论构建国企并购规范空缺结构的可能(完整版)实用资料

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论构建国企并购规范空缺结构的可能论构建国企并购规范空缺结构的可能（完整版）实用资料(可以直接使用，可编辑完整版实用资料，欢迎下载）摘要：规则的空缺结构是其存在的实际表现，同时也是其“活的成份”浸入的客观要求。（1）因此，在规则建构的更高级层次上，以空缺结构完成的补漏则是更具挑战性的考验.这不仅是对立法技术提升的要求，更是社会经济生活中的实际需要进行提炼和概括能力的拉长。本文并非论证空缺构的必要和必然，而是试图对国企并购规范中可构建的空缺结构模型进行探寻，而不是无非如此的补旧如旧。显然我们对法律规则的可能应有现实的必要认识，也就是要对规则的应当和在此之后的若干关系有充分的了解。社会不可能处处事事都布满规则，法网之“疏而不漏”的辩证是不可不去理解的。是“疏”然后才“不漏”，但所谓“不漏”则必然有“失”。因此，在这个意义上说，限制和取消限制是同样的重要的。事实上，规则并不只是限制，而是对有效性的选择之一。有关政策、原则和规则之间的关系，不能认为仅只是一种层次递进的结构，有关原则下的规则之间并不仅是从原则出发而产生规则，事实上，这种产生往往会导致一种固定僵化模式，即在对政策和原则的认识上开始的行为规则所发展的规则枝形结构，实际上往往会失去对原则的内在性把握。也就是说，对原则的认识是会发生改变的，随着社会发展所导致的认识条件改变，原则往往会导致另一类规则出现的应当，规则并不是一直不变地体现了原则，原则本身也应是可遵循的规则。德沃金说：“政策”是“规定一个必须实现的目标，一般是关于社会的某些经济、政治或者社会问题的改善”，而“原则”则“并不是因为它将促进或者保证被认为合乎需要的经济、政治或者社会形势”，它只是“公平、正义的要求”，把“一项原则说成是确定一个社会目标”，“或者把一个政策解释为声明一条原则”，就会导致“它们之间的区分破坏无遗。”但有关原则和规则的区别则是在于“规则在适用时，是以完全有效或者完全无效的方式”。但原则就只是“主张某种方针的理由”。在相关情况下，官员们在考虑决定一种方向或另一种方向时，原则是“所必须考虑的”根据。“原则具有规则所没有的深度——份量和重要性的深度”。（1）然而对于原则的遵从却往往会有令人意想不到的实际情况：也是就“以对待法律规则的方式对待原则”或者“否认各项原则能象规则那样具有约束力”，（2）都具有许多尚须深入认识的地方。我们不能说现行有关法律规则，尤其是部门规章是没有根据的，而只能说它们是根据“法律原则”所产生的，但这些原则是什么，原则本身的约束力又如何体现，却是混乱和茫然的。对于国企并购所涉的若干法律规则而言，要求国有资产“保值和增值”的目的，是政策，这个直接的政策目的后面，应该是通过“并购”实现的规模化效应，带动市场经济发展的更大的社会目的。与此相比，国有资产“保值增值”的直接性和局限性（事实上，相当多的国有资产在经济流转中并不能做到保值增值），是并存的。那么，有关于原则与此不应发生直接的关系，也就是说，法律的原则不能直接出之于国有资产“保值增值”的直接的政策目的。然而法律规则的有效性和无效性的必然表现，则不能不与政策相关（国家意志的体现），在这种状况下法律原则被忽视，在所难免。法律规则天然要反映法律原则（它的依据），而不能是以政策做为它的体现（对社会而言公平的必须）。国有资产无论“全民所有”或“政府所有”，仍然是所有者虚位。当然政府是为公众服务的，代表公众利益（公共利益），因而政府所有而产生的所用，是公益的需要。但还有另一面，也就是对于现实经济结构中国企所占的主流地位对经济发展的影响，对社会目的实现的影响，要求必须对国企的利益和作用予以重视。这种“利益”惯性和作用的惯性，当然并不存在同样的理由。政府控制经济首先要把国企搞好，并不在于搞好国企是调控经济的必不可少的手段，因此，从这个意义上说，有关国企“并购”中的若干规则无疑具有以“暂时性”为主的特征。当然，“法律的稳定性”与“可变性”是相对的，但“暂时性”显然也包含常态的“可变性”。然而“暂时性”的含意仍然偏重于即时之需的非常态。“暂时性”也不能等同于法律的“例外”，因为“例外”对法律规则而言是具有“普遍性”的。哈耶克说：“立法者的权力之所以不是无限的，”是因为权力的基础是在于“他使这些有效的规则不仅被公民视作是正当的规则，而且他采纳这些规则的做法本身也必定会对他赋予其他规则的有效性的权力构成限制，”（3）国有资产的“特殊性”，决定了对其保护和运用的特殊性（发挥作用的期望），但这必然构成对其他主体财产权保护规则有效性的限制。因此，有关国企并购中实际所涉的种种法律规则，对实际上有效的仅是若干政府职能部门规则的认识，应有的转变是：对“特殊性”所决定的特别规则在法律规则所构成的体系空缺（以法律的例外出现），给予恰当和正当性的合理调控，以及对有效性而言不能丧失的对法律整体性影响的限制。当然并不是仅对国企并购的法律关系而言，但对空缺结构的需要，对于国企并购这一特殊的法律事实，尤显重要。一、做为规则整体性的必然空缺法律规则的整体性要求“法官尽可能假设法律是一套前后一致的，与正义和公平有关的原则和诉讼的正当程序所构成”，（4）不仅如此，有关整体性还体现在其作用上，“实际运作中的法律制度是一个结构实体和文化相互作用的复杂的有机体。”（5）这个“有机体”的作用是要通过“整体性”来评价的，法律规则运行中的某个环节或某一部份的结果，并不产生具体的作用。但是，整体性并不是全面性的同意语，至少有关整体的作用能够体现社会对其要求就应是全面的，法律规则的不断增减和修改，也正是在实现这种整体性的要求。但是相对于规则变化的绝对而言，现实规则的建立都是存在不足的，这种不足当然不是空缺存在的必然，空缺的必然存在应该是指“在规则范围和判例理论留缺的领域，法院发挥着创制规则的作用”，（6）但并不仅如此，事实上，有关空缺之处，仍然是规则可控制的，也就是通过“刚性与灵活性完美结合”的法律制度，（7）在“灵活性”体现上的“余地”，就是空缺的存在。还有，就是对结构整体性而言，整体的无限要求以有限的形式实现，空缺是必然的，以及对于结构本身而言，法律锁链之间的联结，当然不可能完成密不透风的结果。对于国企并购这一特殊的法律调整领域，要形成其规则的整体性效应是必然的，但问题是现实状态所存在的种种问题都表明一种忙于补漏的即时之需所带来的混乱，对有关从整体性效应上追求开始，也许是时机还远远尚未成熟，但这并不表明对这个问题的探索不应该开始。恰恰相反，正因为某种“头痛医头，脚痛医脚”的做法，造成了法律规则体系内部各部份之间的相互干扰，使这一领域法律规则作用的发挥受到影响，因此，如果我们要思考有效，必然要追溯到整体性问题，要建立整体性的体系，则必然要考虑可留空处在那里。1、国企产权所有者权力与责任的必要间隔国企产权所有者虚位问题，仍然是国有产权理论的一个核心困结点。无论是“从全民所有”到“政府所有”，或者是“职工”代表、厂长、经理“代表”，都不能很好解决有关所有者的权利与责任问题。因此，有关法律规则也就充分表现了内涵不清、边界模糊的特点，但极明显的是从“厂长负责任”走到现在的国资委“负责任”（包括政府的财政部门），并没有减少“婆婆多”的问题，在实施有关相互制约上“婆婆多”的好处和坏处也是“该有的没有，不该有的有啦”。当然，有关国有产权理论的焦点问题姑且放在一边，至少在有关对法律规则整体性所要求的空缺结构，还是可以有所体现的。（1）。企业公司做为国企国有产权所有者代表者缺省《国有企业财产监督管理条例》第5条第2款规定“国务院”行使国企产权所有权，第6条规定：“分级行政管理”即“各级政府具体行使国企国有产权的所有权”，第8条对“企业的占有、使用和依法处分权”的明确，是将“收益”做为所有权者的体现，以明确国家所有权的“实现”。这仍然是《全民所有制工业企业法》第2条所明确的有关“所有权和经营权分离的原则”。也就是“所有权和经营权分离”的核心仍是“代表国家”的政府和“企业”的权利分离。《企业国有资产所有权界定的暂行规定》第2条第2款规定：“分级管理的主体的区分和变动不是国有资产所有权主体的分割和转移”，即“国家”是“惟一性主体”。所有者的代表在此有了明确。但是在“管理”问题上出现了交叉，即“分级管理”的主体即各级政府，与“经营管理”的存在混同的不清，至少是在法律上缺少严格定义的。1999年中共中央《关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》有关“建立现代企业制度”所要求的“政企分开”，确保企业的自主经营权，那么，企业“自主经营”的“管理”，与各级政府的“管理”之间分开分清没有，是一个疑问。在国企并购中，尤为突出的是“处分权”问题，即“管理”者权力对企业而言的“依法处分”的权力，如何体现？1994年《国有企业监督管理条例》有关“企业法人财产权”在第27条第2款规定“政府和监督机构不得直接支配企业法人财产。”并将有关对“法人财产”的“保值增值”的“经营责任”明确为“企业”，并进一步规定为由“厂长（经理）”承担。（第30、31条），但事实上，“处分”国有资产的“管理”却并非是企业的“依法独立处分”。1989年《关于出售国有小型企业产权的暂行办法》第二条规定：“出售国有企业产权，应由各级政府的国有资产管理部门负责。”包括具有需要出售、资产评估的程序、职工安置等均属“负责”范围，企业并无“依法决定权”。1989年《关于出售国营小型企业产权财务处理暂行办法》也规定对企业是否出售，其“审批权”在国有资产管理部门。1994年国务院办公厅《关于加强国有企业产权交易管理的通知》中规定“地方管理的国有产权转让，要经地级市以上人民政府审批”，1999年《关于出售国有小型企业中若干问题意见的通知》对出售规定“地级市以上人民政府审批”，但“省级人民政府认为不宜出售的，不得出售”。可见这些规定对“审批权”的强调，企业“处分权”的内涵已被剥离干净。但无疑“审批权”应当只是一种监督权，而不能等同于处分权本身。这些有关“审批权”的规定之中要求企业遵循可“出售”的条例制约，那么，应当对权力限制是，将规则交给企业，也就是在对“企业法人财产权”的明确中，纳入这些规则，而监管部门只是对违规行为及时发现，及时纠正，及时处理。2003年《国有企业监事会暂行条例》的规定，以及1997年财政部《关于加强国有企业财务监督的意见》，均是这一方向上的规则。在企业国有资产所有人权利实现的问题上，股权转让所引起的国企“并购”，显然有《公司法》和《证券法》做为基本法律规则调整，而若干行政部门规章做为“例外”却仍然保持着上述越界的趋向。1994年《股份国有股权管理暂行办法》关于“国家股”和“法人股”的“法人财产权”问题，仍然强调“政企分开”（第3条），但“国有股”由“国家授权投资机构持有”，而“国有法人股”，由“作为投资主体的国有法人单位持有并行使股权。”但转让“国家股权”要报“国家国有资产管理局和各级人民政府国有资产管理部门审批”。因此，有关“公司法人财产权”与“股东权”并非体现经营管理权与所有权的“两权分离”，关于财产处分权，对国有独资公司和控股公司而言，因引入公司法调整，则不存在上述国企产权“管理”中的问题，即“处分权”已有法律规则的明确指引，但在持有国有股权的国家授权投资部门、政府管理部门和公司法人之间，这三者关系中，仍然在法律规则的“例外”情况下，对“处分权”存在上述的“名实不符”的问题，即持股单位的转让行为要经过的“审批”程序，并非由其自主决定先行对若干规则的遵循，而审批部门只负责审查监督，事实上，是审批部门在决定规则并以这种规则行事后才会“批准”。这在《股份中有股权管理暂行办法》中并无具体的明示，也就是“审批”依据是什么，并无明确，但在关于向外资转让股权，如2002年11月8日《利用外资改组国有企业暂行规定》中对“国有股权转让”的改进之处是在于实施转让应由“公司”遵守的规则有了明确，即其第6条、第8条对“符合改组要求”的规定，包括“保障国家经济安全，符合产权政策”，“控股”的要求，以及资产保值、职工安置等，但仍将“转让协议”的生效确认交由2001年财政部《企业国有资本与财务管理暂行办法》所规定的相应级别的“人民政府批准。”这事实上将原有的“企业法人财产权”中的“处分权”已基本收回。2003年《企业国有资产监督管理暂行条例》是这一转变的重要体现，其第4条所明确的国家出资人“职责”和“所有者权益”的“权利与责任的统一”的“管资产和管人、管事相结合”的国有资产管理体制，规定出资人职责由国务院、省、自治区、直辖市和市、自治州人民政府履行，国有资产管理机构，根据授权，“依法履行出资人职责”，但第10条仍规定了企业的“自主经营”权。其21条对“分立、合并”等重大事项的“决定权”，规定由“国有资产监督管理机构行使，但仍需本级人民政府批准”。第30条规定有关“产权界定、产权登记、产权评估监管、清产核资、资产统计、综合评价”等“基础管理工作”，由国有资产监督管理机构负责。由此可见，企业对国有产权的“依法处分权”已实际上不复存在，这一变化当然是股份“出资人”职责的法律规则使然，由政府及国资监督部门名义上的监督，但实际上有权处分变为名实统一的行使财产处分权，企业只有“经营权”。问题是《公司法》所确定的“法人财产权”原则是否已被突破？出资人职责并不等同公司法人职责。那么，是否《公司法》对此情况应在原则上留下“例外”的空缺？显然出资人承担的有限责任并不符合法律规定的法人以其财产承担民事责任的原则，也就是说，出资人实际决定法人财产的“处分权”，但并不承担法人的全部民事责任。债权人利益不能得到有效体现，是违背公平原则的，也就是在《公司法》第35条关于股东的“出资转让”限制和第148条有关“国家投资机构”持有的股份转让“由法律、行政法规另行规定”之间，其相互制约，谁的效力更大？正是基于这样的矛盾，对企业国有产权的所有人“代表”中，应当的缺省是企业或公司。也就是应由政府及国资监管机构行使“代表”所有人权利和承担责任。所有问题当然是有关企业（公司）法人财产权，但“例外”的空缺结构，可通过国家授机构权（投资公司、资产经营公司）明确其民事责任。⑵．经营权对应义务中对国有资产确保“保值增值”责任应予缺省事实上，企业（公司）“自负盈亏”的规定，应该是“现代企业制度”主要内容。1988年制定的《全民所有制工业企业法》并没有确定有关对国家“授予经营管理”的财产负有“保值增值”的义务。中共中央1999年《关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》关于“建立现代企业制度”中提出的企业“自主经营、自负盈亏”的“法人实体和市场主体”概念，同样没有在“自主经营”权利中对应有承担对国有资产“保值增值”的义务。但2003年《企业国有资产监督管理暂行条例》第29条规定：“被授权的国有独资企业、国有独资公司应当建立和完善规范的现代企业制度，并承担企业国有资产的保值增值责任”。这里没有对有关控股企业要求对国有资产“保值增值”的义务规定。条例第10条对“所出资企业及其投资设立的企业”，仍明确其享有“自主经营权”，但对有关“自主经营权”内容，却并无规定。第11条规定“所出资企业”对其“经营管理的企业国有资产承担保值增值的责任。”在这里，“自主经营”要保证只盈不亏，即对国有产权“保值增值”，显然是目标而不能做为法定义务。问题是对“保值增值”的职责要求被界定在了不恰当的范围内，即“经营”中的行为和在国有产权转让中的行为是不同的。1994年国有资产管理局《国有资产保值增值考核试行办法》第15条对国有企业的厂长（经理）和责任人因“经营管理不善和决策失误或其他主观原因，使国有资产遭受损失的”，责任追究，包括经济处罚和行政处罚“直至法律责任”。1999年财政部《国有资产流失查处暂行办法》第2条对“国有资产流失”定义为“造成国有资产权益的损失”，其第6条规定若干“造成国有资产流失的行为”，包括在资产评估、转让、租赁、股份制改造、中外合资、合作，以及监管部门非法干预企业重组过程中的违规违法行为，但经营者的行为，规定为“不受所有者约束，滥用国有企业经营权”，这显然是对“自主经营权”的限制，其边界和内涵并不清晰。同样带来了对企业规定负有对国有资产确保“保值增值”义务明确上的困难，也就是难以找到“自负盈亏”与“保值增值”二者之间的确切联系。应该认为，中共中央《关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》中对“现代企业制度”的定义是完整科学的，建立现代企业制度的要求，和对使企业成为“法人实体和市场主体”的要求也是清楚的，但对企业“自主经营权”附加在经营中确保国有资产“保值增值”的义务，是不符合市场规律和对“法人实体和市场主体”人格的否定，这种义务规定不符合基本法律意义定义上的法人制度，也是不科学的。应该缩小企业承担“保值增值”义务的定义域，即对经营中确保“保值增值”义务加以缺省，而通过出资人职责的加强予以补充。事实上，2003年《企业国有资产监督管理暂行条例》充分体现了这种补充。但该条例对出资人职责与经营者违背有关法人制度法律规则的，与1999年中共中央《关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定》中的相关规定不一致，当然，对企业要求其在国有产权转让中确保价值不受损失，是恰当的，而对“增值”的要求，应是经营的目标责任，但不是法律义务责任。（3）。监管主体及对应的监管职责应予必要的空缺2003年《企业国有资产监督管理暂行条例》对出资人职责明确为“政府”及“国资监管机构。”但对“国有资产监督管理机构”却并未具体明确是指哪些职能部门。1991年《国有资产评估管理办法》规定国有资产的评估工作，由“国有资产行政主管部门负责管理和监督”，2000年财政部《关于调整涉及股份资产评估项目管理事项的通知》对“涉及股份的资产评估项目”的，规定由“财政部”和“地方财政部门”受理审批。2001年国务院办公厅转发《财政部关于改革国有资产评估监督管理工作意见》的通知，对国有资产评估，取消政府部门“立项审批”制度而实行核准制和备案制，这是对国有资产评估监督管理的职责缺省。2000年财政部《关于股份国有股权管理工作问题的通知》对“国有股权管理工作”规定由地方财政部门和财政部审核批准，这是对原有规定，如1994年《股份制试点企业国有股权管理的实施意见》中对“国有股权管理事项”规定由国有资产管理局负责审批变更。原有的规定还见于1994年《股份国有股权管理暂行办法》、1997年《股份国有股股东行使股权行为规范意见》，可见财政部及地方财政部门取代了国有资产管理局的监管职责，但2003年国务院《企业国有资产监督管理暂行条例》第6条所规定的由“国有资产监督管理机构”根据授权，“依法履行出资人职责”，包括第20条至28条对“企业重大事项的管理”的决定权，其中就有对企业“合并、分立”（21条），国有股权转让（23条）的决定。由此可见，“国有资产监督管理机构”应是惟一性的“管理监督”部门。但2002年《利用外资改组国有企业暂行规定》第9条对“转让协议”批准后生效的决定权仍规定由“财政部《关于印发〈企业国有资本与财务管理暂行办法〉的通知》（财企[2001]325号）的有关规定报批。”也就是该规定对产权转让的“审批”决定仍归属财政部门。在该条中明确的“经济贸易主管部门”的“审核”权，是建立在前者决定权之上的。2002年《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》第4条规定：“涉及国有股管理，由财政部负责审核。”有同样的规定。2002年《上市公司收购管理办法》由证监委发布，第16条规定对“国家授权机构持有的股份的转让，或者经行政审批方可进行的股份转让”，规定要“获得有关主管部门批准”，并没有具体的明确，但确定是在其管理范围之外。1999年财政部《境外国有资产管理暂行办法》第4条、第11条对经营、国有产权转让、分立、合并等规定由“财政部会同有关部门审核”，但第24条规定“境外机构”分立、合并、整体出售等，“须报境内投资者审核批准”，第22条关于“谁投资，谁拥有产权”的“分级监管的原则”，规定“由各级财政（国有资产管理）部门负责组织实施”。在这里，国家授权投资的部门和机构，国资委、财政部、经贸委以及政府本身，构成了一个职责交混、权力界限不清，甚至是前后变化很大的监管体系，当然还包括较为外围的证监委、外汇管理局、银监会、保监会、海关等，在此应有的监管主体缺省是：以国有资产监管机构为主体，其它皆为次要的可补充的履行部份职责的部门。其中尤其是《公司法》第71条中有关“国家授权投资的机构”的“审批权”，应该缺省。因为既然2003年《企业国有资产监督管理暂行条例》规定“政府”和“国有资产监督管理机构”履行“出资人职责”，有关“国家授权投资的机构”，即为不必要的设置。2、产权交易规则之间必要的间隔交易规则的形成和运行必须具有整体性的有效，否则，在某个阶段或环节上的运行，由于继续下去的阻碍，其有效性将失去意义。在有关国企并购中涉及国有产权的转让，由于环节过多，势必造成连接上的问题，因此，减少环节是势在必行的。另一方面，调整各环节上相关规则的不相连贯之处，使整体性表现出前后一致的效应，也是充分必要的。（1）。国有产权转让中财政部门的审批应予免除《企业国有资产监督管理暂行条例》第21条规定国有企业的“分立、合并”，以及“国有股权转让”，由“国有资产监督管理机关决定”，即由其接受委托代行出资人职责，那么，有关财政部门的“核准”，即财企[2001]325号《企业国有资本与财务管理暂行办法》第6条所规定的财政主管机关职责，第9条规定的“分立、合并”的“批准权”，应划归“国有资产监督管理机关”。有关企业国有资产财务状况监督职责的体现，应做为“国有资产监督管理机关”的“决定”的组成部份，是内部调节问题。同样，“国家授权投资的部门和机构”的“决定权”，也应收归“国有资产监督管理机关”。企业（公司）在这一链结中应明确不再具有财产处分权。《利用外资改组国有企业暂行规定》第9条中关于“转让协议”的批准权，应交由国有资产管理机构。境外国有资产的管理，也应明确为国有资产监督管理机关负责。（2）。《国有资产评估管理办法》应该废止2001年财政部关于《改革国有资产评估行政管理方式加强资产评估管理工作的意见》中肯定：“资产评估机构已初步具备了独立、客观、公正的执业条件”，从而将原有对国有资产评估项目进行立项批复和对评估报告的确认批复予以废止，不再进行立项批复，而只对评估报告予以“核准”备案。因此，原有对国有资产评估立项的程序已不再必要，从而有关对国有资产评估的监管程序也将不复存在。国有资产监督管理机构对有关评估所涉相关规则，完全可以平等地遵从现有法律规则进行，这也是市场交易对平等原则要求的体现。（3）。国有资产评估价在相关规定中的作用应予减少2003年12月31日《企业国有产权转让管理暂行办法》第13条规定，有关国有资产的“评估报告核准或者备案后，作为确定企业国有产权转让价格的参考依据，”因此，以评估价做为基础，在《利用外资改组国有企业暂行规定》第8条中做为转让国有产权的“价格依据”，不再适应。与此相类似，若干评价尺度也必须做相应的改变，如对2003年《企业国有资产监督管理暂行条例》第11条和第29条所规定的对企业国有资产“保值增值”责任的认定，在尺度上应有相应的变动，因为市场交易价的公开、公平，其与评估所确定的价值之间的差距，必须予以公平对待。与此相关的若干规定，都应有相应的变动，否则，在客观事实上将失去依据的真实性。二．政策的空缺政策的变化必然带来某种沉积，对原有的社会目标因条件变化而发生改变，又往往是在所难免的。我们自然不能责怪政策的变化，但在因政策而制定规则时，不能不面临选择，虽然规则的确定性和稳定性不是政策的直接反映，而法律在其规则内的公平，是不能本现“多元主义的”，否则就没有公平可言。也就是说，就即便是多数人的利益为重，但因此制定规则，也不应损害个人利益。凯尔森说：关于“国家的秩序”和“法律的秩序”，“我们就必须承认称之为‘国家’的那个共同体就是‘它的’法律秩序。”在这个意义上说，政策不能不包含法律的“公平”的原则，即对每个个体、法人或自然人的平等。（8）1．国有资产“保值增值”政策适用范围应有局限事实上，对资本而言，在市场流通中的保值增值的必备条件就是符合市场经济规律的运作经营。对于企业国有资产而言，其前提条件如果是市场营运，那么对其“保值增值”就应以市场经济规律为首要规则，否则，国有资产的所谓“保值增值”毫无意义可言。显然市场并非没有风险，而将国有企业的“自主经营权”划定在确保“保值增值”的红线上，无疑是对有关国有产权转让中涉及的问题无条件扩张所致。事实上，无论是产权界定、资产评估都是相对可以控制的静态区域，重要的是交易中的若干规则是否能有效防止作弊行为，但无论怎样规范，“经营”中的行为，是无法完全确保国有资产“保值增值”的，将这样一种不可能保证的责任加于“企业”身上，实际效果也只能是亏损的是大多数，“保值增值”是少数。尽管这种少数多集中在重点大型国有企业身上，但这并不能证明“经营”的无风险，从而使“保值增值”的责任有可信赖的依据。重要的是，对于国企并购中的若干规则的制定和实施而言，宁“保”勿“损”的原则形成，无疑制约了因“并购”而实现“国企战略性改组”的步伐。因为有关资产评估的价值，应该只是“参考依据”（《企业国有产权转让管理暂行办法》第13条），其资在可“利用”和“不可利用”之间形成的差别往往是很大的。也就是说，“市场价”虽然往往会有损国有资产的“保值”原则，但这种因市场价而形成的成交结果，会促使国有资产的“盘活”。当然对于受转让方而言会带来可利用的效益，但对于出让方而言，其资产也只有形成市场资本，才能实现“增值”的目的。因此，在这个意义上说，有关国有资产“保值增值”的政策，必须清晰其应有的局限。一方面，虽然有评估结果做为转让方“讨价还价”的“参考依据”的存在，但不能因“保值增值”这一目标而衍生相关的制约，从而使另一目标“国有企业的战略性改组”受到阻碍。从另一方面说，有关国企“并购”并非是某种“行政行为”，恰恰相反，“并购”的发生是市场主体交易的某种结果之一，在“自主经营”范围内，市场规律的制约是不应违背的。2．对国有企业“全面加强管理”必须有清楚的界定从大的方面讲，对国有企业的管理，即行政管理，必须在国家行政权应当和有效的范围内。国有企业无论怎样理解都不可能变成行政机关的延伸，而只是“市场主体和法人主体”。因此，行政权虽能在其应当和可能的范围内有效，问题当然是怎样使这种有效的体现保证国有企业正常营运和发挥市场经济的主体作用。这对于国家行政机关及其制定的规则而言，首先要做到的就是权限明确，也就是必须受到其应有的局限。从具体行为规则上看，若干对国有企业加强管理的规则，虽然在形式，多半并无越权，但实质上，仍逾越了应有的权限。在此，有关“出资人职责”的明确（中共中央《关于国有企业改革和发展若干重要问题的决定》第5条第（二）项关于“确保出资人到位”的规定），应该认为是上述有关对国企“管理”权限的确认，即以出资人职责的法律规则来使有关国家所有权人的权力因有明确的规范而受到局限。2003年《企业国有资产监督管理暂行条例》第21条和23条对“分立、合并”以及“股权转让”明确由“国有资产监督管理机构”行使“决定”权，但在其第13条和第14条对负有对国有资产“保值增值”的“监管”和“防止”责任规定的同时，这种“决定权”本身将因失去“监督”而可能会被“滥用”。显然，“监督权”和“决定权”是不可混而合一的。因此，加强“管理”是不确切的，监督（包括对监督的管理）应是一种必要的局限。究竟是“监督”还是“管理”，其实已由有关“出资人职责”明确给予了解决。显然，“出资人职责”与政府的“社会公共管理职能”（《企业国有资产监督管理暂行条例》第7条第2款），是完全不同的概念。“出资人职责”无疑应纳入市场经济法律规则范畴，而“社会公共管理职责”则是社会政治规则的范畴。但实操作上，很难体现这种明确的划分。当然，有关“出资人”的概念，其实也并非完全意义上的法律概念，对应于《公司法》有关发起人的规定，第76条规定“出资人”应“承担公司筹办事务”，包括：制订章程、选举董事会和监事会、递交募股申请、报送主要文件、制作认股书、召开公司创立大会、申请设立登记等。而做为股东权，包括对公司的监督管理、参与决策权、利益分配权及股票处分权。（9）某种意义上讲，国有公司“出资人职责”应该包括上述《公司法》所规定的有关发起人和股东职责的总和。但这并不能代表其拥有“董事会”和“经理”的职责。即使是国有独资公司，《公司法》第66第规定，董事会“决定公司的重大事项”，但这并不等于如2003年《企业国有资产监督管理暂行条例》所规定的“企业重大事项管理”由“国有资产监督管理机构”来行使“决定权”。（第20条至28条），企业（公司）的董事会因此而有职无权，企业（公司）做为“法人实体”因此而名不符实，因此，加强全面管理，并不等到于逾越其权限，而直接从事企业“管理”。但在事实上，对国有控股或独资公司而言，出资人职责以股东权力来衡量，“参予决策”和“监督管理”实际上虽与“直接决策”没有区别，但在形式上，以特殊性而论，这种独断权也不应等同于“直接”管理权。因为“国有资产监督管理机构”并不是企业（公司）法人本身，而是行政管理机关。确切地说，国有资产监督管理机构的“决定”，应该通过“董事会决定”而形成。在这一点上，2003年12月31日的《企业国有产权转让管理暂行办法》有所体现，其第11条规定，“国有独资企业的产权转让，应当由总经理办公会会议审议”，并“应当听取转让标的企业职工代表大会的意见”，但其第8条仍保留有关由“国有资产监督管理机构”对国有产权转让的“决定权”，虽然包括“批准权”，但在做为“出资人”权利的体现上，其“决定”权体现无疑会形成对企业（公司）“管理权”的否定。究竟对国有独资企业（公司）而言，企业（公司）做为法人实体的概念要不要清晰，或如何清晰，是很值得研究的。3．“自主经营”政策的淡出现代企业制度的建立，无疑是以“自主经营”为其基本内涵的，有关国有企业自主经营的规定，实际上有可能与建立现代企业制度政策重复，并会形成不必要的干扰，主要体现在自主经营相对于“不自主经营”而言，是不明确的。事实上，与其说企业“自主经营”是一项政策，不如说是一个政策概念。因为有关出资人职责的体现，所对应的也就是股东权的体现，在法律规则范围内，所谓边界模糊的“自主经营”，就会变得失去意义。因为股东权对于尤其是国有独资公司而言，其“董事会”的“重大事项决定权”，实际上是“出资人”意志的直接体现，原有的企业（公司）的“自主经营权”，已不能体现股东权利和企业（公司）权利之间的关系。如《全民所有制止工业企业法》第34条所规定的“向其他企业、事业单位投资持有其他企业的股份”，以及“发行债券”，等重大事项，是由“出资人决定”而不是由“企业（公司）决定。”2003年《企业国有资产监督管理暂行条例》第21条规定企业“增减资本”和“发行债券”由国有资产监督管理机构“决定”，但第22条又同时规定，“依照公司法的规定”，“企业增减资本”和“发行公司债券”，由“董事会”和“股东会”决定。两个“决定”之间无疑“出资人”的决定在形式上虽有异，但实质出于一人。至少在原有的“自主经营”概念内涵上，有所减少，企业的“自主”，实际上已演变成“出资人”的“决策权”所主导。做为国有资产监督管理机构，是国家行政机关，其“决策”权力以“出资人职责”的形式出现，并不能表明其仅只是纯粹法律意义上财产所有人的代表。由于行政机关以行政权力作用形成“规则”，往往会与法律在一般状况下的规则发生逆向作用，使法律规则不能不让出其规则的有效范围。一方面，“出资人职责”在以“股东权利”的法律规则所允许的形式体现时，企业（公司）的“自主”权丧失是无可非议的，另一方面，对国有控股尤其是独资公司，“自主经营”政策并不能体现企业（公司）正常经营权利所包涵的“法律定义的”范围。因此，以“自主经营”这样一个相关政策来指导国有企业的正常运作已失去意义，只会为因此而产生的若干政策的实现带来混乱，因为“自主经营”在区界不清的情况下，往往就是漏洞产生的根源。事实上，企业（公司）本身做为“法人实体和市场主体”，既已存在并已营运于市场法律规则范围内，自然具有其应有的法人权利和地位，而无须再以“自主经营”政策的“允许”来形成内涵不清的混乱和干扰。三．原则的空缺1．法人制度原则应有的留空《公司法》第5条规定：“公司以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏”，即对法人人格完整性的确保原则。但对国有独资或控股公司而言，其持股人即国有授权投资的机构或部门，以国有资产监督机构的“出资人”身份，其行政行为所代表的股东权利行为，按照2003年《企业国有资产监督管理暂行条例》规定的行使“管人管事”的职权，实际上形成对企业内部治理机制的全面掌控，对控股或独资的国有企业而言，使其相当程度上丧失了以法人名义行为的能力。但这种法人制度带来的变化，却是不可避免的。即有关一人公司的情况出现，使现有法人制度的原则，不得不留空。与此原则下的法人责任相对应，企业法人的“有限责任”却仍然在最基本条件上限制了企业与一人公司持股人划等号，而这种状况下被减损了相当部份的企业法人行为能力与其做为法人必要的存在条件（有限责任）之间，其核心的留空，实际上也是源自于现代企业制度对股东权的定义。2、权利与义务对等原则应有的留空事实上，行政机关的行为（交易行为），也就是履行“出资人职责”，对所持国有股的转让而言，显然是一种民事行为。但这种行为以行政决定的形式出现，如2003年《企业国有产权转让管理暂行办法》第8条第（二）项对“国有产权转让”的“决定和批准”行为，第13条第二款对“交易价低于做评估结果的90%”时对是否‘交易’的决定，是一种交易一方的交易行为，但却被当做“批准”和“决定”的行政行为，这种行为中的权利义务关系，对民事法律关系而言，是不对等的。因为行政机关的“决定”，并不负其“过失”应承担的对等义务。也就是说，对“交易相对方”而言，以“评估结果”交易，和以“市场价交易”的选择，前者是主要的，虽然是“参考依据”，但无疑是一种“格式条款”，具有优势地位，双方权利并不对等。并且，在转让协议中的权利义务规定，以“国有企业”为义务主体，而实际的权利拥有者，国有资产监督管理机构并不对合同义务负责，这并不同于通常意义上的“股东权”体现；大股东的决策权是以其在公司内的财产做为承担有限责任的前提，当这种决策操纵权的过度（违法），以“揭开公司面纱”原则可以适用对其个人责任的追究，但对行政机关做为“出资人”的股东权行使而言，则很难追究其过度操纵的民事责任，既使追究，也难以获得相应的补偿。另一方面，行政机关做为“出资人”代表的身份，对“全民所有者”而言，是实际“缺位”的，即实际上并不存在民法意义上的委托方主体。也就是使双方权利义务成为虚设，行政机关的这种“受委托”行为，实际上往往被直接等同于“所有者”本身，政府对国有资产“保值增值”负责，但不是民法意义上的职责，而仅仅只是政治上的“责任”。由此可见，对国有产权交易行为“约定”权利义务和法定权利义务，都在实际上形成了不对等，这种不平衡的倾斜显然需要对权利义务内容的恰当留空，因为这种矛盾在目前的体制上尚无法解决，法律原则的形成应当反映并适应这样的矛盾。即国有企业对“国有产权交易”有义务而无权利，国有资产监督管理机构有权利而无义务的权利义务“二分法”的确认，至少存在对行政机关行为“过失”的民事责任“空缺”，其应予“留空”多少才是恰当的探讨需要。例如对有关过失责任人员的经济责任追究，应有多大的比例，应从有关实际管理人员的“权利”究竟多大，才能够正常进行管理的对应上求得解决，才是合理的？也就是说，对“国有企业厂长、经理”的年薪制的设置，与对行政机关管理人员收入水平的考虑，有没有本质的区别，是值得考虑的。显然“出资人职责”的履行，是一种市场交易行为的具体，个人承担多大风险就应有多大的获利，而不是“行政权属性”的行为，否则，有关对“过失”予以追究民事责任的规定，只能落空。四．结构对弥补规范缺失的作用规范缺失之处的“空”与空缺结构之“空”的关系，当然不是空对空的无从着手和无意着手。显然极明确的空缺结构形成首先要解决的是现有规则体系中的混乱和庞杂之处的删除，即减法原则。不能认为缺失仅仅是因为国企并购中的若干规则尚未建立，恰恰相反，有关对国有资产的监管规则，是一张织得有些密不透风的网，但值得深思的是，国有资产大量流失的现象仍是普遍存在的，在这种现象的背后，至少在某一方面反映了目前的规则体系漏洞众多，这是实质意义上的规则缺失。对漏洞的填补工作，却往往会导致盲目地频繁颁布新规则，这其中当然也有些是因为情况变化所致，但至少不可能透不过风去，法网再密，空缺是必要和必然的。也就是对法律规则的纲目把握是充分必要的。科学、有效和完整无疑是规则体系所追求的目标。1、行政规制“内部性”与法律规制之间关系的调整（1）间接性的控制。属性不同的规则之间的冲突中，空缺结构应起到的作用是留出可控的余地，即对留空的控制体现为间接规定。如有关国有独资公司不设“股东会”的规定，其实是没有必要的，因为国有股一股，本身无法形成“股东会”。然而这种留空的形成，必然需要相应的规则补充，即对有关国资监管机构的“出资人职责”的“依法”行使问题，应做出明确，也就是包括“董事会”相对于国企而言的无法律意义的设置，亦应取消，从而突出股东权，即出资人职责受法律规范制约的特点，就是按《公司法》有关股东出资和股东权的规定，形成相关规则。有关公司“分立、合并”的决定，与股东权行使别无二致，并不需要特别明确对国企“分立、合并”要由“国家授权投资机构或者授权的部门决定。”（《公司法》第66条），事实上，这是出资人的职责和权利，也就是股东权利，无须特别明确，况且这种明确似乎是一种法律规则的“例外”，但实质上仅只是一种强调，在法律的逻辑结构上，《公司法》并没有对这种强调设置处理，这也是其仅只是强调的证明。（2）外在化。对有关行政规章“内部性”规则而无法律规则的空缺调整，应将这种内部性规则外在化。显然，这是对应有的空缺的移动。如对职工持股的若干规定，（1992年《股份制企业试点办法》、1993年《定向募集股份内部职工持股管理规定》），《证券法》却没有相应的规则予以调控，应将私募的若干规则，交由《证券法》予以确定，行政规则应不再做类似规定，包括对发行人主体资格的有关行政规制，也就是对国企或政府行为，《证券法》的调整权力和能力，所受到的考验，应该是法治进步的一个无法回避的问题。国有股权转让，做为部门规章形成的“内部性”规则，并不能等同于法律规则的普遍性和体现平等主体的原则。合并与减少。外资企业法主要涉及市场准入规则，以《外商投资产业指导目录》所明确的范围，为主要体现。有关外资企业的设置程序，固然是一个独立的法律关系调整范围，但关于外资企业与若干行政规章对这一法律关系的调整而言，显然存在立法主体应具有的“公众性”特征。尤其对国企并购中若干法律关系应有的规则，政府立规在“交易平等性”上是受到质疑的，因为政府行为本身也应受到法律的制约。因此，对若干市场准入规则，应调整为外资企业法内容。另一方面，在外资企业的市场行为规则确立方面，《公司法》和《证券法》的法律“规则”，在适用于外资企业行为调整上，存在与外资企业法的“合并”问题，同样是需要明确的，当然这种明确会形成某些规则“例外”，但以《公司法》和《证券法》对外资企业的“合并”趋势来看，是应予考虑的。合并的后果无疑是减少有关繁多林立的行政规章，以确保前后一致，和“内外一致”。所谓“内”与“外”的分别，其实质不在于法律规则所体现的基本原则会有分别，而是在于某种对“外”的特殊限制和“优惠”，随着市场开放的加快正在逐步减小，国家需要控制国内市场，但政府的干预只应在行政权属范围内。对外资企业的准入和依法规范并不是一回事，政府确立限制或“优惠”与依法对其进行监督管理也不是没有区别。“依法监管”与行政权在公法范围内正确行使的区别是，前者以现有的法律规则手段来完成行政权力的有效，是一种错误的重叠。因为行政权在其有效范围内行使即是合法的，以“法律的手段”则是在“形式”上利用法律规则，而在内容上体现行政权的作用，这是不正确的。行政权需要减让的是其对法律规则的干扰和突破，而法律同样以其“例外”体现的减让是确保行政权的有效范围。2、对政府目标与法律目的关系的协调政府在其行政权力有效范围内的建规立制，其目标是通过对行政机关的“内部控制”来实现，还是通过法律规则来实现，这二者之间关系是容易混乱的。当然，政府行为的必须合法，但同时，政府制定的行政规章也是一种“法”，政府是依前者行事还是依后者行事，其“合法性”是不同的。事实上，行政法规的有效范围本应清楚，但在实际操作中却往往被愈越，也就是因为上述混淆的存在，使政府制定的规则往往被做为法律在平等原则下产生的规则来适用，当然不是说政府的立规没有考虑平等以及法律规则存在的前提，但既使是存在这些考虑，却并不等于政府的立规等于是立法。政府管理市场的行为与其管理国有资产的行为在某种意义上说，是同样的“社会公众的管理职能”的体现，但国有企业在市场中的运行却必须依据市场主体平等原则而受法律控制，行政法规使法律以“例外”给予让渡，本应只在“内部控制”上有效，而不能破坏法律规则的普遍有效性，但实际并非如此。行政法规“效力”往往在与法律规则的直接关系中，以“优先”的地位使平等性丧失。这就需要空缺的调整，一是对这种形成行政法规与法律规则的直接冲突进行化解，留出余地；二是对法律漏洞以行政规制的方式进行填补，然而这不是直接规定其没有的东西，而是以间接的方式进行干预和控制，无疑后者是需要经验和技术的。（1）国有资产监管的法律控制的间接性然而，有关“间接性”不是以法律的“例外“来体现的。政府内部管理行为的有效，要通过补充的法律控制予以实现，但法律不可以直接体现政府对国有资产监管的目标。“例外”的让渡应在平等原则下实现其特殊的方式和手段。在这一点上，以“出资人职责”来实现与法律规则的对接，是值得肯定的一大进步。然而，出资人职责的实现对《公司法》和《证券法》规则而言，是受股东权保护的平等性制约的。政府对国有资产监管目标的实现，首先是加强对代表出资人属行职责的机构和企业的监管，也就是首先通过若干规制来形成控制，其次才是通过法律规则的约束来完成，然而这种不断强化国有出资人的特殊地位和以特别的规制来实现其监管是应受到质疑的。因为这种强化无疑从反面使法律的制约效力受到限制，也就是通常所见的，政府行为于法之外，而“代表者”也是同样于法之外，不受制约。这与法律目标不能直接体现政府目标无关，而是政府目标的实现途径逾越了法律的制约。这方面的体现就是对法人权利的分拆，使政府决定“分立、合并”的行为失去法律规则约束，当然，股东的决策权也是对法人权利的分拆，但股东权作为法律规则内的权利与政府权利是不同的，因此，由于所有者虚位，代表人行为必须限制在法律规则范围内，对国有资产出资人的“代表”，制定法律“例外”规则，是实现政府目标与法律目标相联系的连结点。当然“出资人”的“代表”者个人并不具有对国有股权的“所有权”，但可建立其因其职责所获得取的利益机制，从而确立其应承担的民事责任。（2）国有资产转让中法律法则制约的直接性。市场规则的普通性和直接性，是产权转让行为的依据。行政部门规章不可能直接对市场交易行为形成规制，也不应形成对市场交易行为的行政干预。政府对市场秩序的管理行为，做为“守夜人”的角色，甚至是“全能政府”角色，都不可能以政府制定的规则代替市场规则。对国有产权转让的监管，并不能发生因这种监管而让市场规则发生改变，法律对市场规则的接近和保持公平原则下的秩序，是因为其存在的普遍性而导致的直接性，与行政规制不同的是，调整范围决定对国有产权转让平等原则的运用。这当然不可能直接去强调对国有资产的保护，所以现行的《公司法》和《证券法》以“例外”来形成现行社会体制下法律体系的一种完整，但这种“空缺”是不正确的，因为“例外”所允许的不是统一原则下对情况不同的“例外”处置，而是授予了一种特权，这种特权将行政机关对国有资产的监管行为扩大为法律所允许和认可的行为，虽然大多数现行的行政规章还是有所局限，并没有过多地体现对法定规则的突破，但毕竟这种对特权的允许和认可在实质上会造成的对法律秩序的破坏，而有关行政规制又不可能同时也没有形成对法律规则的替代，既否定法律规则约束的权威，又无法完成全面的秩序，因此造成了更多的混乱。国有产权转让中的两大难点，即资产转让评估与市场交易价的关系，以及职工安置问题，2003年《企业国有资产转让管理暂行办法》第13条对资产评估做为产权转让的“参考依据”，正是体现了有关对市场机制的尊重，以及对市场秩序法律规则应有的让渡所形成的观念转变。对“职工安置”仍做为一种“内部解决”的规则。《关于国有大中型企业主辅分离，辅业改制分流安置富余人员的实施办法》第9条规定，“改制企业可用国有净资产支付解除职工劳动关系的经济补偿金”。同时，国家有关失业养老保险等社会保险制度的逐步建立，也为“职工安置”问题的“内部解决”形成了方向，这也是体现了国有产权转让中的按市场规则行事的做法。目前在利用外资改组国有企业的问题上，还没有这种改变。2002年《利用外资改组国有企业暂行规定》第8条关于资产评估价问题，仍混同过去的“确认”原则，即行政认可所体现的直接干预。第9条对“转让协议”经“批准”后生效，也是行政规制代替法律规则。外国投资者既已签订协议，若不“批准”，是否形成“违约”责任？这一似乎很简单的秩序问题（即何不先批准后与对方签约？）所反映出的是行政规则在越出其应有的范围后发生与法律规则的冲突，并非立法技术问题，而是观念问题，但显然行政规则不可能直接约束“外国投资者”，这与法律的分类管辖原则相违背，也与行政法的基本属性相冲突，因此，对有关政府干预的认识，以及在干预市场的形式上，应给法律规则应有的空间和信任。（3）“出资人”对法律规则的遵从国有产权的“出资人”是国家。政府及国有资产监管机构，是“代表”，即被授权的经营管理者。当然，国家并不是法律定义范围内的权利义务主体，凯尔森说：“国家和法律的必然统一性”是在于“国家行为不仅是执行法律秩序的人的活动，而且还是创造法律秩序的人的活动；不仅是执法行为，还有立法行为。”“一个国家机关就等于一个法律机关”，（10）但国家做为“出资人”则无疑只是将相应的有关“出资人”权利义务的独立，并以它的“代表”者做为所依附的“假设”主体。当然，国家权利和义务是有具体的所指，但国家做为“出资人”和自然人及法人所发生的“交易”，同样应当遵循国家所制定的法律规则，国家机关和法律机关的同一，也是在表明国家行为不能背离自已所制定的规则。若干对法律的偏离，是“代表”者行为所致，而不是国家行为所致。然而，做为“代表者”即委托关系中的被委托人承担义务，却以“国家”做为“主体”，这是国家意志所要防止其“代表者”的权利滥用，也就是说，国家需要防止它的“代表”者滥用权力，偏离法律，损害国家利益。这就是国家机关内部自我控制的行政法律关系依据。但对于“代表”者行为的控制，包括对政府、国资监管机构、企业，以及实际上在具体操纵这些部门或法人行为的“个人”规制，防止国有资产流失，和对国有资产进行有效的运作，系关整个国家经济的主脉，至关重要，然而，“国家机关”就是“法律机关”，“代表”者不应认为法律规则的平等性原则有碍于国家利益的实现，恰恰相反，国家制定法律，本身就是维护国家利益，并且法律的控制就是国家的控制，因此，超越于法律之外，就是超越于国家意志以外，是做为被委托人的“代表”者们的行为应当受到约束，而不是其它。股权转让中国有产权“控股地位”的行政规制，所导致的若干规则，是对国有资产“保值增值”原则的体现，但这一原则在运用于市场交易中，必然发生“企业盈亏”的自然状况，也就是适应市场规则而不能回避“亏盈”现象的发生，那么经营中的行为，就不可能确保绝对地“保值”或“增值”。同理，国有产权的“绝对控股”和“相对控股”，也并不能完全实现“保值”或“增值”。控股不过是一种为“保值”或“增值”的实际操作手段而已。因此，国有产权转让中的“批准”和“决定”，也并不能保证“交易”是正确的，这就需要建立相应的责任机制。在有关确保完成国有产权转让是“正确”的决策基础上，各机关的相互监督机制无疑也是重要的，但尚缺的是个人负责机制。原有的厂长负责制由于只有行政责任和难以追究的刑事责任，从而只有形式上的制约，这是因为对此类行为刑事责任的追究是建立在民事责任的基础上的，即“过失”形成超过界限即为刑事责任，而与行政责任无关，同时，往往只有“企业法定代表人”责任制，而无其他机构责任，这就难以在“决定”权的权力义务上形成对等。民事责任的“过失”追究，也正是因为权利与义务不对等，即“决定”中的个人和“经营”中的个人的具体权利与义务没有相应的体现，当然不能承担相应的义务。2003年《国有企业资产监督管理暂行条例》第19条对“企业负责人”的“薪酬”以及“奖励”的规定，并无具体，但是一种改革方向，同理，对企业重大事项做出“决定”的国资监管部门中的负责人，无疑应适用特别的酬薪和奖励制度。只有在这样的基础上，对其“过失”追究，至少可以在其“所得”的限度内体现。然而更重要的是，“内部管理机制”的建立，是为适用于外部法律规则的制约，也就是“出资人”的代表者依法“决定”和“批准”，是应当可预见的，而不是暗箱操作，因为公众监督才是直正的监督。五。结语美国经济学家安德鲁·肖特的《社会制度的经济理论》中的“交通博弈”理论，关于“经验性的”或制订的“交通规则的存在，会使“路口不会产生任何协调成本（如‘拐弯必须让直行’）”的认识，对制度（规则）的主要功能就是“降低人们的经济和社会活动中的协调成本”（14）的揭示，相对于法律规则应有的空缺结构而言，并不仅仅在于协调成本的降低，更在于因需要“协调”的减少而提高效率。当然，效率并不是有效性的全部，但形成有效性必须具有效率。空缺结构是法律规则体系的必然和必须，国企并购的规范对此应有所取的原因是在于层叠交错的若干规则，在以公有制为主体，并以这种主体构成来促进市场经济发展的社会条件下，防止国有资产的流失的重要性被充分重视和“重视”下的国有资产不断流失状况，反差如此鲜明，让我们不得不反思除对规则制定适用加法外，是不是应考虑减法？减而除祛遮掩，显露出缺漏，并对此予以及时的专心精细去弥补，可能会有一种新感受，一些新的所得，但无论如何也避免不了所谓全景式视图的大而不全，在此仅希望对逐步完善国企并购中的规则体系带来某种思考。宿舍文化建设方案分工：舍服、舍标、舍名、口号------共同完成头像部分、舍员各人情况----颖娟；建设总目标、精神制度----均均精神制度、汇报-----云婷；建设阶段；2021.9.28--2021.10.11；28-30号制定总纲要、分配工作1-7号完成各自的分配任务8-10号汇总、制作11号整改、调整展现形式：图片文字音乐表格舍标：舍服：舍歌大意：沐浴著闪亮的阳光

我精心装扮自己你准备好了吗？

天气很好这是属于你的假日

我们要一整天的Party

快乐的夏日阳光女孩

我喜欢

快乐的夏日照耀你

闪耀的天空照耀着转角

吹过和以往不同味道的风只要伸个懒腰

就感到有好事接近

sunshinegril

沐浴著闪亮的阳光

心中藏著一个闪亮的太阳

这是狂欢者的节日

要尽情地舞蹈

快乐的夏日阳光女孩我喜欢它

快乐的夏日照耀你

快乐的夏日阳光女孩

舍标解析：我是我，颜色不一样的烟火。热情如红色，清澈如蓝色，温暖如橙色，沉稳如紫色，活泼如黄色，善良如绿色。各种颜色就像不一样的我们。六条彩色线条代表我们六个。命运的安排让我们环环相扣，团结一起。一瓦顶成家，一手撑起家。这是我们共同拥有的家。中间的数字，是我们相识的地方，我们的宿舍也代表我们的专业，像导游旗子；带领我们走向美好的彼方。俩个人拥抱在一起组成爱心，是我们相互包容关爱组成满满地爱。舍服解析：我们的舍服为简单的白色T恤。但他却拥有着特殊的意义。开始的开始我们都是孩子最后的最后渴望变成天使这一期间我们必然要经过很多艰辛，NOSWEAT,NOSWEET!为谁辛苦为谁甜的道理。你的付出是一定会有回报的。写在舍服上是为了能时常告诫自己。破茧成蝶。宿舍小舍员情况大揭秘（舍长大人）生日11/20摩羯座虽然表面上看起来很平静、温文儒雅、沈默寡言，但内心却是波涛汹涌。对不喜欢的人心像石头一样，对喜欢的人一秒变逗逼。对于朋友的一些事情，她也会当做是自己的事情一样，热心的去帮助对方。朋友的事就是自己的事，讲义气。对食物，只要品尝后感觉不好就会永远拒之于千里之外。（老板大人）生日7/14巨蟹座因为有着哆唻A梦一样万能的储物柜，像开在414的杂货铺一样，我们都叫她“老板”。像水一样温润的老板，有着细腻的心。总在你不经意的时候观察着你，默默了解你。（萌妹菇凉）生日6/6双子座24小时360度无原因的随时转变心情状态，活在自己的世界，自己一个人也可以嗨起来。看上去热情洋溢，其实简单的不能更冷淡，对自己认识的熟人十分天真对于外人简直是吵架都懒。爱幻想无行动，情绪都写在脸上。没心机爱钻牛角尖，不能坚持容易放弃。心地很善良。（总攻大人）生日11/7射手座有强烈责任感、韧性强、有概念、会组织、意志力强、支配欲强烈，情绪十分敏感，感情细腻。是我们班的班长是个勤劳勇敢自强不息。爱好自行车骑行！（女神陛下）生日12/16摩羯座因形象气质极佳，是我们的“女神”。慢热行的女子，外表高冷实则内心有许多奇思妙想，很有想法，有主见，善良，表面表现的酷酷与事隔离的样子，实则是个温柔的女子。（淑女小姐）生日12/6射手座谜一样的女子！！！幻想自己是权志龙老婆。真性情！口头禅是请叫我李淑女。每天都很嗨，但有时多愁善感，很有异性缘。宿舍文化建设大纲寝室文化建设的工作思路：温馨宿舍寝室文化建设的作用（联系自己宿舍）联系宿舍各人情况（名字，优点，缺点，家乡情况，各人口味，性格，喜欢事物，学习主动性）寝室文化建设的内容建立健全物质文化：开展系列活动（生日庆生，节日出游，周末聚餐），舍标舍歌舍服口号，学习角，卫生角，植物角。建立健全制度文化：宿舍规章制度（学习制度、生活环境制度、卫生制度、舍长轮流制度、奖惩制度管理制度安全制度）寝室文化建设的目标。（一段概括）为了创建整洁清新的宿舍生活环境，培养和谐互助的风气，营造积极进取的氛围，促进我舍各成员的德智体美全面发展。贯彻“三养”——养成讲卫生、爱清洁的习惯；养成讲道德、守纪律的习惯；养成讲文明、树新风的习惯。我们自始至终，深入开展各项活动，强化宿舍各成员身心健康，打造温馨宿舍。宿舍口号：NOSWEAT,NOSWEET!关于学习：耐得苦寒处，方是成功时。关于卫生：明亮清雅之居，同心同德之果。关于和谐：因为爱家，所以更爱大家！关于健康：身体是革命的本钱。关于安全：安全重于泰山。制度文化：A.学习制度：为了营造宿舍良好的学习氛围，共同打造一个温馨的宿舍，特制定了以下制度：每周一、三、五早上七点起床，朗读。宿舍各个懒惰程度不一，有人带头起床，互相督促，带领大家整理内务20分钟，早餐20分钟，到教室朗读7：40-8：20期间进行朗读，背诵自己喜欢的书籍文字，最后预留15分钟互相提问，交换成果。（如此一来便会获得更多知识，并加以巩固，为了达到最佳效果）睡前《卧床会》。相互交谈学习情况，交流学习心得，生活问题，人际交往等碰到的种种问题。现如今社会大学生青年心理问题层出不穷，导致自杀，抑郁，他杀，自暴自弃，缺少自信，自负等等问题。为了彻底防止此类问题的出现，特地开展此活动，促进彼此交流，增强感情，解决大家的各种问题，让压力等得到释放、得到倾听的满足，让个成员更加健康快乐的学习成长。）3.每周一首励志歌曲，一部美剧欣赏学习。可以是英文，也可以是中文、粤语等语言。可以促进大家伙共同学习歌曲、影视的内容，创作背景背后的故事，言语等。此举可促进舍员的学习积极性，以歌曲的形式，欢快愉悦的气氛，无形之中带动大家的学习积极性。4.集体自习。我们寝室的六个成员各有所长，可以让我们互相促进。每逢周末，我们将集体在寝室或去教室上自习。其间，我们可以把自己在上一周的学习中遇到的问题和一些比较有价值的问题拿出来，大家一起讨论研究。一个人的知识量有限，而且每个人的思维方式不同。有些题目你看起来很难，而他换一个角度一想就明白了。这可以使我们的思想更加开阔。最后，我们再把一些有价值的题目和那些解决不了的问题收集整理。在下一周的时候把疑难问题拿去答疑，当然如果有时间，我们会一起去答疑。5.互相监督。随着社会的发展，我们的生活也逐渐科技化,电子化，而取代枯燥的学习，诱惑我们的东西也越来越多，我们个人的自制力有限，常会不自觉的去上网或是闲逛，就把时间白白浪费掉。所以，我们会在发展大家主观能动性的同时，建立互相监督制度，就是让大家互相监督互相提醒，互相制约。我们承诺，我们会在处理好自己的事情的同时，也会监督着室友的日常生活，互相学习，互相进步，绝对不会让挂科违纪的事情发生在任何一个人身上。6.晚上熄灯后早早休息，做到早睡早起，争取以良好的精神面貌迎接第二天的学习，努力营造优良学风。7.褒奖计划。对于带动宿舍学习的舍员进行卫生免值政策。每当宿舍取得成绩与进步时，集体聚餐或游玩。对于不积极主动学习、晚自习不按时上、缺课的舍友，进行“有好的”卫生体罚，以加强其严肃性。建设“优秀温馨寝室”当然不是这几句话能实现的。我们会随机应变，随时、随势改变我们的战略战术，用实际行动去建设一个真正优秀的寝室。B.为了营造我舍各成员的身体素质，特制定锻炼计划1、每上网一个小时就活动一会，比如上厕所，喝点水，远眺之类的，简单易做到。

2、舍费买袋枸杞，绿茶，柠檬，蜂蜜。经常泡喝，对舍员的身体健康有一定的帮助。

3、每周二、四下午下课后，操场慢跑，时间坚持在20分钟，贵在坚持，增强身体抵抗力，活力每一天！4、买一条跳绳，提高肺活量，保持身材，增强自信。舍员一起锻炼会让大家坚持下去的。

5、保持有规律的生活作息，不熬夜，吃早餐。饮食上多吃些蛋白丰富的东西，鸡蛋，牛奶又便宜又有营养

7、每个舍员人手一个水杯，互相提醒每天八杯水。睡前一小时前大家做俯卧撑，为了睡觉肌肉能得到充分休息。餐后散步，能很好的消化食物。又能和舍友一起聊天，增进感情。睡前站姿定立15分钟（边听歌）针对你的情况，保持身材，防止驼背。

其实，身体素质差，无外乎是从饮食、作息、锻炼三方面做起，只要你坚持，就能达到效果，再送你一句话，也是我的座右铭：贵有恒，何必三更眠、五更起；最无益，只怕一日曝、十日寒你要是有同感的话，就写在宿舍床头墙上，随时提醒自己.

C.为创造一个优美、整洁、干净、舒适的生活环境，促使学生养成良好的卫生习惯，培养学生劳动观念，增强学生公德意识，特制定本制度。 卫生值日表周一周二周三周四周五周六周日

一、学生宿舍卫生管理主要包括：个人卫生、宿舍内务卫生、公共场所卫生和环境卫生。

二、学生宿舍卫生采取日常专职卫生保洁、舍员自我卫生清扫和开展卫生大扫除三种管理方式。

三、对宿舍卫生管理按不同区位和项目分别制定不同规范，实行不同检查标准和评比、奖惩办法。并定额包干，责任到人，量化管理。

（一）公共场所和环境卫生规范

１、环境卫生由专职卫生保洁员负责，采用卫生轮流制。

２、每天清扫，做到地面清洁，无痰迹、无垃圾、无污水。

３、每天擦拭一次阳台扶手，做到无尘土、无污物。

４、每天清扫和擦洗浴室、厕所，做到地面清洁，无积污水、墙面干净、上下水畅通、无跑冒滴漏、水池内外干净无污物、大小便池干净无便迹、无异味，浴室厕所门干净。

５、每周大扫除擦拭一次门窗玻璃、窗台窗框，做到干净、完好、无积尘。

６、每两周擦拭一次墙壁顶棚，做到无积尘、无蛛网。

７、每月用草酸洗刷大小便池一次，做到无臭味、无尿碱、无水锈。

８、认真做好季节性消毒、灭蚊、灭蝇、灭鼠、灭蟑螂工作。

９、爱护公物，节约水电，所用卫生工具等要妥善保管谨慎使用，尽可能修旧利废。

（二）个人卫生和宿舍内务卫生规范

１、个人卫生和宿舍内务卫生由舍员自己负责。

２、学生要勤洗澡、勤洗衣，保持个人床铺整洁、卫生。

３、纱窗、床帘干净见本色，无污物。

4、门窗玻璃干净明亮，窗台、阳台干净无杂物。

5、桌、凳、书架等家具摆放整齐、干净。

6、桌上、书架上、桌洞内行李物品摆放整齐、干净。

7、床上物品干净整洁，被子叠成方块状，枕头放在被子里侧。南面宿舍被子统一靠床南头外侧摆放，北面宿舍被子靠床北头外侧摆放。

8、脸盆、暖瓶、水杯、牙具、肥皂、毛巾等摆放有序。

１0、床下物品摆放整齐、干净、不零乱。

１1、宿舍内无乱挂、乱拉绳线、乱张贴等现象。

１3、宿舍整体布置健康、高雅、和谐、美观，无赌博等违纪现象。

１4、宿舍内有宿舍内务卫生检查评分标准、值日表和床头卡。

１5、各宿舍门前三包，墙上无球印、脚印、乱写、乱画、乱贴，门口外无乱泼污水，无垃圾.16、上课时间内不准在宿舍睡觉（有证明或特殊情况除外）。

（三）个人卫生和宿舍内务卫生评比、奖惩办法

1、每学期在宿舍卧床会上在平时的个人分上再由全体舍员评选优秀舍友两名对其给予相应的奖励。2、在卫生大扫除后的检查中，无扣分的卫生值日员加2分。反正扣除相应的分数。D.为了打造温馨宿舍，让大家相处的更加融洽，随即共同布置宿舍——统一了窗帘、座椅垫、舍服等。并开展如下活动以增进我舍员间的感情。舍员生日依据个人口味聚餐。以“我的生日，我做主。”为宗旨开展活动。每月开展大型娱乐活动一次。例如，野炊、登山等。舍长负责团结同学，促进宿舍和谐。当舍员之间有小矛盾时，舍长应尽力劝说化解矛盾，防止舍员间感情出现危机。舍长应主动营造谈话氛围，促进宿舍和谐。让舍员互相都能成为无话不谈的好朋友。舍员间应坦诚相待，加强交流沟通，互相帮助。如有什么建议与意见要积极提出，与其它舍员讨论分析是否可行，最后由舍长监督指挥落实。6、宿舍就是我们的家，家里的成员就像古琴上的弦，少了哪一根都不会奏出优美的旋律；又像水彩的颜色，少了哪一色都不会会出绝妙的画面。在我的生活中，因为有这样温馨的小屋，我时而飘摇的心灵才得以停靠。家中，有那温暖的天地，让在寒风中颤抖的心灵得以取暖。家中，有那宽阔的胸怀，让在挫折中受伤的心灵得以慰藉。和谐的宿舍是家，是感动，是温馨，是阳光，是友情的凝结，是盛开的玫瑰花，是甜蜜的泪水，是团结的兄弟，是清晨的甘露，是一切，是爱。希望随着时间的推移，我们共同生的大学一年中的点点滴滴将埋藏在每一个人的心底，成为记忆深处最的回忆，直到永远。E.为了进一步加强宿舍管理，提高舍员的安全防范意识，确保住大家的财产和人身安全，使宿舍成为“安全、文明、舒适、整洁”的舍员的“第二个家”，特制定本制度。

（一）宿舍所有人员必须做好用电、防火为重点的安全工作，宿宿人员必须严格遵守并服从宿舍制度的统一管理和安排。

（二）根据《消防法》实行防火安全责任制度，本着谁宿舍谁负责的原则，各住宿人员为第一责任人。

（三）禁止破坏供电、消防、防雷设备和设施。非紧急情况下，任何人不得随意将消防设施堵塞、损毁、挪动、试用或挪为它用。

（四）各宿舍人员必须保证楼道畅通无阻，禁止在楼道内堆放杂物，存放易燃、易爆及危害大家安全的物品。

（五）各住宿人员要会使用灭火器，如发现着火，立即采取措施扑灭初期火灾，同时迅速疏散人员并报警。火警119，报警时须讲明着火单位名称、地址、、火势大小、报警人姓名并及时派人到路口迎接消防车。（六）各宿舍人员要注意避免以下事情的发生:1．禁止在宿舍吸烟、生火、玩火、焚烧物品以及燃放烟花爆竹等，点燃蜡烛及蚊香等需有人在场，用不燃物支垫，并远离任何可燃物，以防火灾事故的发生。

2．禁止携入或私存易燃、易爆、有毒、剧毒以及有腐蚀性、传染性等妨碍公共安全和卫生的危险物品。

3．宿舍内安全用电，严防火灾。禁止烧煮、烹饪等。

4．禁止在宿舍内私接电源，安装插座。除电脑和电吹风(限800W以下)外，其他大功率电器一律不准使用，使用电脑的人员需至HRM部登记，并得到允许后方可使用。

4．禁止用其他任何金属线代替保险丝。禁止私自拆卸水暖设备、电气设施，私自修理供电设施。

5．禁止在蚊帐内点烛设灯看书。

6．禁止将插座、电器等带电体放于床上、从席子里下穿过或与可燃物连接(例如电扇放在床内吹风)。

7．禁止在电线灯头、灯管等电器设备上搭挂衣物或烘