民法课件 第八章 代理

第八章 代理概述；代理权的行使；无权代理；代理关系的消灭。.2023/10/71

第一节 概述

一、代理的概念和特征1、代理的概念：代理，是代理人在代理权范围内，以被代理人的名义或自己的名义独立与第三人为民事行为，由此产生的法律效果直接或间接归属于被代理人的法律制度。2023/10/72代理是民事行为的代理，在事实行为的实施中，不存在代理问题。

在代理制度中，以他人名义或自己名义为他人实施民事行为的人，称为代理人；由他人代为实施民事行为的人，称为被代理人，也称本人。与代理人实施民事行为的人，称为第三人。

2023/10/73代理制度的历史沿革：

代理制度产生于罗马法后期，后为德国法所承受，从17世纪开始，成为一项独立的民法制度，它是商品经济高度发展的产物：A）在罗马法上，以罗马的简单商品经济条件为背景，尽管曾出现过类似于后世有关委托代理的相关规定，但一直没有形成较为完善的代理制度。2023/10/74B）到了资本主义社会，由于商业交易频繁，规模不断扩大，而且社会生活日趋广泛和复杂，迫切需要通过他人代为办理各项事务，这就使得代理制度的产生成为必要和可能。C）《法国民法典》代理制度作为“委任契约”列入“取得财产的各种方法，实现了代理制度的初步立法化；D)《德国民法典》则将代理制度列入“法律行为”一章加以规定，并被大陆法系国家和地区的立法所效仿。2023/10/75

我国现行的民事立法上，明确规定了代理制度，并将代理区分为直接代理和间接代理，其中：

A）《民法通则》第四章第二节为关于代理制度的一般规定及关于直接代理制度的规定；B）《合同法》第二十一章则设有两个条文，即第402条和403条，规定间接代理关系消灭的特殊原因。2023/10/76各个国家和地区的民事立法上，之所以广泛承认代理制度，原因在于：

A）代理制度能使民事主体不仅可以利用自己的能力和知识参加民事活动，而且可以利用他人的能力和专门知识进行民事活动，从而扩张了民事主体从事民事活动的范围，有效地降低了交易成本，为民事主体更好地实现自己的权利，参与社会经济活动提供了极大的便利。（私法自治之扩张）B）无民事行为能力人或限制民事行为能力人可以借助代理制度参加各种社会活动，补足了此类民事主体由于意思能力的欠缺所可能带来的各种不便。（私法自治之补充）2023/10/772、代理的特征：

①代理人以独立为意思表示为职能。 代理人进行代理行为，以代被代理人实施民事行为为使命，由于意思表示是民事行为的基本要素，因此，代理人以自己的技能为被代理人的利益独立为意思表示，是代理人的职能。2023/10/78A）使者只传达他人的意思，而不独立为意思表示；

B）凡意思表示具有严格的人身性质、必须由表意人亲自作出决定和进行表达的行为，尽管包含有意思表示因素，也不得适用代理。（如订立遗嘱、婚姻登记、收养子女等行为）2023/10/79C）严格说来，代理只能适用于民事行为，但为了保护当事人的合法权益，促进正常民事流转和维护社会经济秩序，允许将代理制度及有关规则扩展用于民事行为以外的其他行为。

主要有：申请行为，即请求国家有关部门授予某种资格或特许权的行为；

2023/10/710申报行为，即向国家有关部门履行法定的告知义务和给付义务的行为；

诉讼行为，即在民事诉讼、行政诉讼和刑事附带民事诉讼中，作为原告、被告或第三人的诉讼代理人参加诉讼。2023/10/711②代理人得以被代理人的名义或自己的名义进行活动

A）狭义的代理仅指直接代理，即代理人须以被代理人的名义进行代理行为，大陆法系各国一般仅承认狭义的代理；B）广义的代理不仅包括直接代理，而且包括间接代理。所谓间接代理，就是代理人以自己的名义代被代理人为民事行为。

2023/10/712③代理行为的法律效果直接归属于被代理人或经由间接代理人归属于被代理人。

我国现行民事立法采用广义的代理。2023/10/713二、代理权的性质：

代理权为代理关系的基础；关于代理权的性质，有不同见解：1、“权利说” 认为代理权为一项民事权利；“权利说”将得出代理制度是为代理人利益而设立的权利结论；

2023/10/7142、“资格说”

又称“能力说”，认为代理权是由于被代理人的委托行为而使代理人所具有的一种资格，据此可以为代理行为。

（“资格说”没有指示代理权的自身特性）

3、“权力说”

认为代理权是一种权利、义务关系，代理人被授予改变被代理人与第三人之间的法律关系的权力，被代理人承担这种被改变的关系的相应义务。2023/10/715我们采用“权力说”，因为：

A）一方面，代理人行使代理权，是为被代理人谋取利益，与权力本意相通；

B）另一方面，代理人有权排除他人对于处理代理事务的干扰。

当然，代理人的权力不是由被代理人授予的，而是由法律授予的。只是由于被代理人和代理人的行为使法律规则发生作用，其结果使代理人得到了这种权力。

“权力说”将代理权看作由法律授予时，能很好地解释法定代理、指定代理以及表见代理现象。2023/10/716教学思考案例：王某原籍河南，现北京工作，其父母双亡，原籍家中留有三间平房，地处市区。王某委托其堂兄刘某照看。1994年王某欲出国留学，想将原籍的房产卖掉，便写信告诉了刘某，说三间房屋，5万元可出手，不零卖，希望刘某办理有关事宜。同年王某去了加拿大。刘某积极寻找买主，最后以5.5万元的价格卖给了陈某，并办理了有关手续。1999年王某回国，回到老家一看，其家所在的街段变成闹市，经人打听，现在房价要比前两年贵了几倍。王某心想自己的三间房屋要是现在卖，最少可以卖出10万元。王某到有关房产部门称其堂兄卖房行为无效，王某未委托堂兄，只是让堂兄作介绍人而不是代理人。新房主认为买卖有效，他买房时，刘某曾出示了王某让他卖房的信件。王某起诉于法院。问：刘某的卖房行为是否有效？王某与刘某是何关系？2023/10/717三、代理的种类

1、委托代理、法定代理和指定代理 （根据代理权产生的根据不同划分）①委托代理： 又称为意定代理，是基于被代理人的委托授权所发生的代理。A）委托合同与委托授权行为皆为产生委托代理权的根据；2023/10/718委托合同是产生委托代理权的基础关系；委托援权行为是被代理人的代理权授予代理人的行为，是委托代理产生的直接根据。

2023/10/719B）委托代理人取得代理权，通常要以委托合同和委托授权行为两个法律行为同时有效存在为前提；C）委托授权的形式，可以用书面形式，也可以用口头形式。2023/10/720②法定代理

法定代理指基于法律的直接规定而发生的代理。

A）在法定代理中，代理权之授予是基于法律的直接规定；

B）法定代理，主要适用于被代理人为无行为能力人或限制行为能力人的情况。

2023/10/721③指定代理 指定代理指基于法院或有关机关的指定行为发生的代理。（“有关机关”：指依法对被代理人的合法权益负有保护义务的组织，如未成年人所在地的居民委员会、村民委员会等）2023/10/7222、本代理、复代理

（根据代理人代理权来源的不同划分）①本代理：代理人的代理权来源于被代理人直接授予代理权的行为，或来源于法律的规定以及有关机关的指定，这种代理称为本代理。②复代理：复代理又称为再代理，是代理人为了实施代理权限内的全部或部分行为，以自己的名义选定他人担任被代理人的代理人，该代理人称为复代理人，其代理行为产生的法律效果直接归属于被代理人。代理人选择他人任复代理人的权利，称为复任权，是代理权的一项内容。

2023/10/723

在委托代理中，代理人原则上应负担亲自执行代理事务的义务，不得转委托他人处理代理事务；

但在事先得到被代理人同意或事后得到其认可的情况下，以及在发生紧急情况使代理人不能亲自处理代理事务，任这种状态持续将进一步损害被代理人之利益时，法律也允许产生复代理，以更好地保护被代理人的利益。2023/10/724法定代理中，法定代理人应无条件地享有复任权；法定代理人复任权的行使，应尽善良管理人的注意义务。

指定代理中，代理人原则上没有复任权；但在人民法院或者指定单位同意，以及发生紧急情况，为维护被代理人利益的情况下，应承认例外。

2023/10/725复代理人是被代理人的代理人，而不是代理人的代理人：

复代理人只能以被代理人的名义为民事行为，其行为的法律效果直接归属于被代理人；选任复代理人之后，代理人仍可继续行使代理权；复代理人的行为，受代理人的监督；代理人对复代理人还享有解任权，可取消其代理权限。

2023/10/7263、直接代理、间接代理

（根据代理人进行代理活动的方式划分）

直接代理：代理人在进行代理活动时以被代理人的名义，进行代理活动的法律效果直接由被代理人承受的代理制度。间接代理： 代理人在进行代理活动时以自己的名义，进行代理活动的法律效果首先由代理人承受，最转嫁给被代理人承受的代理制度。

2023/10/727四、代理证书

1、代理证书又称授权委托书，是委托授权行为的书面形式，它是由被代理人制作的，证明代理人拥有代理权并表明其权限范围的证书。①代理证书只存在于委托代理中；②代理证书后应载明代理人的姓名或名称、代理事项、代理的权限范围、代理权的有效期限，并应由委托人签名或盖章；③在实际生活中，介绍信也被作为代理证书使用，司法实践承认其法律效力。

2023/10/7282、代理证书具有单独的证明力。实践中，代理人实施代理行为，只需出具代理证书，即可表明其代理权的存在，无须再出具以调整代理人和被代理人之间的法律关系为使命的委托合同。3、代理证书的各种事项应记载明确，代理证书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。2023/10/729第二节 代理权的行使

一、代理权行使的要求1、亲自行使代理权①代理人必须亲自实施代理行为，才合乎被代理人的愿望；②除非经被代理人同意或有不得已的事由发生，不得将代理事务转委托他人处理。

2023/10/7302、谨慎、勤勉、忠实地行使代理权：

①代理人行使代理权，应从被代理人的利益出发，谨慎、勤勉、忠实地处理好被代理人的事务，以增进被代理