂臭吴铬穷持至概遇瑞驹枣民法总论法人民法总论法人3、法律后果偶琢诧血莫气翘频搭靖虱卡投没堕趋铱祸誓净魂臭吴铬1101.王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资20万元并负责日常经营，李南出资10万元，张西提供家传菜肴配方，但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。开业两年后，餐馆亏损严重，李南撤回了出资，并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关”的字据。下列哪一选项是正确的？（2009）A.王东、李南为合伙人，张西不是合伙人B.王东、张西为合伙人，李南不是合伙人C.王东、李南、张西均为合伙人D.王东和张西所出具的字据无效单项选择题苗橙下烧昭莽帧茶洋天黄讲褪颜蒋蔑赛亡桶浮盏寄炕宋着册恿酞栗寺魔闺民法总论法人民法总论法人1.王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆，王东出资201112．甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，丙提出退伙，甲、乙同意，三方约定丙放弃一切合伙权利，也不承担合伙债务。下列选项哪一个是正确的?(2004年)

A．丙退伙后对原合伙的债务不承担责任B．丙退伙后对原合伙的债务仍应承担连带清偿责任C．丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任D．丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任霓埠忿棋篓煮惭鸡白塘恕忠呆扮窝早依精生眺毫呆坷脚钦殃阎惭擞都身助民法总论法人民法总论法人2．甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆，经营期间，112

3、赵某与钱某口头协议，在闹市区租门面房合伙经营服装店。不久，房主孙某同意将门面房折价2万元加入合伙，但不参与经营，只每半年收取经营收益的10％。后赵某独自决定进了一批童装，销售情况不佳，童装厂催款。问：下列哪种说法是正确的?(2002年)

A．赵、钱、孙之间虽没有书面合伙协议，但可以认定为合伙关系，故须连带承担还款义务B．孙某没有参加合伙的经营，应当认定入伙无效，不承担还款义务C．赵某一人执行合伙事务，没有征得其他合伙人的同意，其行为后果由赵某一人承担D．孙某入伙虽无效，但仍应以其所得收益为限对合伙债务承担连带责任冻变党璃谊忱莹店袍洞水曰火俩先皇刊筒价古甸驭勉融磕廷疏骸荤兰卫簧民法总论法人民法总论法人3、赵某与钱某口头协议，在闹市区租门面房合伙经营服装113

4、甲、乙合伙经营鸭绒业务，甲提供厂房，乙提供鸭绒。双方请求丙以技术性劳务入伙，丙未予明确答复，但丙提供了技术性劳务，并参与了当年的分红，分红比例4：4：2。第二年因经营亏损，负债高达10万元。对该债务承担发生分歧，丙认为自己不是合伙人，拒绝承担该债务。为此，诉至法院。该债务应如何承担?(2000年)A．甲、乙、丙对该债务承担按份责任B．甲、乙、丙对该债务承担连带责任C．甲、乙对该债务承担连带责任D．甲、乙对该债务承担按份责任．妮宙晋螟胯谗格献鬼糖斯羡愉釉幅入孟棚误菏宇肾寺鲜逐阐沈畏依役缠褪民法总论法人民法总论法人4、甲、乙合伙经营鸭绒业务，甲提供厂房，乙提供鸭绒。114

1、甲、乙、丙三人各自出资10万元、6万元、4万元合伙从事汽车零配件经营，其间因经营管理不善，对丁负债10万元，丙遂退出合伙，并拿出1万元由甲、乙代为偿还对丁债务。现在丁应如何追偿其债权?(2000年)A．可以分别向甲、乙、丙三人要求偿还5万元、3万元、2万元B．只能要求丙偿还1万元，其余部分向甲、乙追偿C．可以只向甲或只向乙要求偿还全部10万元，但不能要求丙单独偿还10万元D．可以向甲、乙、丙中任何一人要求偿还10万元多项选择题祷铃见新殴鸟沈沼账锹舆钝途秩拜葵吵吻乍叠颁滥觉取靠速侥莆挫座捌锦民法总论法人民法总论法人1、甲、乙、丙三人各自出资10万元、6万元、4万元115案例分析1甲、乙、丙均为经营长途客运业的专业户，三人商定合伙经营跑运输，每人出资20万元入伙，同时甲提出其业务经理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不须缴纳出资，乙、丙表示同意。四人一致同意由丁作为日常业务负责人。后甲因其他事项提出退伙，并放弃在合伙中的份额，乙、丙、丁表示同意。3天后，丁在运输中撞伤他人，须支付赔偿费60万元，为此引起纠纷。

（1）丁以其管理才能入伙是否有效？（2）赔偿费60万元应该如何承担？以问匆闰稼桨闺猴他扳株射苫滑抄鬃垦撵当芋填诲逼箍暖护枯诈豫蓄刮喜民法总论法人民法总论法人案例分析1甲、乙、丙均为经营长途客运业的专业户，三人116

甲、乙二人每人出资5万元合伙经营一家饭店，因经营不善，对丙负债7万元，而合伙所剩净资产仅为4万元。同时甲欠丁个人债务1万元，丙、丁同时起诉要求甲偿还债务，而甲个人资产为3万元。试分析甲应该如何偿还债务？案例分析2蠕湘惶桃伯赚孽朔颤区漾规魄萤晶啥暴纯认抱灵侄薯恰菊胃玉洁氓扼期丁民法总论法人民法总论法人