刑诉法讲义(个人整理版)

资料内容仅供您学习参考，如有不当或者侵权，请联系改正或者删除。司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑刑事诉讼法授课提纲(刑事诉讼法100表)杨雄()绪论一、命题的重点(表－1)近五年来的考点按照分值从高到低排列(前四名)(1)一审程序;(2)二审程序;(3)辩护制度;(４)侦查程序(1)证据制度;(2)一审程序;(3)执行程序;(4)二审与再审程序(1)一审程序;(2)证据制度;(3)立案与侦查程序;(4)审查起诉程序(1)一审程序;(2)立案与侦查程序;(3)强制措施;(4)二审与再审程序(1)附带民事诉讼;(2)一审程序;(3)证据制度;(4)强制措施司法考试刑事诉讼法考点明细表章节共计分数考查细目基本原则21具备法定情形不予追究刑事责任原则(2分)诉讼参与人诉讼代理人的委托主体(1分)特殊地域管辖(1分);自诉案件与”告诉才处理”的案件的关系(1分)管辖2回避11检察人员在被决定回避之前所取得的证据效力问题(1分)指定辩护和拒绝辩护(1分)辩护与代理拘传的适用对象(1分);取保候审的执行机关(1分);刑事强制措施的解除与变更(1分);先行拘留适用的法定情形(2分)证据的合法性(1分);证据的运用规则(1分);证据的理论分类(1分);证明对象(2分);证据的理论分类(2分)附带民事诉讼的受理、调解、第二审程序(20分)期间的重新计算(1分)强制措施证据57附带民诉201期间、送达对不起诉的救济程序、管辖(1分);不起诉的适用、犯罪嫌疑人死亡后赃款赃物的处理(1分);不起诉的决定主体(1分)单位犯罪案件审理程序(1分);审理程序中发现新犯罪事实的处理(1分);法庭审判程序的顺序(1分);延期审理和中止审理的区别(2分);法院对公诉案件庭前审查后的处理、级别管辖(2分);自诉案件审理程序的特点(2分);延期审理的适用情形(2分);对物证的调查程序(2分)审查起诉程序3审判概述13与一审程序二审程序222二审的处理方式、审判组织、公开审判原则(2分)死刑立即执行判决的复核程序(2分)死刑复核程序审判监督程序再审案件的审理方式(2分)死刑立即执行判决的停止执行(2分);刑罚的执行机关(2分);刑罚的执行机关(2分);刑罚的执行机关(2分)执行程序82未成年人刑事案件诉讼程序对未成年人犯罪嫌疑人”区别对待”的起诉政策(2分)快乐司考,思考快乐1

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑二、刑事诉讼流程图(表－2)涉嫌犯罪行为自首、报案、举报、控告不予立案自诉立案侦查聘请诉讼代理人起诉聘请律师提供法律帮助审查起诉聘请辩护人辩护驳回和解撤回自诉提起公诉不起诉程序倒流第一审判决、裁定被害人起诉被害人公安机关申请复议、复核被不起诉人申诉申诉程序终结检察院抗诉上诉第二审发回重审维持原判依法改判检察院抗诉申诉程序终结死刑复核程序法定刑以下核准的程序快乐司考,思考快乐2

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑第一章刑事诉讼法概述主要内容:刑事诉讼法与刑法的关系;刑事诉讼的基本理念核心考点:刑事诉讼的基本理念★一、刑事诉讼法与刑法的关系(表－3)①刑法(实体法)——犯罪与刑罚的问题;区别联系②刑事诉讼法(程序法)——追诉犯罪的程序、追诉机关、审判机关的权力范围、当事人以及诉讼参与人的诉讼权利以及相互的法律关系。两者有共同的目的(惩罚犯罪、保障人权、维护社会秩序、限制国家公权为目的);刑事诉讼法保障刑法的实现;刑事诉讼法有其独立的价值。★★二、刑事诉讼的基本理念(表－4)惩罚犯罪与①惩罚犯罪——犯罪嫌疑人、被告人;保障人权——犯罪嫌疑人、被告人等诉讼参与人。保障人权②两者是是既对立又统一的矛盾。发生冲突时,应当侧重保障人权。①程序公正是指过程的公正,具体内容包括:程序参与、程序遵守、程序救济、程序公开、程序中立、程序平等、程序安定、程序保障;实体公正是指结果的程序公正与公正。【结果公正指○1认定案件事实结果正确○2适用程序法、实体法准确】实体公正②两者是是既对立又统一的矛盾。发生冲突时,程序公正优先。①严格控制审前行为的期间,要求被告人不被拖延地带到审判官面前;②对羁押的期间进行严格限定;诉讼效率③庭审中奉行不间断审理原则;④广泛建立简易程序加速刑事案件的处理。★三、刑事诉讼的基本范畴(一)刑事诉讼职能(表－5)审判控诉辩护【控方:检察院、自诉人、被害人、附民原告及其法定代理人和诉讼代理人。辩方:犯罪嫌疑人被告人及其法定代理人、辩护律师、侦查阶段提供法律帮助的律师、附民被告及其法定代理人、诉讼代理人。】(二)刑事诉讼阶段(表－6)①公诉案件的阶段:立案②自诉案件的阶段:受理侦查审判起诉执行审判执行快乐司考,思考快乐3

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑(三)刑事诉讼主体(表－7)国家专门机关:主要的诉讼主体刑事诉讼主体当事人:主要的诉讼主体诉讼参与人其它诉讼参与人:一般诉讼主体第二章刑事诉讼的基本原则主要内容:刑事诉讼的基本原则核心考点:严格遵守法律程序;人民法院、人民检察院依法独立行使职权;具有法定情形不予追究刑事责任。★★一、侦查权、检察权、审判权由专门机关依法行使(刑诉法第3、4条)(表－8)权力类型侦查权权力主体公、检、国安、监狱、军队保卫部门、海关走私犯罪侦查部门人民检察院职权内容侦查、拘留、执行逮捕、预审检察权审判权检察、批准逮捕、检察机关直接受理案件的侦查、提起公诉人民法院审判【法院无刑事拘留权】特别注意:①除法律特别规定的以外,其它任何机关、团体和个人都无权行使这些权力。②世界上许多国家的诉讼活动实行”审判中心主义”,中国公检法三机关分工负责、相互配合、相互制约。★★★二、严格遵守法律程序(刑诉法第3条第2款)(表－9)违背法定程序,将导致程序无效。这里所说的”其它法律”,是指所有与刑含义事诉讼程序有关的法律。中国当前仅有的对程序违法后果的规定:①非法言词证据的排除规则(《高法解释》第61条);体现(程序违法的后果)②二审对于程序违法的,裁定撤销原判,发回重审(刑诉法第191条);③死刑立即执行案件复核后,最高院认为原审人民法院违反法定诉讼程序,可能影响公正审判的,裁定不予核准,并撤销原判,发回重新审判。④因符合法定回避理由而回避的检察人员,在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效,由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定(《高检规则》第30条)。★★★三、人民法院、人民检察院依法独立行使职权(刑诉法第5条)(表－10)谁独立?人民检察院人民法院独立于谁?不受行政机关、社会团体和个人的干涉。上下级是”领导关系”,检察一体,集体独立。上下级监督关系,不能”请示、汇报”,上级只能经过审级监督独立的程度?快乐司考,思考快乐4

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★★四、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督(刑诉法第8条)(表－11)监督种类立案监督侦查、审查起诉监督监督方式【全方位的监督】要求公安机关说明不立案的理由,理由不成立的,要求立案。【15日内】①经过审查批捕和审查起诉监督侦查工作;②对侦查过程中的违法情况提出纠正意见。①对审判过程的监督:庭后以检察院整体名义提出;(《高法解释》185条)审判监督执行监督②对审判结果的监督:抗诉。【为了维护法庭秩序和审判权的权威】①对刑罚执行活动的监督;②对刑罚变更活动进行监督。(对暂予监外执行、减刑、假释的监督)★★★【检察院对民事和行政诉讼的监督是事后监督,不能对未生效的判决、裁定抗诉引起二审】★★五、未经人民法院依法判决,对任何人都不得确定有罪(刑诉法第12条)(表－12)含义①确定被告人有罪的权力由人民法院统一行使,其它任何机关、团体和个人都无权行使。②人民法院的判决必须依法作出。①区分犯罪嫌疑人和被告人(以提起公诉为界限);体现②明确由控诉方负举证责任,被告人不负证明自己无罪的义务;③疑案作无罪处理:不起诉(审查起诉阶段)或者无罪判决(第一审阶段)。★★★六、具有法定情形不予追究刑事责任(刑诉法第15条)(一)一般情形及其处理(表－13)阶段立案侦查审查起诉不起诉审判情形情节显著轻微,危害不大,不认为是犯罪不立案/不受理撤销案件宣告无罪犯罪已过追诉时效期限的经特赦令赦免的不立案/不受理不立案/不受理撤销案件撤销案件不起诉不起诉终止审理终止审理告诉才处理的,没有告诉或者撤回告诉不受理————终止审理终止审理或者宣告无罪犯罪嫌疑人、被告人死亡的其它免予刑事责任的不立案/不受理不立案/不受理撤销案件撤销案件不起诉不起诉终止审理【○1情节显著轻微:没有犯罪,但有可能违法,如轻微伤。○2告诉才处理的犯罪:侮辱、诽谤+虐待,○○暴力干涉+侵占。3不立案是对于公安和检察院而言的;不受理是对于法院而言的。4对于情节显著轻．．．．．．微,危害不大,不认为是犯罪的,如果是自诉案件则驳回起诉(立案前)说服自诉人撤诉(已立案)】典型例题:在刑事诉讼中,遇到下列特殊情形,各个司法机关处理方法正确的是:(模拟题)A、某县人民检察院在侦查该县环保局负责人某甲环境监管失职案中,发现某甲犯罪已过追诉时效期限,遂作出不起诉处理B、某区人民检察院对高某涉嫌故意伤害案审查起诉过程中,认为高某犯罪情节轻微,对社会危害不大,该检察院立即撤销该案C、某县人民法院对赵某巨额财产来源不明案进行法庭审理后,合议庭评议认为,根据已经查明的事实和快乐司考,思考快乐5

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑认定的证据材料,能够确认赵某不构成犯罪,但在作出判决前,赵某自杀身亡。某县人民法院宣告赵某无罪D、某检察院以涉嫌诈骗罪对某甲提起公诉。法院认为,某甲的行为构成侵占罪,对于本案,检察院拒不撤回起诉时,法院能够侵占罪作出有罪判决【法院不能驳回检察院的起诉,因检察院是法律监督机关】(二)程序倒流(《高检规则》第262、263条)(表－14)案件类型人民检察院对于公安机关移送审查起诉的案件人民检察院审查起诉部门对于本院侦查部门移送审查起诉的案件法定情形发现犯罪嫌疑人没应当书面说明理由将案卷退回公有违法犯罪行为的安机关处理【以人为标准】应当退回本院侦查部门建议作出撤销案件的处理。发现犯罪事实并非应当书面说明理由将案卷退回公犯罪嫌疑人所为的安机关并建议公安机关重新侦查【以事为标准】第三章刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人主要内容:专门机关;诉讼参与人;当事人;其它诉讼参与人核心考点:当事人;其它诉讼参与人★一、专门机关(表－15)机关性质组织体系职权①最高人民法院、地方人民法院(高级人民法院、对实体问题的裁决人民法院审判机关中级人民法院、基层人民法院)、专门法院②上下级是监督关系和对与审判有关的程序问题的处理人民检察院①最高人民检察院、地方人民检察院(按照行政区划称呼)、专门检察院参见”人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督”原则法律监督机关②上下级是领导关系公安机关侦查机关①按照行政区划设立公安部、厅、处、局②上下级是领导关系。立案、侦查、移送审查起诉等【○1派出法庭以基层法院的名义作出判决,是基层法院的组成部分。○2书记员、勘验人员是专门机关的人。保证人、见证人不是诉讼参与人。】快乐司考,思考快乐6

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★★二、诉讼参与人(专门机关以外的人)(表－16)(刑诉法第82条)公诉案件:犯罪嫌疑人、被告人、被害人自诉案件:自诉人、被告人当事人附带民诉:附带民事诉讼原告人、被告人诉讼参与人法定代理人、诉讼代理人其它诉讼参与人辩护人【提供法律帮助】证人、鉴定人翻译人员【帮助查明案件】【○1当事人与诉讼结果有直接的厉害关系。○2证人不适用回避】典型例题:下列哪些人是承担控诉职能的诉讼参与人?(/2/76,多项选择题)A．公诉人C．被害人B．自诉人D．控方证人★★三、当事人(表－17)诉讼参与人共有的①提出控告;(刑诉法第14条)【诉讼参与人对于审判人员、检察人员和侦查人员侵犯公民诉讼和人身侮辱】诉讼权利②有权使用本民族语言、文字。(刑诉法第9条)【用本民族语言辩论、写诉状】①提出控告;(刑诉法第14条)②有权使用本民族语言、文字;(刑诉法第9条)③申请回避;(刑诉法第28条)当事人共有的诉讼权利④委托诉讼代理人或者辩护人;⑤参加法庭调查、辩论,提供证据;⑥上诉(公诉案件被害人除外)、申诉。被害人自诉人无刑事上诉权,有权请求检察机关对判决提起抗诉【对裁定只能申诉】有刑事上诉权,承担举证责任①犯罪嫌疑人有下列特殊诉讼权利:聘请律师提供法律帮助;对于侦查人员提出的与案件无关的问题,有权拒绝回答。犯罪嫌疑每种当人、被告人②被告人有下列特殊诉讼权利:最后陈述权;自诉案件中的被告人有权提出反诉。事人享有的特①附带民事诉讼原告人的特殊诉讼权利:有权提起附带民事诉讼;有权申请诉讼保全和先予执行。殊权利附带民事②附带民事诉讼被告人的特殊诉讼权利:有权就附带民事诉讼进行答辩;进行反诉。诉讼当事人附带民事诉讼原告人和被告人共有的诉讼权利:有权委托诉讼代理人;有权进行和解或者请求人民法院进行调解。【被害人特有的权利:1、立案阶段:○1报案、控告○2控告人有申请复议权○3请求检察院立案监督○4提起自诉(公诉转自诉)2、审查起诉阶段:对不起诉决定可申诉也可提起自诉3、审判阶段:对一审未生效判决请求检察院抗诉(公诉案件的被害人)】快乐司考,思考快乐7

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★★四、其它诉讼参与人(表－18)其它诉讼参与人的类型特别提示产生被代理人或者委托人代理人诉讼权利权利基本同于被告人(特别注意申请回避权、独立的上诉权),但人身性质的权利不能代理被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表限制行为能力人和无行为法定代理人法律规定能力人【无诉讼行为能力人】①公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属;②自诉案件的自诉人及其法定代理人;律师;人民团体或者被代理人所在单位推荐的人;被代理人的监护人、亲友。诉讼代理人辩护人委托委托人授权范围内③附带民事诉讼的当事人及其法定代理人。(刑诉法第40条)注意与诉讼代理人的区别,参见”辩护与代理”一章是否主体对象特点权利回避①凡是知道案件情况的人(注:自然人),都有作证的义务。查阅证言笔录;控告权;经济补偿;要求公安司法机关保证其本人及其近亲属的安全。①人身不可替代性;②优先性。一般性事实问题(诉讼外了解案件事实)证人(刑诉法第48条)②生理上、精神上有缺陷或者年幼,不能辨别是非、不能正确表示的人(注意:见证人不是证人。)【在搜查过程中有见证人】否专门性事实问题(诉讼内了解案件事实)具有专门知识的人(注:自然人),经过聘请或指派【仅侦查机关可设鉴定机构】鉴定人是————①公、检、法机关指派或聘请,为参与诉讼活动的外国人、少数民族人员、聋人、哑人等进行语言、文字或手势翻译的人员。【翻译费:外国人自己掏,少数民族人由国家掏】翻译人员②翻译人员应当是与本案没有利害关系的人,否则,当事人有权申请其回避。【鉴定人:公检由内部指派;法由外部聘请(公检内设的鉴定机构不能接受社会的委托,因此法院不能委托公检的内设鉴定机构进行鉴定,只能委托社会上有鉴定资质的鉴定机构进行鉴定。)】第四章管辖快乐司考,思考快乐8

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑主要内容:立案管辖;级别管辖;地域管辖;专门管辖核心考点:人民法院直接受理的刑事案件范围;中级法院管辖的案件范围;上下级法院之间管辖的流转;特殊地域管辖;军事法院的管辖范围一、刑事诉讼管辖示意图(表－19)管辖立案管辖审判管辖级别管辖地域管辖一般地域管辖特殊地域管辖二、立案管辖★★(一)人民检察院直接受理的刑事案件(表－20)《高检规则》第8条)种类(四种)具体罪名和特征行贿罪和介绍贿赂罪的主体为一般主体,其它罪均为特殊主体。渎职罪的主体为国家机关工作人员①贪污贿赂罪②渎职罪③国家机关工作人员利用职权实施的危害人身权利和民主权利的犯罪(7种)○○○○○1非法拘禁案;2非法搜查案;3刑讯逼供;4暴力取证;5体罚、○○虐待被监管人案;6报复陷害案;7破坏选举案。【口诀:警察逼证兼迫害】【非法拘禁、非法搜查、破坏选举案:国家机关工作人员实施时由检察院立案侦查,其它主体实施时由公安立案侦查】①主体:国家机关工作人员④国家机关工作人员利用职权实施的其它重大犯罪,经省级以上人民检察院决定。②行为特征:利用职权③程序:省级以上人民检察院决定快乐司考,思考快乐9

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★★★(二)人民法院直接受理的刑事案件(表－21)(《高法解释》第1条)种类(三种)具体罪名和特征①侮辱、诽谤案(危害社会秩序和国家利益的除外);②暴力干涉婚姻自由案(致人死亡的除外);③虐待案(致人重伤或死亡的除外);④侵占案。纯自诉:告诉才处理的(四类五罪)①故意伤害案(刑法第234条第1款规定);【轻伤害】②非法侵入住宅案(刑法第245条规定);③侵犯通信自由案(刑法第252条规定);④重婚案(刑法第258条规定);⑤遗弃案(刑法第261条规定);自诉与公诉交叉:被害人有证据证明的轻微刑事案件(8种,《高法解释》第1条2款)⑥生产、销售伪劣商品案(刑法分则第3章第1节规定的,可是严重危害社会秩序和国家利益的除外);⑦侵犯知识产权案(刑法分则第3章第7节规定的,可是严重危害社会秩序和国家利益的除外);⑧属于刑法分则第四章【侵犯人身权利】、第五章【侵犯财产权利的犯罪】规定的,对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件。对上列八项案件,既可公诉又可自诉:被害人直接向人民法院起诉的,人民法院应当依法受理。对于其中证据不足、可由公安机关受理的,或者认为对被告人可能判处三年有期徒刑以上刑罚的,应当移送公安机关立案侦查。【自诉转公诉】①被害人有证据证明;公诉转自诉②侵犯人身权利、财产权利;③公检作出不予追究的书面决定。典型例题:甲偷偷将乙家的一群羊赶走卖掉,获得赃款3000元。乙向法院起诉,并提供了足以证明甲盗窃的证据,要求追究甲盗窃罪的刑事责任。法院应采用下列哪一做法处理此案?(延考/2/29,单项选择题)A．裁定不予受理B．告知乙向公安机关控告C．先受理,然后移送公安机关处理D．依法受理★(三)公安机关直接受理的刑事案件(表－22)(《六机关规定》第1－4条)分工与国家安全机关、军队保卫部门、监狱、海关走私侦查部门的分工特殊案件的受理破坏社会主义市场经济秩序案(非国家工作人员受贿案、对非国家工作人员行贿案);涉税案件(并非全部);伪证案;拒不执行判决裁定案由公安机关管辖。(四)交叉案件的管辖(表－23)(《六机关规定》第6条)分别管辖:公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时,应当将贪污贿赂案件原则提示移送人民检察院;人民检察院侦查贪污贿赂案件涉及公安机关管辖的刑事案件,应当将属于公安机关管辖的刑事案件移送公安机关。主罪原则:在上述情况中,如果涉嫌主罪属于公安机关管辖,由公安机关为主侦查,人民检察院予以配合;如果涉嫌主罪属于人民检察院管辖,由人民检察院为主侦查,公安机关予以配合。三、级别管辖(一)各级法院管辖的案件范围(表－24)(刑诉法第19－22条)快乐司考,思考快乐10

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑法院管辖的范围最高人民法院高级人民法院全国性的重大刑事案件全省(自治区、直辖市)性的重大刑事案件★★★中级人民法院基层人民法院①危害国家安全;②可能判处死刑、无期徒刑的;③外国人犯罪的刑事案件除上级人民法院管辖的以外【涉港、澳、台的由犯罪地基层法院管辖】典型例题:下列哪一案件属于基层法院管辖?(延考/2/28,单项选择题)A．M国人汤姆在G国殴打一中国留学生,致其耳聋B．B国人达卡威斯在中国盗窃一旅客手包,内有财物价值2500元C．中国籍的马某在中国内地将一台湾商人打成轻伤D．中国籍的黄某在中国大陆绑架一G国籍富商,因未勒索到赎金将其杀害★★★(二)上下级法院之间管辖的流转(表－25)原则表现①上级人民法院在必要的时候,能够审判下级人民法院管辖的第一审刑事案件;下级人民法院认为案情重大、复杂需要由上级人民法院审判的第一审刑事案件,能够请求移送上一级人民法院审判。(刑诉法第23条)上可审下②人民检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中级人民法院提起公诉的普通刑事案件,中级人民法院受理后,认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的,能够依法审理,不再交基层人民法院审理。(《高法解释》第4条)【当然也能够交由基层法院审理,因基层有权管】对于第一审刑事案件,依法应当由上级人民法院管辖的,不能再指定下级人民法院管辖。(《六机关规定》第5条)下不可审上就高不就低一人犯数罪、共同犯罪和其它需要并案审理的案件,只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的,全案由上级人民法院管辖。(《高法解释》第5条)【就高不就低】四、地域管辖★★(一)一般地域管辖(表－26)(刑诉法第24－25条)(《高法解释》第2条)原则注意事项以犯罪地人民法院管辖为主,被告人犯罪地指犯罪行为发生地;非法占有为目的财产犯居住地人民法院管辖为辅。罪,包括行为发生地和实际取得财产的结果发生地。①民事诉讼(最先立案)以最初受理的人民法院审判为主,主要犯罪地人民法院审判为辅。②行政诉讼(最先收到起诉状)典型例题:甲非法拘禁乙于某市A区,后又用汽车经该市B区、C区,将乙转移到D区继续拘禁。对于甲所涉非法拘禁案,下列哪些法院依法享有管辖权?(/2/66,多项选择题)A．A区法院D．D区法院B．B区法院C．C区法院★(二)指定管辖(表－27)(《高法解释》第17－19条)情程形序管辖不明、有管辖权但客观上不能行使管辖权①管辖不明:协商——共同的上一级人民法院指定②有管辖权但客观上不能行使管辖权:报请上一级人民法院指定【本辖区内指定管辖】指定后的案卷的移送①公诉案件(退回检察院);②自诉案件(直接移送有管辖权的法院)。快乐司考,思考快乐11

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑典型例题:1、王某担任甲省副省长期间受贿50多万元,有关法院指定乙省W市中级人民法院管辖。该项指定应当由下列哪一法院作出?(/2/25,单项选择题)A．甲省高级人民法院B．乙省高级人民法院C．W市中级人民法院D．最高人民法院★★★(三)特殊地域管辖(表－28)(《高法解释》第7－14条)情形管辖的法院①国际公约规定的罪行抓获地中级入境地中级最初停靠地最初降落地②外国人在中国领域外针对中国、中国人犯罪③领域外的中国船舶内的犯罪④领域外的中国航空器内的犯罪⑤国际列车上的犯罪按协议——最初停靠站或目的地【直达车】铁路运输法院主管单位所在地或原户籍所在地⑥中国公民在驻外的中国使领馆内的犯罪⑦中国公民在中华人民共和国领域外的犯罪离境前的居住地或原户籍所在地⑧漏罪:原则上为原审法院;如果服刑地或新发现罪的主要犯罪地管辖更为适宜的,由该地法院管辖;新罪:服刑期间又犯罪的,由服刑地的法院管辖。正在服刑的罪犯在脱逃期间的犯罪,若犯罪地捕获并发现的,由犯罪地的法院管辖;若被缉捕押解回监狱后发现的,由罪犯服刑地的法院管辖。五、专门管辖★★军事法院管辖的刑事案件(表－29)(《高法解释》第20、21条)①现役军人(含军内在编职工)和非军人共同犯罪的,分别由军事法院和地方人民法院分别管辖或者其它专门法院管辖(当前为铁路法院);②涉及国家军事秘密的,全案由军事法院管辖。①非军人、随军家属在部队营区内犯罪的;地方法院或者军事法院以外的其她专门法院管辖的案件②军人在办理退役手续后犯罪的;③现役军人入伍前犯罪的(需与服役期内犯罪一并审判的除外);④退役军人在服役期内犯罪的(犯军人违反职责罪的除外)。【由军事法院管辖的案件:○1现役军人在服役期间犯罪并在服役期间被发现的○2涉及军事秘密的(军人和非○军人共同犯罪)3军人违反职责罪(包括退役军人)】第五章回避主要内容:回避的适用对象和理由;回避的种类与程序核心考点:回避的程序★★一、回避的适用对象和理由(表－30)(刑诉法第28、29、31条、《最高人民法院关于审判人员严格执行回避制度的若干规定》第1、3条)快乐司考,思考快乐12

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑①审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、鉴定人和翻译人员;②证人、律师不适用回避。回避对象回避理由①是本案的当事人或者是当事人的近亲属的;②本人或者她的近亲属和本案有利害关系的;③★担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的;④与本案当事人有其它关系,可能影响公正处理案件的;⑤★接受当事人及其委托的人的请客送礼,违反规定会见当事人及其委托的人的;(应提供有关证明材料)(《高法解释》第27条)【只此一种情况需当事人提出证据证明】⑥★凡在本诉讼阶段以前参与办理本案的人员不得再参与该案的办理。(《高法解释》第31条)★★★二、回避的种类与程序(表－31)(刑诉法第28、30条)种类自行回避、申请回避、职权(指令)回避【公权力机关原则上都需书面,自然人可口头提出】申请主体申请期间当事人及其法定代理人诉讼的任何阶段①院长:审判人员、法庭书记员、翻译人员、鉴定人;【当兵的由当官的决定回避】决定主体【二级回避】②检察长:检察人员、检察院书记员、以及检察院聘请或指派的鉴定人、翻译人员;③侦查机关负责人:侦查人员以及由其指派或聘请的翻译人员、鉴定人;【当官的由集体决定】④机关决定:审委会决定院长、检委会决定检察长和侦查机关负责人。【谁聘请谁决定】①申请复议一次的主体:被驳回回避申请的当事人及其法定代理人(当庭)、被决定回避的人员(恢复庭审前);(《高法解释》第28条)②非法定情况的,法庭当庭驳回【由合议庭驳回】,并不得复议。(《高法解释》第29条)③提出回避申请——(审查期间)——作出回避与否的决定,申请复议一次――(复议期间)——复议决定。申请的效果④审查期间原则上程序停止;但侦查程序例外;⑤复议期间,诉讼活动不停止。⑥因符合法定情形而回避的检察人员,在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效,由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定。(《高检规则》第30条)【公安的侦查人员进行侦查活动已进行的侦查行为是否有效,由公安局局长决定】典型例题:王某因涉嫌报复陷害罪被立案侦查后,发现负责该案的侦查人员刘某与自己是邻居,两家曾发生过纠纷,遂申请刘某回避。对于刘某的回避应当由谁决定?(/2/24,单项选择题)A．公安局局长B．检察院检察长C．法院院长D．检察委员会第六章辩护与代理主要内容:辩护人的概念、诉讼地位、职责;辩护人的范围;辩护人的诉讼权利和义务;辩护的种类;刑事诉讼代理核心考点:辩护人的范围;辩护人的诉讼权利;指定辩护快乐司考,思考快乐13

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★一、辩护人的概念、诉讼地位、职责(表－32)(刑诉法第35条)概念诉讼地位职责①依事实和法律;②有利于犯罪嫌疑人、被告人。独立的诉讼参与人;独立于犯罪嫌疑人、被告人、法院、检察院。犯罪嫌疑人、被告人合法权益的专门维护者委托时间人数★★公诉:审查起诉之日起;自诉:随时。①一名被告人委托辩护人不得超过两人。(《高法解释》第35条)②在共同犯罪的案件中,一名辩护人不得为两名以上的同案被告人辩护。(《高法解释》第35条)典型例题:强律师,受被告人的委托担任其伤害一案的辩护人,在会见被告人的过程中,被告人不但向其讲清了伤害案件的经过,还告诉她还犯有盗窃罪,未被司法机关发现。对此强律师应当如何处理?A.向公安机关揭发被告人的盗窃罪行(模拟题)B.拒绝继续担任被告人的辩护人C.继续就伤害罪为被告人进行辩护D.告诉被告人千万不要向公安机关自首盗窃罪的事实★★★二、辩护人的范围(表－33)(刑诉法第32条、《高法解释》第33条)正面范围禁止范围律师;人民团体或者犯罪嫌疑人、被告人所在单位推荐的人;监护人、亲友。①被宣告缓刑和刑罚尚未执行完毕的人;绝对②依法被剥夺、限制人身自由的人;禁止③无行为能力或者限制行为能力的人;④人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员;⑤本院的人民陪审员;⑥与本案审理结果有利害关系的人;相对⑦外国人或者无国籍人。禁止第④⑤⑥⑦项规定的人员,如果是被告人的近亲属或者监护人,由被告人委托担任辩护人的,人民法院能够准许。此处近亲属的范围(刑诉法第82条6款)【人大常委会的组成人员能够担任辩护人】典型例题:涉嫌抢劫罪的张某在接受甲市白云区人民法院审判期间准备委托辩护人,下列人员中,谁能够接受委托作她的辩护人?(模拟题)A.张某的朋友徐某,因犯故意伤害罪被法院判处有期徒刑1年缓刑2年,正在缓刑考验期内B.张某的母亲,因多次盗扒正被劳动教养C.张某的胞妹,北大法学院大二学生,现年17周岁D.张某的父亲,甲市监狱法警E.张某的朋友王某,甲市黑土区人民法院陪审员F.张某的叔叔,已加入日本国籍快乐司考,思考快乐14

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★★★三、辩护人的诉讼权利(表－34)辩护人的诉讼权利独立辩护权辩护律师非律师辩护人依据事实和法律,不受法、检,其它团体和个人的干涉。可查阅的范围:刑事诉讼法的规定:审查起诉阶段(诉讼文书和技术性鉴定材料)、阅卷权★★★(刑诉审判阶段(所指控的犯罪事实的材料)(刑诉法第36条)法第36条)新律师法的规定:审查起诉阶段(与案件有关的诉讼文书及案卷材料)、审判阶段(与案件有关的所有材料)(《律师法》第34条)无需检察院、法院许可无需检察院、法院许可须经检察院、法院许可须经检察院、法院许可①审查起诉阶段和审判阶段,辩护律师和其它辩护人会见在押的犯罪嫌疑人、被告人时,人民检察院、人民法院不派员在场。(《六机关规定》第12条)会见、通信权(刑诉法第36条)②受委托的律师凭”三证”(律师执业证书、律师事务所证明和委托书或者法律援助公函),即可行使会见权。(《律师法》第33条)③律师会见犯罪嫌疑人、被告人,不被监听。(《律师法》第33条)①主体:只有辩护律师才能享有。(刑诉法第37条)②调取的方式:亲自收集;或者申请检察院、法院收集。③律师自行调查取证的,凭”两证”(律师执业证书和律师事务所证明),能够向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。(《律师法》第35条)调查取证权★★★提出意见权获得通知权参加法庭调查、辩论权审查起诉阶段应当听取辩护人的意见(刑诉法第139条)开庭3日之前(刑诉法第151条)辩护人有权参加法庭审理,并享有发问、辩论、发表意见以及申请通知新的证人到庭,调取新的物证,申请重新鉴定或勘验的权利。近亲属也需获得同意,被告人及其法定代理人有独立上诉权。(刑诉法第180条)经授权的上诉权申请解除超期羁押的权利犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属或者犯罪嫌疑人、被告人委托的律师及其它辩护人均享有此权利(刑诉法第75条)。条件:委托事项违法、利用委托从事违法活动、隐瞒事实真相。(《律师法》第32条)拒绝辩护权庭审言论豁免权律师在法庭上发表的代理、辩护意见不受法律追究。(例外:发表危害国家安全、恶意诽谤她人、严重扰乱法庭秩序的言论除外)(《律师法》第37条)人身保障权律师在参与诉讼活动中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的,拘留、逮捕机关应当在拘留、逮捕实施后的二十四小时内通知该律师的家属、所在的律师事务因此及所属的律师协会。(《律师法》第37条)【非律师辩护人无申请取保候审和调查取证的权利和辩护人基本相同】诉讼代理人无独立辩护权和会见通信权,其余的诉讼权利注意:律师与其它辩护人诉讼权利的区别:(1)会见权(2)阅卷权(3)无调查取证权快乐司考,思考快乐15

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★★(二)辩护权与侦查阶段法律帮助权的区别(刑诉法第96条)(表－35)辩护权侦查阶段法律帮助权【非律师辩护人在侦查阶段不能介入】公诉案件:审查起诉之日起;自诉案件:随时。犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起【律师法规时间身份定的是时】参见(表－33)必须是律师提供法律咨询;代理申诉、控告;申请取保候审;了解涉嫌罪名;会见并了解案情律师会见权:①涉及国家秘密的案件,需要双批准(聘请律师、律师会见)(刑诉法第96条)。②侦查阶段会见的安排:48小时;5天(黑社会、恐怖活动、走私、毒品、贪污贿赂重大复杂的2人以上的共同犯罪)【黑五类】(《六机关规定》第11权利参见(表－34)条)。③会见的在场:会见在押的犯罪嫌疑人,侦查机关能够派员在场(审查起诉和审判阶段,不能)(刑诉法第96条)。④受委托的律师凭”三证”即可行使会见权,但不被监听。(《律师法》第33条)四、辩护的种类、拒绝辩护(表－36)种类特点自行辩护委托辩护贯穿与整个诉讼始终公诉案件与自诉案件都存在,可是有不同的时间限制(1)前提——被告人未委托辩护人;★★★(2)存在的阶段——审判阶段;指定辩护(《高法解释》第36、37条)(3)指定的主体——承担法律援助义务的律师;(4)被指定的对象:①”应当”指定(四种情形:死刑;盲、聋、哑人;限制行为能力人;开庭审理时不满十八周岁的未成年人);②”能够”指定★★★拒绝辩护:①一般两次(无需理由),结果是自行辩护;②应当指定辩护的案件只能一次(拒绝法院指定的辩护人辩护的,需要正当理由),结果必须有辩护人辩护(《高法解释》第38、165条)【被指定辩护的当事人:○第一次拒绝辩护人为其辩护,要求另行指定辩护人——有正当理由能够同意;要求1另行委托辩护人——应当同意○再次拒绝辩护人为其辩护,对于”应当”指定辩护人的——不准许;对于”可2以”辩护人的——能够准许,结果是只能自己进行辩护】快乐司考,思考快乐16

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★五、刑事诉讼代理(表－37)区别点地位诉讼代理人辩护人非独立诉讼参与人被代理人的意思独立的诉讼参与人代理的依据职能事实和法律辩护控诉(除附带民事诉讼被告人之外)资格三类(注意绝对禁止和相对禁止人员)(参见表－33)公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人或者近亲属委托人属,附带民事诉讼的当事人及其法定代理人,自诉人及其法定代理人产生的时间诉讼权利①公诉案件:审查起诉之日起;②自诉案件:随时二者基本相同(参见辩护人的诉讼权利)第七章刑事证据主要内容:证据的基本特征;证据的法定形式;证据的理论分类;证明对象;证明责任;证明要求核心考点:证据的法定形式;证据的理论分类;证明对象;证明责任★★一、证据的基本特征(表－38)特点含义客观性客观存在的事实,不是人的主观猜测和虚假的东西。诉讼证据与案件的待证事实之间存在客观的联系。关联性合法性★★★不具有关联性的证据(类似行为、品格事实、表情)①按照法定程序提供、收集和审查;②诉讼证据的形式应合法。(刑诉法第42条)★★★《高法解释》第61条的非法证据排除规则,注意排除的方式和种类:以刑讯逼供或威胁、引诱、欺骗等非法的方法收集的犯罪嫌疑人供述(有罪、罪重)、被害人陈述、证人证言【非法手段取得的辩解不排除毒树之果不排除】典型例题:某银行被盗,侦查机关将沈某确定为犯罪嫌疑人。在进行警犬辨认时,一"功勋警犬"在发案银行四处闻了闻后,猛地扑向沈某。随后,侦查人员又对沈某进行心理测试,测试结论显示,只要犯罪嫌疑人说没偷,测谎仪就显示其撒谎。关于可否作为认定案件事实的根据,下列哪一选项是正确的?(/2/30,单项选择题)A．警犬辨认和心理测试结论均能够B．警犬辨认能够,心理测试结论不能够C．警犬辨认不能够,心理测试结论能够D．警犬辨认和心理测试结论均不能够快乐司考,思考快乐17

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★★★二、证据的法定形式(表－39)证据的法定形式提示★物证、书证★证人证言被害人陈述物证:物质属性和外部特征;书证:思想和内容①形成过程:感知——记忆——表述②形式:书面、口头、音像资料对案件事实的陈述、分析判断、诉讼请求①供述(有罪、罪重);辩解(无罪、罪轻)犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解②重证据,重调查研究,不轻信口供;【既有口供又有证人证言可定案】③仅有口供不能定案,没有口供也能定案。(刑诉法第46条)对象:专门性事实问题【鉴定结论要告知犯罪嫌疑人和被害人】★鉴定结论勘验、检查笔录★视听资料①主体:办案人员;②勘验对象:现场、物品、尸体;检查对象:人身③方式:文字记录、绘图、照相、录像等。录音、录像和计算机数据(特别注意光盘:判断其种类时要和具体的证明对象联系)【录音录像资料:○在案发时——视听资料;在诉讼过程中可能是——口供、证人证言、勘验检查笔录(因1失对现场的描述)】典型例题:1、下列哪些证据属于书证?(/2/69,多项选择题)A．某强奸案,在犯罪嫌疑人住处收集的笔记本,其中记载着其作案经过及对被害人的描述B．某贪污案,为查明账册涂改人而进行鉴定的笔迹C．某故意伤害案,证人书写的书面证词D．某走私淫秽物品案,犯罪嫌疑人非法携带的淫秽书刊2、下列案件能够作出有罪认定的是哪一选项?(/2/32,单项选择题)A．甲供认自己强奸了乙,乙否认,该案没有其它证据B．甲指认乙强奸了自己,乙坚决否认,该案没有其它证据C．某单位资金30万元去向不明,会计说局长用了,局长说会计用了,该案没有其它证据D．甲乙二人没有通谋,各自埋伏,几乎同时向丙开枪,后查明丙身中一弹,甲乙对各自犯罪行为供认不讳,但收集到的证据无法查明这一枪到底是谁打中的★★★三、证据的理论分类(表－40)划分标准证据的来源种类原始证据传来证据能否单独证明案件主要事实证据的表现形式直接证据【有人有事】间接证据【物证】实物证据【勘验笔录】言词证据有罪证据与证明被告人有罪的关系无罪证据典型例题:依据证据的理论分类标准,下列哪些属于直接证据?(模拟题)A．某受贿案中,被告人称自己并未收取贿赂款B．证人崔某称,案发现场发现的带着血迹的菜刀曾经是张某在其店内购买的C．证人王某称,某故意杀人案中的死者系不小心坠楼而亡D．公安机关现场勘验笔录表明,死者身上呈粉碎性骨折,脑浆溢出,鲜血满地E．沾有血迹的菜刀快乐司考,思考快乐18

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★★★四、证明对象(表－41)【证据不是证明对象,只是证明的手段】证明对象需要证明的事项表现①实体法事实:犯罪构成要件的事实,包括定罪与量刑两个方面。②程序法事实:回避、采取强制措施、期间的耽误、违反法定程序的事实等。①为一般人共同知晓的常识性事实。免证事项(《高检规则》第334条)②人民法院生效裁判所确认的而且未依审判监督程序重新审理的事实。③法律、法规的内容以及适用等属于审判人员履行职务所应当知晓的事实。④在法庭审理中不存在异议的程序事实。【不存异议的实体事实仍需证明】⑤法律规定的推定事实。【失踪四年推定死亡】典型例题:石某杀人后弃尸河中。在法庭审理中,对下列哪些事实不必提出证据证明?(/2/69,多项选择题)A．被弃尸的河流从案发村镇穿过的事实B．刑法关于杀人罪的法律规定C．检察机关和石某都没有异议的案件基本事实D．石某的精神状态★★★五、证明责任(表－42)主体责任检察院公诉案件由检察院承担证明被告人有罪的责任被告人不承担证明自己无罪的责任,但有例外:巨额财产来源不明罪、持有型犯罪(如持有假币罪、非法持有毒品罪等)。被告人自诉人自诉案件由自诉人承担证明责任人民法院人民法院不负证明责任,但能够调查核实证据。(《高法解释》第154条)六、证明要求(证明标准)(表－43)阶段证明标准有犯罪事实(刑诉法第86条)立案各诉讼阶段的证明标准逮捕有证据证明有犯罪事实(刑诉法第60条)侦查终结审查起诉有罪判决犯罪事实清楚,证据确实充分(刑诉法第129、141、162条)阶段处理审查起诉作出不起诉的决定(刑诉法第140条)作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决(刑诉法第162条)【疑罪从无仅指审查起诉和一审阶段】一审程序如果发现原判决事实不清楚或者证据不足的,能够查清事实后改判;也能够裁定撤销原判,发回原审人民法院重新审判。(刑诉法第189条)★★疑罪从无二审程序再审程序或按一审、或按二审(《高法解释》第312条)如果认为原判认定事实不清、证据不足的,应当裁定撤销原判,发回重新审判。(《高法解释》第278条、《关死刑复核程序于复核死刑案件若干问题的规定》第3、6、7条)快乐司考,思考快乐19

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑【逮捕的条件:○有证据证明有犯罪事实○犯罪事实系嫌疑人所为○上述事实已有查证属实的○有可能被判处1234有期徒刑以上刑罚○有逮捕必要】5第八章强制措施主要内容:强制措施;拘传;取保候审;监视居住;拘留;逮捕核心考点:取保候审;逮捕★一、拘传(一)拘传的适用(表－44)(刑诉法第92条)【扭送:现行犯和在逃犯,要求更为严格】★对象主体未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人公检法机关负责人批准,执行人员不得少于2人。(口诀:”一人为私、二人为公”)地点犯罪嫌疑人、被告人所在的县、市(《高检规则》第35条)12小时,不得以连续传唤、拘传的形式变相拘禁犯罪嫌疑人★时间典型例题:关于法院能够决定对什么人采取拘传这一刑事强制措施,下列哪一选项是正确的?(/2/28,单项选择题)A．某公司涉嫌生产、销售伪劣产品罪,作为该公司诉讼代表人而拒不出庭的高某B．抢夺案中非在押的被告人陈某C．盗窃案中非在押的犯罪嫌疑人卢某D．贿赂案中拒不出庭的证人李某(二)拘传与传唤的区别(表－45)(刑诉法第151条)区别点对象不同强制力不同拘传传唤【12小时】未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人具有强制性,是强制措施当事人不具有强制性注意:传唤并非拘传的必经程序★★★二、取保候审与监视居住(一)取保候审的适用条件(表－46)①可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;正面条件②可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险的;③应当逮捕但患有严重疾病的,或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女;④需要逮捕但又证据不足的被拘留人;(《高检规则》第37条)⑤不能在法定期限内处理完毕,但又需要继续查证、审理的;⑥持有有效出境证件,不需要逮捕但又可能逃避侦查的。禁止性条件累犯、犯罪集团的主犯,以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人,危害国家安全的犯罪、暴力犯罪,以及其它严重犯罪的犯罪嫌疑人,不得取保侯审。(《公安部规定》第64条))【累犯不得取保、不得缓刑、不得假释。危害国家安全的犯罪能够取保,能够缓刑、假释】(二)取保候审的保证方式(表－47)(两种方式不能够同时对同一个人采用)(刑诉法第53－55条、《六机关规定》第21、22条、《关于取保候审若干问题的规定》第4、5、6条)快乐司考,思考快乐20

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑方式注意事项数额:1000元以上人民币;财产保只能是人民币,不能是外币或者物。①与本案无牵连;保证人的条件②有能力履行保证义务;③享有政治权利,人身自由未受到限制;④有固定的住处和收入。①监督;②报告保证人义务人保①行政责任:罚款【1000-0元,不能提行政诉讼,因是刑事侦查行为】②刑事责任【协助逃跑或明知藏匿地点拒不提供】保证人的责任③民事责任:连带赔偿责任。如果取保候审的被告人同时也是附带民事诉讼的被告人,保证人还应当承担连带赔偿责任,但应当以其保证前附带民事诉讼原告人提起的诉讼请求数额为限。(《高法解释》第73条)【对于已经逮捕的犯罪嫌疑人、被告人,符合下列情形之一的,法院应当变更强制措施或释放:○一审法院判1处管制或宣告缓刑以及单独适用附加刑,判决尚未发生法律效力的;○二审法院审理期间,被告人被羁押的时2间已到一审法院对其判处的刑期期限的;○因司法鉴定而尚未审结的案件,法律规定的期限届满的。】3(三)取保候审与监视居住的区别(表－48)区别取保候审监视居住适用条件见表－46与取保候审相同①能够申请;②申请的主体:犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属、律师(《六机关规定》第20条)【和申请解除超期羁押的主体一样】是否能够申请不能申请决定机关执行机关公检法(且决定保证金的数额)公安机关和国家安全机关(保证金的收取、保管、确定是否违反规定)①未经执行机关批准不得离开所居住的市、①未经执行机关批准不得离开住处,无固县;【决定机关和执行机关不一致的,还需征定住处的,未经批准不得离开指定的居得决定机关的同意】【变更强制措施也由决定机关同意】所;应遵守的规定(刑诉法第56、57条)②未经执行机关批准不得会见她人;(注:除聘请的律师和同住的家属以外)③在传讯的时候及时到案;④不得以任何形式干扰证人作证;⑤不得毁灭、伪造证据或者串供。②在传讯的时候及时到案;【传讯不到案造成严重后果或两次传讯不到案,应予以逮捕】③不得以任何形式干扰证人作证;④不得毁灭、伪造证据或者串供。违反规定的后果(刑诉法第56、57条、《关于取保候审若干问题已交纳保证金的,没收保证金,而且区别情形,责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过,重新交纳违反上述规定,情节严重的,予以逮捕保证金、提出保证人或者监视居住、予以逮捕。【对没收保证金不能提起行政诉讼,可向注意:取保期间重新犯罪的:①暂扣保证金;执行机关的上一级机关申请复议】的规定》第12条)②故意犯罪的,没收;过失犯罪的,退还。期间12个月,可分别计算。【在同一诉讼阶段】6个月,可分别计算。【在同一诉讼阶段】典型例题:1、被取保候审人高某在取保候审期间涉嫌重新犯罪,被公安机关立案侦查。关于保证金的处理,下列哪些选项是错误的?(/2/78,多项选择题)A．由正在审查起诉的检察院暂扣其交纳的保证金B．由取保候审的执行机关暂扣其交纳的保证金快乐司考,思考快乐21

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑C．由正在审查起诉的检察院没收其交纳的保证金D．由取保候审的执行机关没收其交纳的保证金2、甲因涉嫌故意泄漏国家秘密罪被立案侦查。羁押一个月后,被变更为监视居住。甲回家后,约请律师乙见面商谈聘请其担任自己律师的事宜。甲会见乙应否取得有关机关批准?(/2/30,单项选择题)A．须经侦查机关批准C．须经执行机关批准B．不必经侦查机关批准D．不必经执行机关批准★★三、拘留(表－49)如果有下列情形之一的,能够先行拘留:(现行犯或者重大嫌疑分子)①正在预备犯罪、实行犯罪或者在犯罪后即时被发觉的;②被害人或者在场亲眼看见的指认她犯罪的;适用对象(现行犯或者重大嫌疑分子)③在身边或者住处发现有犯罪证据的;④犯罪后企图自杀、逃跑或者在逃的;【人】⑤有毁灭、伪造证据或者串供可能的;【证据】⑥不讲真实姓名、住址,身份不明的;⑦有流窜作案、多次作案、结伙作案重大嫌疑的。(刑诉法第61条)决定主体执行主体公安机关、人民检察院公安机关①除有碍侦查或者无法通知的情形以外,应当把拘留的原因和羁押的处所,在24小时以内,通知被拘留人的家属或者她的所在单位。②对于被拘留的人,应当在拘留后的24小时以内进行讯问。(刑诉法第64、65条)(口诀:谁办案、谁讯问、谁通知)讯问、通知对县级以上人大代表的拘留①现行犯:先拘留后报告【对乡镇的人大代表的拘留和逮捕是先执行后报告】②重大嫌疑分子:先批准后拘留(《高检规则》第79条)应当通知被拘留人所在地的公安机关,被拘留人所在地的公安机关应当予以配合。(刑异地拘留诉法第62条)【已办案机关为主】①3＋7拘留期限(刑诉法第69条)②3＋4＋7:特殊情况的,可延长1－4天【由县级以上公安负责人批准】③30＋7:多次、结伙、流窜。检察机关不可采用。【由县级以上公安负责人批准】(注意:7天是检察院审查批准逮捕的时间)快乐司考,思考快乐22

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★★★四、逮捕(表－50)批准主体决定主体执行主体人民检察院人民检察院、人民法院公安机关①证据要件:有证据证明有犯罪事实;适用条件②刑罚要件:可能判处徒刑以上刑罚;③社会危险性要件:有逮捕必要的。(刑诉法第60条)①已经被拘留的:7日;批捕的期限审查后的处理讯问与通知②没有被拘留的:15天,最长不得超过20天批捕与不批捕(没有补充侦查)(刑诉法第68条、《六机关规定》第27条)与拘留后的讯问与通知相同(刑诉法第71、72条)【谁启动,谁讯问,谁通知】异地逮捕公安机关对不批捕的救济与异地拘留相同(刑诉法第62条)复议与复核;必须将被拘留的人立即释放或者变更强制措施(刑诉法第70条)【此期间应释放或变更强制措施】本级人大代表应当报请本级人民代表大会主席团或者常务委员会许可上级人大代表应当层报该代表所属的人民代表大会同级的人民检察院报请许可原则能够直接报请该代表所属的人民代表大会主席团或者常务委员会许可,也能够委托该代表所属的人民代表大会同级的人民检察院报请许可对县级以上人大代表的逮捕程序(《高检规则》第93条下级人大代表乡、民族乡、镇的人大由县级人民检察院报告乡、民族乡、镇的人民代表大会代表【先逮捕后报告】特殊情况每一级都要报请相应的人民代表大会许可两级以上的人大代表所在省、市、县(区)以外的其它地区人大代表应当委托该代表所属的人民代表大会同级的人民检察院报请许可【地域原则】涉嫌危害国家安全犯罪的案件或者涉及国与国之间政由分、州、市人民检察院审查并提出意见——层报最高人民检察院审查。①最高人民检察院经征求外交部的意见后,决定批准逮捕。治、外交关系的案件以及在适用法律上确有疑难的案件对外国人的逮捕程序(《高检规则》第94条②经审查认为不需要逮捕的,能够直接作出不批准逮捕的决定。【自己做出】由分、州、市人民检察院审查并提出意见——报省级人民检察院审查。①省级人民检察院经征求同级政府外事部门的意见后,决定批准逮捕,同时报最高人民检察院备案。②经审查认为不需要逮捕的,能够直接作出不批准逮捕的决定。其它案件第九章附带民事诉讼快乐司考,思考快乐23

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑主要内容:附带民事诉讼成立的条件;附带民事诉讼程序核心考点:附带民事诉讼成立的条件★★★一、附带民事诉讼成立的条件(表－51)以刑事诉讼成立为刑事诉讼成立是指案件进入立案、侦查、起诉、审判程序中(刑诉法第77条)前提①被害人;附带民事诉讼的请求权人(《高法解释》第84、85条)②已死亡的被害人的近亲属;【以自己的名义提】③无行为能力或者限制行为能力的被害人的法定代理人;【以被害人的名义提】④人民检察院:国家、集体财产遭受损失的,且受损失的单位未提起附带民事诉讼时,才有权提起附带民事诉。(可是不能调解)①刑事被告人(公民、法人和其它组织)及没有被追究刑事责任的其它共同致害人;②未成年刑事被告人的监护人;③已被执行死刑的罪犯的遗产继承人;有明确的被告人及具体的要求和事实依据④共同犯罪案件中,案件审结前已死亡的被告人的遗产继承人;【在继承范围内】⑤取保候审的保证人;【在保证范围内】⑥其它对刑事被告人的犯罪行为依法应当承担民事赔偿责任的单位和个人。【包括未被追究刑事责任的共同致害人】(《高法解释》第86条)【被害人在提附民诉讼时可对依法负有赔偿责任的人进行选择】①因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失;★★★被害人的损失是由被告人的犯罪行为造成的(《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第1－5条)赔偿②因财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的。范围(实际损失和必然遭受的物质损失)①精神损失不赔偿(刑案审结后,另行提起民诉,也不受理);不予②今后可能得到的或经过努力才能争得的物质利益;赔偿③引起犯罪行为的民事纠纷,不能在刑事诉讼过程中解决;的范④犯罪分子非法占有、处理被害人财产而使其遭受物质损失的,人民法院应当围依法予以追缴或者责令退赔。★★二、附带民事诉讼程序(表－52)附带民事诉讼的提起提起的期间——立案到一审宣判之前,二审可增加诉讼请求。(《高法解释》第89条)(1)刑民一并审理为主,先刑后民为辅(同一审判组织审理)。(2)除检察院提起外,可调解。(3)举证责任由原告人承担。(4)人民法院在审理附带民事诉讼过程中,可查封、扣押,但不能冻结;不能查封或者扣押被告人享有所有权以外的她人的财产。★★★【民诉中能够冻结,附民不能】(5)被告人已赔偿的,能够作为量刑情节考虑。附带民事诉讼的审理程序(6)附带民事诉讼的原告人经人民法院传票传唤,无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,应当按自行撤诉处理。★★★【对附民原告只叫一次】(《高法解释》第90－102条)(7)人民法院认定公诉案件被告人的行为不构成犯罪的,对已经提起的附带民事诉讼,经调解不能达成协议的,应当一并作出刑事附带民事判决。★★★(8)不收取诉讼费。【刑诉中自诉公诉都不收诉讼费,民诉和行政诉讼都收】(9)在第二审案件附带民事部分审理中,第一审民事原告人增加独立的诉讼请求或者第一审民事被告人提出反诉的,第二审人民法院能够根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。★★★【如请求增加赔偿数额,先调,不成,依法做出判决】(10)适用法律:除适用刑法、刑事诉讼法外,还应当适用民法通则、民事诉讼法的有关规定。快乐司考,思考快乐24

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑第十章期间、送达(表－53)主要内容:期间核心考点:期间的补救①期间的计算单位为时、日、月。期间的②期间的起算不包括开始的时和日。【9点拘传到案从9点开始算,8:30拘传到案从9点开始算】③在司法实践中,以月、日为计算标准的期间,期间的最后一日为节假日的,以节假日后的第一日为期间届满日期。但对于被告人或者罪犯的在押期间,应当至期间届满之日为止,不得因节假日而延长在押期限。计算(刑诉法79、《高法解释》103)④法定期间不包括路途上的时间,上诉状或者其它文件在期满前已经交邮的,不算过期。①申请主体:当事人【法院不可申请补救】★★期间的补救②原因:有正当理由,如由于不可抗拒③时间:必须在障碍消除后5天之内④处理:法院、检察院审查,作出裁决(刑诉法第80条)第十一章立案主要内容:立案材料的来源;立案的条件;立案的程序核心考点:立案的条件;对不立案的监督★★一、立案材料的来源(注意:报案、举报和控告的区别)(表－54)(刑诉法第83、84条)来源途径特别提示①公安机关或者人民检察院直接发现的犯罪事实或者获得的犯罪线索这里的主体不包括人民法院,人民法院遵循不告不理原则报案的主体是被害人或者第三人;举报的主体第三人,报案和举报均能指出犯罪事实。可是,报案一般不能指出犯罪嫌疑人,举报则能指出控告的主体是被害人,既能指出犯罪事实,也能指明犯罪嫌疑人②单位和个人的报案和举报③被害人的报案或者控告犯罪人自动投案,如实供述自己罪行,并接受公安司法机关的审查④犯罪人的自首、自诉人的起诉典型例题:甲的汽车被盗。第二日,甲发现乙开的是自己的汽车(虽然更换了汽车号牌仍可认出),遂前去拦车。在询问时,乙突然将车开走。甲追了一段路未追上,遂向公安机关陈述了这一事实,要求公安机关追究乙的法律责任。甲这一行为的法律性质是什么?(/2/21,单项选择题)A．报案B．控告C．举报D．扭送★★★二、立案的条件(表－55)公诉案件①有犯罪事实;的立案条件②需要追究刑事责任。(刑诉法第86条)①属于自诉案件范围;自诉案件的受理条件(《高法解释》第186条)②属于本院管辖的;③刑事案件的被害人告诉的;④有明确的被告人、具体的诉讼请求和能证明被告人犯罪事实的证据。快乐司考,思考快乐25

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑三、立案的程序(表－56)对立案材料的接收一律接收,不属于管辖范围的,转交有关机关;若需采取紧急措施,应采取紧急措施。(刑诉法第86条)在举报线索的初查过程中,能够进行询问、查询、勘验、鉴定、调取证据材料等不限制被查对象人身、财产权利的措施。不得对被查对象采取强制措施,不得查封、扣押、冻结被查对象的财产。(《高检规则》第128条)★★立案中的初查①处理方式:立案和不立案;②无论是立案还是不立案,都必须是书面决定;③不立案的决定应当告知控告人;④控告人不服的,能够申请复议。(刑诉法第86条)对立案材料的处理控告人能够向原决定机关申请复议【也能够要求检察院进行立案监督】①被害人认为公安机关对应当立案侦查的案件而不立案侦查,向人民检察院提出的,人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。(刑诉法第87条)★★★人民检察院立案监督②人民检察院认为公安机关不立案理由不能成立的,应当通知公安机关立案,公安机关接到通知后应当立案。检察院要求说明理由的时候,公安机关应当在7日内说明。检察院要求立案的时候,公安机关应当在15日内立案。(《六机关规定》第7条)典型例题:甲市检察机关在接到群众举报该市某局长李某涉嫌贪污的犯罪线索后,认为需要进行初查以确定是否立案,那么,下列哪项侦查措施检察机关不得采取?(模拟题)A．询问李某的家属有关收入情况B．查询李某在该市工商银行的账户C．对李某出具的一份欠条进行文书鉴定D．搜查李某在郊区的一栋别墅第十二章侦查主要内容:讯问犯罪嫌疑人;询问证人、被害人;勘验、检查;搜查;扣押物证、书证;鉴定;通缉;侦查终结;侦查羁押期限核心考点:讯问犯罪嫌疑人;检查;搜查;侦查羁押期限快乐司考,思考快乐26

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★★★一、讯问犯罪嫌疑人与询问证人(被害人)(刑诉法第91－100条)(表－57)种类讯问犯罪嫌疑人询问证人——区别主体与人数侦查人员,不得少于2人时间传唤、拘传持续的时间最长不得超过12小时单位、住处或检察院、公安机关(不得另行指定其它地点)地点住处;检察院、公安机关;指定地点①应当首先讯问犯罪嫌疑人是否有犯罪行为;①为了保证证人如实提供证据,询问证人时,应当告知她应当如实地提供证据、证言和有意作伪证或者隐匿罪证要负的法律责任。②让证人连续陈述。②如果犯罪嫌疑人承认有犯罪行为,即让其陈述有罪的情节;如果犯罪嫌疑人否认有犯罪事实,则让其陈述无罪的辩解,然后根据其陈述,向犯罪嫌疑人提出问题;③犯罪嫌疑人对侦查人员的提问,应当如实回答。可是对与本案无关的问题,有权拒绝回答。步骤与方法③询问证人应当个别进行。讯(询)问特殊主体聋哑人:应当有通晓聋、哑手势的人参加。禁止性规定严禁刑讯逼供(证),也不准诱供(证)、骗供(证)、指名问供(证)。典型例题:在一起受贿案件的侦查过程中,侦查人员获悉,犯罪嫌疑人接受财物时,她家的保姆赵某曾经在场,遂决定对赵某进行调查。本案中,办案机关的下列哪种做法是错误的?(/2/31,单项选择题)A．到赵某的住处进行询问B．到赵某所属的家政公司进行询问C．通知赵某到检察机关提供证言D．通知赵某到公安机关提供证言二、勘验、★★检查(表－58)(刑诉法第106－108条)主体对象侦查人员,检查妇女的身体只能是女工作人员或医师。①勘验的对象:场所、物品、尸体②检查的对象:活人的身体(包括犯罪嫌疑人、被害人)是否需要令状需要勘查证。是否需要见证人方式勘验、检查均需见证人。对被害人不能强制检查,对犯罪嫌疑人能够强制检查主体(侦查人员)、批准主体(公安局长、检察长)、禁止性规定(造成危险、侮辱人格或者有伤风化)侦查试验快乐司考,思考快乐27

司法考试名师讲义刑诉-杨雄ZBCY编辑★★★三、搜查与扣押物证、书证(表－59)(刑诉法第109－116条)【法院无搜查权】种类搜查扣押物证、书证区别侦查人员(两名)(搜查妇女的身体,应当由女工作人员进行)主体侦查人员(两名)犯罪嫌疑人以及可能隐藏罪犯或者罪证的人的身体、物品、住处和其它有关地方与案件有关的物品、文件、款项。无关的三日退还。对象原则上需要搜查证;可是,侦查人员在执行逮捕、拘留的时候,遇有紧急情况,不另用搜查证也可进行搜查①不需要扣押证;是否需要令状②扣押犯罪嫌疑人的邮件、电报,需经公安机关或者检察院批准①扣押应有见证人在场;搜查的时候,应当有被搜查人或她的②不得扣划存款、汇款;不得重复冻程序家属、邻居或其它见证人在场结;③应当制作两份清单。典型例题:甲公司向公安机关报案,称高某利用职务便利侵占本公司公款320万元。侦查机关在侦查中发现,高某有存款380万元,利用侵占的公款购买的汽车1部和住房1套,还发现高某私藏军用子弹120发。公安机关对于上述财物、物品所做的下列哪种处理是错误的?(/2/32,单项选择题)A．扣押汽车1部B．查封住房1套C．