建设工程合同法律制度

第9章建设工程合同法律制度

9.1合同概述9.2合同的订立（重点）9.3合同的效力（重点）9.4合同的履行、变更、转让和终止（重点）9.5合同履行的担保（重点）9.6违约责任（重点、难点）9.7与工程建设相关的几种合同9.8建设工程合同纠纷案件司法解释及运用（重点）

说明：2021年1月1日生效的《民法典》合同编，对原《合同法》作了一定修改，本课件就重点内容相应修订。1知识体系图合同的订立合同的效力合同的履行合同的终止违约责任合同的变更和转让合同担保合同法原则及合同分类建设工程合同与工程建设相关的其他合同2工程常见合同关系3第9章建设工程合同法律制度

9.1合同概述4合同概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。如买卖关系、租赁关系等。基本原则合同的种类最大特点——法律约束力（仅约束合同当事人）（1）当事人必须按合同的约定全面履行合同义务。

（2）合同一经依法成立，合同的当事人就不能随意撕毁合同，擅自更或解除合同。（3）当合同当事人权利被侵害时，可追究违约方的违约责任。（4）在对方违约的情形下，守约方有权单方解除合同。（5）当事人依据合同取得的利益受法律保护。562023/9/173.合同的种类有名合同买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同（民法典删掉此种类型）（《民法典》2021年1月1日生效，增加物业服务合同、保证合同、保理合同、中介合同、合伙合同、准合同）建设工程合同类——勘察合同、设计合同、施工合同委托合同——监理合同

合同种类合同内容签订主体建设工程设计施工总承包合同勘察设计施工发包人与承包人工程施工承包合同全部或部分施工任务发包人与承包人施工分包合同部分施工任务承包人与分包人施工合同主要类型79.2合同的订立

合同订立程序-要约、承诺合同示范文本与格式合同缔约过失责任8

订立合同的主体法人自然人其他组织个体经营户、个人独资企业、合伙企业应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力可以委托代理人9.2合同的订立91.当事人的名称或姓名和住所

合同的主要条款：Majorclausesofacontract

3.数量

2.标的

4.质量

5.价款或者报酬

6.履行期限、地点和方式

7.违约责任

8.解决争议的方法

1011合同订立一、订约主体存在双方或多方当事人二、订约当事人对主要条款达成合意三、合同的成立应具备要约和承诺阶段9.2.1订立合同的程序要约承诺12

1.要约(Offer)一、要约的概念要约是一方当事人向他方发出的希望以一定条件订立合同的意思表示。要约人-------受要约人二、要约邀请:又称为要约引诱，是指当事人一方发出的希望他人向自己发出要约的意思表示。招标公告1314要约的法律效力生效时间要约到达受要约人时生效。要约对要约人的效力要约一经生效，要约人即受到要约的拘束，不得随意撤回、变更。要约对受要约人的效力受要约人在要约发生效力时取得承诺的资格（权利,没承诺义务）3.要约的撤回与撤销要约的撤回要约的撤销（限制，两种情况不得撤销）在要约发生法律效力之前－要约还没有到达受要约人时撤回通知应先于或同时到达受要约人在要约发生法律效力之后，要约已到达受要约人撤销通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人15这个要约能否撤销？

甲方以书面形式向乙方订购一批货物，要求立即发货，乙方迅速准备货源并雇车，随后甲方发出了撤销通知。

不能撤销；

受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。16

2承诺(Acceptance)（1）承诺的概念和条件概念受要约人同意要约的意思表示。承诺一旦生效，合同即成立条件1、必须由受要约人作出2、必须向要约人作出3、内容必须与要约的内容一致4、必须在要约的有效时限内作出17课堂练习1、2008

年3

月12

日，甲建筑工程公司向乙钢铁公司发出一封传真，内容如下：本公司希望向你公司购买二级螺纹钢20t，每吨4800

元，2008

年3

月20

日之前在甲公司所在城市的火车站交货，货到付款，请于3

日内答复。2008

年3

月14

日，乙公司回复：同意你方要求，但请预付3

万元定金。对于本案的表述正确的是（

）。

A．甲公司和乙公司通过要约和承诺订立合同，合同已经成立

B．甲公司的传真不构成要约，所以合同并未成立

C．乙公司的回复不构成承诺，所以合同并未成立

D．甲公司的传真不构成要约，乙公司的回复也不构成承诺，所以合同并未成立

2、承包商为追赶工期，向水泥厂紧急发函要求按市场价格订购200t42.5

级硅酸盐水泥，并要求3

日内运抵施工现场。则承包商的订购行为（

）。（一建真题）

A．属于要约邀请，随时可以撤销

B．属于要约，在水泥运抵施工现场前可以撤回

C．属于要约，在水泥运抵施工现场前可以撤销

D．属于要约，且不可撤销

答案：1.C2.D183、建设单位按照与施工单位订立的施工合同，负责电梯设备的采购，于是建设单位向电梯生产厂家发函要求购买两部电梯。电梯厂回函表示“其中一部可以按要求期限交付，另一部则需要延期10

日方能交付”。电梯厂的回函属于（

）。

A．要约邀请

B．要约撤销

C．承诺

D．新要约

4、甲商场向乙企业发出采购100

台电冰箱的要约，乙于5

月1

日寄出承诺信件，5

月8

日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5

月9

日总经理知悉了该信内容，遂于5

月10

日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？

（

）。

A．5

月1

日

B．5

月8

日

C．5

月9

日

D．5

月10

日

答案3.D4.B19建设工程合同的订立程序：招标公告投标中标通知书签订合同要约承诺要约邀请投标人招标人2021项目内容招标公告要约邀请招标文件要约邀请、招标文件中缺最重要的条款－价格投标文件要约（投标截止时生效）中标通知书承诺（中标通知书发出）建设工程领域重要文件的本质承诺超期与承诺延误超期：主观原因，一般无效（视为新要约）【例题1】某施工企业向某玻璃厂发出购买玻璃的要约，要求玻璃厂5月20日之前确认，玻璃厂于5月25日答复同意。玻璃厂同意的行为应视为（）【一建真题】A、要约邀请B、承诺C、承诺意向D、新要约【例题2】水泥厂在承诺有效期内，对施工单位订购水泥的要约做出了完全同意的答复，则该水泥买卖合同成立的时间为（

）。【一建真题】A、水泥厂的答复文件到达施工单位时B、施工单位发出订购水泥的邀约时C、水泥厂发出答复文件时D、施工单位订购水泥的要约到达水泥厂时答案：1.D2.A

22合同订立小结

要约—承诺规则

可撤回可撤销可撤回要约邀请要约发出要约到达承诺发出承诺到达两个例外

（合同成立）

要约与承诺的生效均采到达主义。即到达才生效。撤回与撤销的区别在于：是指生效之前还是生效之后。

要约可以撤消，承诺不得撤消。因为承诺生效后合同已经成立。239.2.2合同示范文本与格式条款合同（了解）施工合同示范文本格式条款合同249.2.3缔约过失责任当事人在订立合同的过程中因缔结合同有过错，从而导致合同不成立，被确认无效或被撤销时，使对方造成损失而应承担的赔偿责任。缔约过失责任是一种合同前的责任，即缔约人由于过错违反先合同义务而依法应当承担的民事责任。协助、保密、保护、通知等25缔约过失责任构成要件

1、缔约人一方违反先合同义务

2、相对方受到损失

3、违反先合同义务与损失之间有因果关系

4、违反先合同义务者有过错262023/9/17

缔约过失责任的具体表现形式

1、假借订立合同，恶意进行磋商；

2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实者提供虚假情况；

3、泄露订立合同过程中知悉的对方的商业秘密；

4、有其他违背诚信原则的行为。27例题1：（）应承担缔约过失责任。A.甲公司拒绝了受要约人迟到的承诺

B.采购方要求乙公司以低于市场价10％的价格供货，乙公司予以拒绝，与他人订立了买卖合同

C.丙公司收到中标通知书后不与招标人签订合同，造成招标人经济损失

D.丁公司未按合同约定提交履约保证金答案：C

28例题2：下列属于应当承担缔约过失责任的情形是()。A.施工单位没有按照合同约定的时间完成工程B.建设单位没有按照合同约定的时间支付工程款C.施工单位在投标时借用了其他企业的资质，在资格审时没有通过审查D.建设单位在发出中标通知书后，改变了中标人【答案】D29缔约过失责任与违约责任

发生阶段产生原因构成要件承担方式缔约过失责任订立合同过程中预期的合同不成立；合同无效；合同被撤消a.合同订立过程中；b.主观过错；c.实际损失；d.因果关系。赔偿损失（信赖利益损失）违约责任合同履行过程中不履行合同；履行合同不合约定a.有违约行为；b.无免责事由。继续履行、采取补救措施、赔偿损失（直接损失+可得利益）、违约金、定金、价格制裁30319.3合同的效力◆掌握：1、合同的成立要件和生效要件

2、合同效力待定的条件

3、合同可撤销、可变更的条件

4、无效合同的条件

5、无效合同和可撤销合同的区别

◆熟悉：合同无效的后果9.3合同的效力1.合同成立与生效（1）合同成立时间（民法典规定>①依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。依照法律、行政法规的规定，合同应当办理批准等手续的，依照其规定。②依当事人采用合同书形式订立合同，自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立。③事实合同：法律规定或双方约定采用书面形式，当事人未采用书面形式，但一方已经（开始）履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

3233合同成立和生效要有两个或两个以上的合同当事人合同当事人意思表示一致(合意)成立要件当事人具有相应的订立合同的能力意思表示真实不违反法律和社会公共利益生效要件特别提醒：合同生效与合同成立的不同。无效合同、效力待定合同、可撤销合同的情形无效合同的情形效力待定合同可撤销合同违反法律、行政法规的强制性规定主体资格有问题意思表示不真实·一方以欺诈、胁迫手段订立，损害国家利益的合同·恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同·以合法形式掩盖非法目的的合同·损害社会公共利益的合同·违反法律、行政法规强制性规定的合同·限制民事行为能力人订立的合同·无权代理人订立的合同·无权处分行为·重大误解·显失公平·欺诈胁迫（不损害国家利益）·乘人之危341、下列选项中，属于无效合同的有（

）。【一建真题】A、供应商欺诈施工单位签订的采购合同B、村委会负责人为获得回扣与施工单位高价签订的村内道路施工合同C、施工单位将工程包给他签订的转包合同D、分包商擅自将发包人供应的钢筋变卖签订的买卖合同E、施工单位与房地产开发商签订的垫资施工合同答案：B、C352.某施工合同因承包人重大误解而属于可撤销合同时，下列表述错误的是（

）。（一建真题）A、承包人可申请法院撤销合同B、承包人可放弃撤销权，继续认可该合同C、承包人放弃撤销权后发包人享有该权利D、承包人享有撤销权而发包人不享有该权利答案：C3637合同无效和被撤销合同的法律后果项目内容无效合同的效力·合同自始没有约束力·合同部分无效，不影响其他部分的效力·合同无效，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款（清理、结算、仲裁条款）无效合同的处理·因该合同取得的财产，应当予以返还（返还）·不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿（折价补偿）·有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失（赔偿损失）·双方都有过错的，应当各自承担相应的责任恶意串通损害国家利益收归国有合同的效力小结

要约

承诺

(合同成立)

要约邀请合同有效(4个要件)合同无效(5种情形)合同可撤销(4种情形)(受损害方请求；法院/仲裁裁定)合同效力待定(3种情形)(取决于有权人是否追认)未撤销：自始有效被撤销:自始无效被追认：有效被拒绝:无效38

☆施工合同中的承包人到材料供应商处去购买水泥，由于水泥标号不清楚而将425号的水泥当作525号水泥购入。该买卖合同没有仲裁条款，发现问题后，承包人应（）。

A.向人民法院起诉，要求确认该合同无效

B.向人民法院起诉，要求撤销该合同

C.向仲裁机构申请仲裁，要求确认该合同无效

D.向仲裁机构申请仲裁，要求撤销该合同

答案：B（可撤销合同，不能要求确认无效，AC错；因无仲裁条款，不能去仲裁机构，故D错）399.4合同的履行、变更、转让和终止条款约定不明履行规则不安抗辩权合同保全变更合同条件转让种类、条件终止（重点-合同解除）40条款约定不明履行规则（三步曲）

412023/9/17不安抗辩权又称为拒绝权，指在双务合同中，先履行义务一方在后履行义务一方当事人的财产状况发生恶化而有难以对待给付之虞时,有权要求对方先为对待履行或提供担保，在对方未为对待履行或未提供担保时，有权中止合同而拒绝自己的履行。谁有权行使？怎么行使？42432023/9/17不安抗辩权适用情形①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；③丧失商业信誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。适用不安抗辩权的效力

中止合同（暂停）中止履行解除合同（注意前提）44

甲、乙签订一份水泥买卖合同，甲为出卖人，乙为买受人。合同中约定乙将货款20万元支付给甲5天内，甲将水泥运至乙的工地。当乙准备按合同约定支付货款时，突然得到消息，并有确切证据证明甲存在（）情形之一的，乙即可中止履行合同。答案：ACDE经营状况严重恶化领导班子发生重大变动丧失商业信誉转移财产以逃避债务抽逃资金以逃避债务45合同的保全合同的保全是指为保护合同债权人的债权不受债务人不当行为的损害而赋予合同债权人以一定保护措施的法律制度。特征目的在于保护债权人的利益

46合同履行的保全代位权撤销权47还钱！！！债权人的代位权概念当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而危及债权人权利实现时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人的权利。债权人向债务人的债务人讨债48【案例】乙欠甲的钱，丙欠乙的钱，但丙欠乙的钱到期了，乙却不主动要求丙偿还，导致乙没有钱还甲，这时甲可以向法院请求以甲自己的名义代位向丙要钱。

代位权49债权人的撤销权指合同债务人放弃对第三人的到期债权、实施无偿或者低价处分其财产的行为，使债务人的财产不当减少并危及到债权人债权实现时，债权人享有的请求法院撤销其行为的权利。502023/9/17

张三欠李四5万元钱，张三有一辆价值10万元的小车，现张三将该车赠与其好友王五，李四发现张三除了小车以外再无其他值钱的东西，这一赠与会影响张三偿还债务，张三赠与汽车即无偿转让财产，对债权人李四造成损害，因此李四可以行使撤销权，请求法院撤销该赠与行为。

债权保全-撤销权51代位权例题乙是某市建材经销商，长期从甲处进实木地板，后来甲要求乙结清12万元货款，乙表示无力偿还。甲随后查明乙曾销售一批价值16万元瓷砖给丙，丙一直拖欠未付货款。则甲（）

A．可以起诉乙但不能起诉丙

B．经乙同意后，可以起诉丙

C．可以直接起诉丙，要求其偿还12万元

D．可以直接起诉丙，要求其偿还16万元答案：C529.4合同的履行、变更、转让和终止【知识点】合同变更：主体不变，内容变合同变更需当事人双方①协商一致且②内容明确。合同变更内容约定不明，推定为未变更。例题：甲公司向乙公司购买50吨水泥，后甲通知乙需要更改购买数量，但一致未明确具体数量。交货期届至，乙将50吨水泥交付甲，甲拒绝接受，理由是已告知要变更合同。关于双方合同关系的说法，正确的是【一建真题】A、乙承担损失B、甲可根据实际情况部分接收C、双方合同已变更，乙送货构成违约D、甲拒绝接受，应承担违约责任答案：D5354债权转让55【知识点】合同转让（内容不变，主体变）条件a.债权转让：无需对方同意,通知债务人b.债务转移：须经债权人同意债权转让的，除合同另有约定外，相应的抗辩权、从权利一并转让。c.合同权利、义务的概括转移：原合同当事人一方，经合同另一方同意将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人，由第三人概括地继承原合同的全部权利和义务。56习题演练1.

甲与乙签订合同后，乙将合同转让给丙。这种转让行为是合同（）的改变。A．主体B．标的C．义务D．担保答案：A5757

2.甲、乙签订了房屋买卖合同，甲为出卖人，乙为买受人。随后甲将其合同中的全部权利转让给丙，则此合同转让属于（）变更。答案：CA．主体B．标的C．权利D．义务58合同终止的原因1、债务已经按照约定履行（清偿）2、合同的解除（协议解除，法定解除）3、债务相互抵销4、债务人依法将标的物提存5、债权人免除债务6、履行债务同归于一人（混同）7、法律规定或者当事人约定终止的其他情形。5960合同解除协议解除法定解除双方协商一致（1）不可抗力致使合同目的不能实现（2）履行期满前一方表明不履行主要义务（3）一方延迟履行，催告后在合理期限内仍未履行（4）一方违约致使合同目的不能实现（5）法定的其他情形。61解除程序主张解除方应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求法院、仲裁机构确认解除的效力。法律后果合同解除后，尚未履行的，终止履行已经履行的，可以要求恢复原状，采取补救措施，并可要求赔偿损失。法定解除程序（单方解除）621.在施工合同的履行中，如果建设单位拖欠工程款，经催告后在合理的期限内仍未支付，则施工企业可以主张（）。【一建真题】A．撤销合同，无须通知对方B．撤销合同，但应当通知对方C．解除合同，无须通知对方D．解除合同，但应当通知对方答案：D法定解除与约定解除的不同，法定解除，自通知到达对方时合同解除（无需对方同意）。2.某工程在9月10日发生了地震灾害迫使承包人停止施工。9月15日发包人与承包人共同检查工程的损害程度，并一致认为损害程度严重，需要拆除重建。9月17日发包人将依法单方解除合同的通知送达承包人，9月18日发包人接到承包人同意解除合同的回复。该施工合同解除的时间应为（）。【一建真题】A、9月10日B、9月15日C、9月17日D、9月18日答案：C63643.《合同法》规定，解除合同表述正确的有（）。答案：BCD当事人必须全部履行各自义务后才能解除合同当事人协商一致可以解除合同因不可抗力致使不能实现合同目的一方当事人对解除合同有异议，可以按照约定的解决争议的方式处理合同解除后，当事人均不再要求对方承担任何责任64649.5合同履行的担保

65民法典新增合同类型-保证合同合同担保的概念：

是指合同双方当事人依照法律规定或当事人约定而设立的确保合同义务履行和合同债权实现的法律措施。担保方式人保物保财保保证抵押、质押、留置定金66合同的担保方式保证合同主体：债权人、保证人债权人债务人主合同关系从合同关系保证人67甲施工单位向乙银行申请贷款200万元，甲提交了丙汽车制造厂为其出具的还款付息保证书。该保证合同主体是（）【一建真题】A、甲与乙B、甲与丙C、甲、乙与丙D、乙与丙答案：D68保证方式

保证方式有：

（一）一般保证；（二）连带保证责任

“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，有保证人承担保证责任的，为一般保证。

一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。先诉抗辩权债权人须先起诉主债务人。

不能履行债务：指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具的可以执行的财产和其他方便执行的财产执行后，债务仍未能得到清偿。69连带责任保证

当事人在保证合同约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。只要债务人在主合同的规定的债务履行期届满时没有履行债务，债权人可直接要求保证人在其保证范围内承担保证责任。

当事人对保证方式没有约定或约定不明确的按照连带责任保证承担责任。（2020年《民法典》已改为按一般保证承担责任）70

合同的担保抵押抵押是指债务人或者第三人（抵押人）不转移对某项财产的占有，将该财产作为债务人履行债务的担保，在债务人不履行债务时，债权人（抵押权人）有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。抵押物1.可以抵押的财产2.不可抵押的财产3.抵押人担保的债权不得超出抵押物的价值

71合同的担保

抵押权的实现抵押权的实现是指债务履行期届满，抵押人未受清偿的，与抵押人协议就抵押物优先受偿（折价，拍卖，变卖）的行为。72留置留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。施工企业购买材料设备后交付承运人运输，未按约定给付承运费用时，承运人有权扣留足以清偿所欠运费的货物，承运人行使的是（）【2011】A、抵押权B、质押C、留置权D、所有权答案：C73抵押权、质权、留置权的比较抵押权质权留置权性质约定担保约定担保法定担保适用范围不转移占有的不动产及其他财产转移占有的动产及有关权利保管、运输、加工承揽合同等标的物74合同的担保定金定金是合同当事人约定一方在合同订立时或在合同履行前预先给付对方一定数量的货币，以保障合同债权实现的一种担保方式。定金数额不超过主合同标的20%给付定金一方不履行债务的，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务的，应当双倍返还定金。75习题演练1.

某业主和承包商签订了施工合同A，承包商和分包商签订了分包合同B。为保证施工合同A的认真履行，业主要求承包商提供保证人，则保证合同C的当事人是（）。A．承包商和分包商B．承包商和保证人C．业主和保证人D．业主和承包商答案：C762.担保方式中，必须由第三人为一方当事人提供担保的是（）。答案：AA.保证B.抵押C.留置D.定金773.甲与乙签订工程设计合同，合同约定设计费为80万元，甲方向乙方支付16万元定金。合同订立后，甲方实际向乙方支付了12万元定金，乙收取定金后拒不履行合同，则甲可以要求乙返还（）万元。答案：CA．12B．16C．24D．3278解析：定金以实际交付为准3.设单位与乙设计院签订设计合同，设计费用为300万元，双方在协商定金数额时发生意见分歧。根据《担保法》的规定，该定金数额最多为（）万元。答案：CA.30B.45C.60D.90799.6违约责任（前提合同有效）

80违约责任的概念违约责任是指当事人一方不履行合同债务或其履行不符合约定或法律规定时，依法或依约所应承担的民事责任。违约责任的法律特征

1、违约责任以违反合同义务为前提；(1)违约责任产生的基础是双方当事人之间存在合法有效的合同关系.(2)违约责任以违反合同义务为前提.81违约行为表现方式违约行为1.预期违约(先期违约)2.实际违约不履行(根本不履行)履行不符合条件拒绝履行履行不能迟延履行质量履行方式82例题某施工合同约定由施工单位负责采购材料，合同履行过程中，由于材料供应商违约而没有按期供货，导致施工没有按期完成。此时应当由（）违约责任。

A.建设单位直接向材料供应商追究B.建设单位向施工单位追究责任，施工单位向材料供应商追究C.建设单位向施工单位追究责任，施工单位向项目经理追究D.建设单位不追究施工单位的责任，施工单位应向材料供应商追究答案：B承担违约责任的形式继续履行采取补救措施赔偿损失支付违约金支付定金831.工程施工合同履行过程中，建设单位延迟支付工程款，则施工单位要求建设单位承担违约责任的方式可以是（）。【一建真题】A、继续履行合同B、降低工程质量标准

C、提高合同价款D、提前支付所有工程款E、支付逾期利息答案:AE84违约责任的适用

当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过于高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。（违约金定金只能使用一种）85违约金、赔偿损失和定金【例题】关于违约金条款的适用，下列说法正确的有（）【一建真题】A、约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加B、违约方支付迟延履行违约金后，另一方仍有权要求其继续履行C、当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金条款或定金条款D、当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以同时适用违约金条款及定金条款E、约定的违约金高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构按实际损失金额调减违约金定金三个里面只能要一个赔偿损失（任一情况下都可以收回定金）答案：A、B、C86

1.甲乙签订总价100万元的买卖合同，双方约定：甲向乙交纳10万元定金，货到付款；如一方违约，向对方支付15万元违约金。甲如约交付了定金。合同履行中，乙不能按期交货构成违约，双方解除合同。则乙最多向甲支付（）万元。

A．15

B．20

C．25

D．30

【答案】C当事人甲可以选择适用违约金15万，但乙还要退还甲的10万定金，所以合计25万。当然甲也可以选择定金条款，乙双倍返还定金，合计20万。87练习题882.当事人双方既约定违约金，又约定定金的合同，一方当事人违约时，对违约行为的赔偿处理原则是（）。答案：C只能采用违约金由违约一方选择采用违约金或定金由非违约方选择采用违约金或定金同时采用违约金和定金88893.施工单位因违反施工合同而支付违约金后，建设单位仍要求其继续履行合同，则施工单位应（）。答案：B拒绝履行继续履行缓期履行要求对方支付一定费用后履行8990案例分析1：甲施工企业于8月1日致函乙公司，欲购进100吨钢材。8月3日，乙收到甲的函件后立即将报价发出。甲于8月6日收到乙的报价，并于8月7日寄出了同意购买的信件。8月10日，信件寄至乙公司，由于当时总经理外出，8月11日回公司后知悉了该信内容，遂于8月12日电传告知甲收到信件。根据以上情况回答1~5题：1.甲企业8月1日所发函件的性质属于（）。A．要约B．承诺C．新要约D．要约邀请2.本案中要约生效的时间是（）。A．8月1日B．8月3日C．8月6日D．8月7日3.本案中合同成立的时间是（）。A．8月6日B．8月10日C．8月11日D．8月12日DCB919.7与工程建设相关的几种合同关系（了解）9.8建设工程合同纠纷案件司法解释及运用（重点难点）

9.8.1建设工程施工合同的效力问题无效施工合同：超越资质；挂靠；中标无效；转包、违法分包垫资不认定合同无效不属于无效合同的情形（1）竣工前取得相应资质的（2）承揽全部劳务作业的劳务分包合同（3）未取得建设工程规划许可证的施工合同无效。但如果在起诉前取得规划审批手续的，建设工程工程施工合同依然有效。（《解释二》新增）92根据招投标相关法律和司法解释，下列施工合同中，属于无效合同的是（）。【一建真题】A、建设单位直接与专业施工单位签订的合同B、未经发包人同意，承包人将部分非主体工程分包给具有相应资质的施工单位的合同C、承包人将其承包的工程全部分包给其他有资质的承包人的合同D、投标人串通投标中标后与招标人签订的合同E、招标文件中明确要求投标人垫资并据此与中标人签订的合同答案：B、C、D939.8.1.2建设工程施工合同被认定无效后的处理原则94

☆以下关于施工合同无效说法正确的有（

）A.

约定垫资承包的施工合同无效

B.

无效施工合同自订立时起不具有约束力

C.

施工合同部分条款无效，不影响其他条款效力的，其他条款依然有效

D.

施工合同无效，不影响该施工合同的担保合同的效力

E．施工合同无效，但竣工验收合格，承包人请求参照合同付款的，应予支持答案：BCE解析：D错，主合同无效，担保合同无效95案例：A建筑公司挂靠于一资质较高的B建筑公司，以B建筑公司名义承揽了一项工程，并与建设单位C公司签订了施工合同。但在施工过程中，由于A建筑公司的实际施工技术力量和管理能力都较差，造成了工程进度的延误和一些工程质量缺陷。C公司以此为由，不予支付余下的工程款。A建筑公司以B建筑公司名义将C公司告上了法庭。 问题：（1）A建筑公司以B建筑公司名义与C公司签订的施工合同是否有效？ （2）C公司是否应当支付余下的工程款？【参考答案】（1）A建筑公司以B建筑公司名义与C公司签订的合同，属无效合同，不具有法律效力。 （2）C公司是否应当支付余下的工程款要视该工程竣工验收的结果而定。 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：1）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费