刑法学第一章

刑法学

CriminalLaw主讲教师：曹Q邮箱：759242670@

参考书目：1、[意]贝卡里亚著：《论犯罪与刑罚》2、伯尔曼：《法律与宗教》3、陈兴良：《刑法启蒙》、《刑法哲学》4、张明楷：《刑法分则的解释原理》5、胡云腾：《死刑通论》

法律网站：1、法律教育网/2、中国法院网

3、中国知识产权司法保护网4、中国法律信息网（北大法学院）www.C5、中国刑事法律网（人民大学法学院）

[引导案例1]17岁少年张某带领15岁少年刘某和13岁少年赵某，于某日深夜潜入某户居民家中，趁户主熟睡，窃取现金、手表、首饰、手机等物品（价值8750元人民币）；在逃离现场时，赵某不小心碰倒了室内的一把椅子，惊醒了主人，户主一家起身开灯，大喊抓贼，并欲打电话报警；张某见情势不妙，拿起桌上的一把水果刀割断了电话线，并对男主人说：“别喊啦！再喊就捅死你！”户主一家不敢阻拦，张某三人夺路而逃；在楼道被闻声赶来的众邻居合力抓获。

问题——张某三人是否构成犯罪？为什么？[案例2]甲与乙因琐事发生争吵，后来发展到打斗起来，仗着身强力壮，甲把乙打倒在地，乙不省人事，甲扬长而去。后来丙路过，看到是仇人乙躺在地上，以为他昏过去了，见周围没人，又用尖刀向乙的胸口猛扎两下。后经法医鉴定表明，丙扎乙的刀伤是死后伤，即丙扎乙时乙实际上已经死亡了。问题——如何认定本案的刑事责任？[案例3]马老太80高寿，其4个子女都非常孝顺，老人自觉晚年幸福无比，曾多次对子女和邻居说：如果病危就不要抢救，免得拖累儿女。某年某日马老太病危住院，经抢救脱离生命危险，但丧失意识和生活能力（即通常所说的“植物人”）。马老太的儿女极尽孝道，服侍其母三年有余，耗费了大量人财物力，耽误了各自的事业和子女的学业，苦不堪言。众子女商议，决定请医院大夫为老母施行“安乐死”，医院外科刘大夫一直负责马老太的治疗，对其子女的处境深表理解和同情，乃答应并亲自采用注射的方法对马老太实施了“安乐死”处置。料理马老太后事时，马老太的一位侄儿得知此情，极为愤怒，遂向公安机关告发了刘大夫和马家4兄妹，要求追究他们的法律责任。

问题——本案应当如何处理？为什么？总论部分的主要内容一、绪论部分

——概念/原则/效力范围二、犯罪总论部分

——犯罪概念及其基本特征

——犯罪构成理论：客体/客观方面/主体/主观方面

——排除犯罪性的行为：正当防卫/紧急避险

——犯罪形态论：故意犯罪停止形态/共同犯罪/一罪与数罪三、刑事责任总论四、刑罚总论

——刑罚概述：概念/体系和种类

——刑罚裁量制度：量刑情节/累犯/自首立功/数罪并罚/缓刑

——刑罚执行制度：减刑/假释

——刑罚消灭制度：时效/赦免刑法总论章节目录第一章刑法概述第二章犯罪概说第三章犯罪构成概述第四章排除犯罪的事由第五章故意犯罪过程中

的犯罪形态第六章共同犯罪第七章罪数第八章刑事责任第九章刑罚概说第十章刑罚的体系和种类第十一章刑罚的裁量第十二章刑罚制度执行第十三章刑罚的消灭结语导言

刑法的任务是保护人类社会的共同生活秩序。人类的传统习惯（规范）总和构成了社会秩序，规范社会秩序的主体是社会。仅仅依靠社会秩序是不能保障人们在社会中的共同生活的，必须通过法秩序来补充、完善和加强，有计划制定法秩序的主体是国家。

法秩序必须保证所有作为法律的规范的普遍约束力并对违法行为予以打击，特别是刑法必须通过国家强制最终确保法秩序的不可破坏性。

刑法在国家强制中处于中心地位，国家刑罚是最严厉的权力机制。一旦刑法不能保证安全和秩序，就会存在公民个人擅自司法、强者肆无忌惮欺辱弱者的危险。

在保护社会秩序方面，国家刑罚权不能以任意的方式和在任意的范围内行使，要以公民整体的文化状况和个人权利相吻合的方式来实施。即保护社会秩序，同时尊重个人自由。人权是作为法秩序和社会秩序的基础的，对他人自由的限制只能以保护社会所必需者为限。

在量刑时要考虑社会功能，既要考虑被判刑人重归社会的效果，也要顾及被害人的利益。第一章刑法概说第一节刑法的概念、性质与体系第二节刑法的基本原则第三节刑法的适用范围

重点问题：1、刑法的概念、分类、性质、任务2、罪刑法定原则的含义、要求、立法体现和司法适用3、刑法空间效力的适用4、我国刑法的溯及力问题（一）案例被告人王某于2007年3月7日手持一张信用卡到自动取款机上取款，卡上存在500元人民币，王某欲取300元。在取款时由于操作失误多加了一个零，取300元变成取3000元。没想到，自动取款机并未因操作失误而拒付，而是果然吐出3000元，使王某大为意外。王某出于好奇，又操作一遍，结果自动取款机又吐出3000元。此时，王某已经知道自动取款机出现故障，但出于贪心，王某又先后从自动取款机取出人民币2万元，占为己有。

案发后，王某认为又不是我到银行去偷钱，是自动取款机把钱主动送给我，王某的辩护律师也认为这是一个不当得利的问题，属于民法调整的行为，不构成刑法中的犯罪。那么，本案到底是民法中的不当得利还是刑法中的犯罪呢？第一节刑法的概念、性质

和体系一、刑法的起源法，萌芽于原始社会的氏族部落的习惯，对复仇的限制发展成为刑法的内容的来源。

（一）刑法的概念

刑法是人类社会最古老的部门法，是国家的最基本的法律之一。我国古代《晋书.刑法志》中说：“夫刑者，致生死之命，祥善恶之源，剪乱除暴，禁人为非者也”

刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。

具体地说，刑法是以国家名义规定什么行为是犯罪，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律。（二）刑法的渊源和分类1、刑法典2、单行刑法3、附属刑法思考：刑法修正案与刑法典的关系？（三）刑法的分类1、狭义和广义的刑法：前者指刑法典，后者包括刑法典、单行刑法和附属刑法。2、形式与实质的刑法3、普通刑法与特别刑法二、刑法的性质（一）阶级性质国外的刑法理论一般从刑法与国家职能、公共利益、社会秩序或道德伦理的关系角度来说明刑法的政治属性，我国则从刑法产生的经济基础、阶级属性等角度来说明。（二）法律性质刑法作为一个部门法，具有以下特征：（1）公法的特征。法律有公法与私法之分，公法是涉及公共利益，尤其是国家利益的法律；私法是涉及私人利益的法律。在公法关系中，国家和个人处于法律上的从属地位，而在私法关系中，公民之间或者法人之间以及公民和法人之间处于法律上的平等地位。刑法作为一种公法，个人处于受国家权力支配的地位，只要主体的行为触犯刑律构成犯罪，就应当受到司法机关的刑事追究。2）强行法的特征强行法是与任意法相对应的概念，任意法具有意思自治的性质，法律允许法律关系参加者自己确定相互之间的权利义务的具体内容。而强行法则是必须强制执行的法律。在刑法中，某一行为一旦构成犯罪，除少数告诉才处理的犯罪以外，一律应当追究刑事责任，不允许私了，因而具有强行法的特征。（3）内容的特定性（4）调整范围的广泛性（5）调整手段的特殊性刑法是其他部门法得以实施的后盾与报保障。

三、刑法的任务与功能三、刑法的功能刑法的功能包括三个方面，即行为规制功能、社会保护功能和人权保障功能。（一）行为规制功能即通过对犯罪行为的规范评价，对公民的行为进行规范、制约的功能。该功能是由刑法规范既是评价规范、又是意思决定规范相对应的，它是刑法最基本的功能。（二）社会保护功能又称为刑法的秩序维持功能，简称为保护功能。即通过对犯罪行为的制裁而保护法益，维持正常的社会秩序。首先，刑法的法益保护功能表现为对法益的保护。其次，刑法保护法益的功能表现为对犯罪的制止和预防。对法益的保护和对秩序的维持是通过对犯罪的制止和预防实现的。（三）人权保障功能又称为刑法的自由保障功能，简称为保障功能。刑法在实现法益保护功能时，必须考虑使刑法不致于侵犯公民的个人自由，不致于侵犯公民的人权。这就是刑法的自由保障功能。保障功能包括两方面的含义：（1）刑法保障善良公民不受国家的随意侵害；（2）司法机关不得违反刑法的规定对犯罪人科处刑罚，犯罪人有不受刑法规定以外的制裁的权利。四、刑法的体系和解释（一）刑法的体系1．则：总则，分则和附则（编）2．章，节，条，款，项，段（前段，中段，后段；前段，后段）3．但书：补充前段；前段的例外；对前段的限制4．附则：刑法典第四百五十二条试行日期；界定该刑法典与之前单行刑法的关系

（二）刑法的解释1．概念和意义刑法的解释指对刑法条文含义的阐明。刑法规定具有抽象性；法律稳定性2．分类和类型1）按解释主体和效力的不同划分为立法解释、司法解释和学理解释1．立法解释2．司法解释3.学理解释（二）根据刑法解释的方法根据解释方法的不同，可以将刑法解释分为文理解释和论理解释。文理解释指对法律条文的字义，包括用词、语法、表述方式、标点符号等，从字面含义上进行的解释。论理解释指根据立法精神，联系有关情况，从逻辑上对刑法条文所做的解释。论理解释又包括扩大解释、限制解释、体系解释、补正解释、历史解释、比较解释。扩大解释制对刑法条文的含义作出大于其字面含义的解释。限制解释指对刑法条文作出小于其字面含义的解释。论理解释比如：1、扩大解释：（1）第49条：“审判时怀孕的妇女”，“审判时”扩大到羁押时，“怀孕的妇女”扩大解释为包括“流产的妇女”。（2）第116条：破坏交通工具罪中的“汽车”包括作为交通工具使用的大型拖拉机（刑法理论上的扩大解释）。（3）第196条：“信用卡”包括不具有透支功能的普通银行借记卡。（4）第205条：“出口退税、抵扣税款的其他发票”，是指除增值税专用发票以外的，具有出口退税、抵扣税款功能的收付款凭证或者完税凭证。（5）第238条：“债务”包括非法债务。（6）“文物”：“刑法有关文物的规定，适用于具有科学价值的古脊椎动物化石、古人类化石。”（7）第341条：“出售”包括“出卖和以营利为目的的加工利用行为”。2、缩小解释：（1）第111条：“情报”：“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”。（2）第133条：“逃逸”：为逃避法律追究而逃跑。（3）第303条：“以赌博为业”，指以赌博所获收入作为主要生活来源或者腐化生活来源。

五、我国刑法的制定过程我国1949年至1979年30年间没有刑法，只是在建国初期有三个单行刑法：《惩治反革命条例》、《惩治贪污条例》和《惩治妨害国家货币条例》。1979年7月1日颁布第一部刑法，1980年1月1日开始实施。1980年至1997年，先后颁布了24个单行刑法，对刑法进行修改补充。1997年3月14日对刑法进行修订，颁布了1997年刑法，也就是现行刑法。现行刑法共计452条，规定了314个罪名。1998年起，全国人大常委会又颁布了1个单行刑法和5个刑法修正案，此外还颁布了8个立法解释。六、案例的分析意见王某第一次获得3000元人民币，是操作失误所致，具有不当得利性质，但后来他明知自动取款机发生故障，还多次取款，这是利用自动取款机的故障进行盗窃的行为，数额较大，其行为已经构成盗窃罪。由此可见，王某的行为已经触犯刑律，应当追究刑事责任[关于刑法调整对象和性质的案例讨论]1、6岁男孩甲与邻居8岁男孩乙一起玩耍，因争夺玩具发生争执，乙拿起一根木棍打在甲的眼部，导致甲右眼失明；医疗费用6万多元。[问题]该纠纷是否涉及刑法规范？2、17岁的农村姑娘A与邻村21岁的小伙子B相爱，但遭A母坚决反对；A发誓非B不嫁，A母说女儿要是嫁给B她就死在女儿面前。B乃与A离开家乡到外地打工并同居，隔绝与双方家庭的一切联系。A母到B家寻女不着，回家悬梁自尽。

[问题]本案中有无刑法适用的可能？3、某中学高二（3）班班主任纪某，对学生极为负责，管束严厉；尤其反对“早恋”，为此多次将寄给本班女生的信件截留并拆看了其中部分信的内容，然后再交给收信人。一次班会，纪老师批评女生小S不专心学习，无意中引用了某男生写给小S信中的几句话，小S羞愤难堪，数日后精神失常，辍学治疗。

[问题]对纪老师的行为如何处理？

第二节刑法的基本原则相关法理：

刑法基本原则，是指贯穿于全部刑法规范，具有指导和制约全部刑事立法和司法意义，体现我国刑事法治基本精神的准则。刑法的基本原则，反映在《刑法》第3-5条。刑法规定了三个原则，即第3条的罪刑法定原则，第4条的刑法面前人人平等原则，第5条的罪刑相适应原则。一、

罪刑法定原则（一）案例2003年1月至8月，被告人李宁为营利，先后与他人预谋，采取张贴广告、登报的方式招聘男青年做“公关人员”，并制定了《公关人员管理制度》。李宁指使他人对公关先生进行管理，并在其经营的“金麒麟”、“廊桥”及“正麒”酒吧内将多名“公关先生”多次介绍给男性顾客，由男性顾客将“公关人员”带至南京市“新富城”大酒店等处从事同性卖淫活动。关于本案，辩护人提出，刑法及相关司法解释对同性之间的性交易是否构成卖淫未作明文规定，而根据有关辞典的解释，卖淫是指“妇女出卖肉体”的行为。因此，组织男性从事同性卖淫活动的，不属于组织“卖淫”，依照罪刑法定原则，李宁的行为不构成犯罪。而法院认为，卖淫就其常态而言，虽是指女性以营利为目的，与不特定男性从事性交易的行为；但随着立法的变迁，对男性以营利为目的，与不特定女性从事性交易的行为，也应认定为卖淫。对卖淫作如上界定，并不违背罪刑法定原则。

问题：如何理解罪刑法定原则？

二）罪刑法定原则的概念罪刑法定是法治主义在刑法中的直接体现，是法治社会刑法与专制社会刑法的根本分野所在。其价值如何评价也不为过。

是我国三项基本原则中最重要的一个。我国刑法第3条规定：“法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”罪刑法定原则的基本含义是“法无明文规定不为罪”，“法无明文规定不处罚”其核心是限制司法权的滥用和保障人权1979年刑法规定了类推制度，到1997年刑法确立罪刑法定原则，这是我国刑法进步的表现。

（三）罪刑法定原则的历史发展罪刑法定的早期思想渊源，一般认为是1215年英国签署的大宪章（Ma