论反倾销法中倾销的确定

论反倾销法中倾销的确定

由于放弃收入是采取果断措施的必要前提，决定倾斜收入是反倾斜分配法的第一个问题。根据我国反倾销法的规定,只有存在倾销,并且对已经建立的国内产业造成实质损害或者产生实质损害威胁、或者对建立国内产业造成实质阻碍的,才按照规定进行调查,从而决定是否采取反倾销措施。因此,倾销的确定,是反倾销法中一个相当重要的问题。本文从倾销的概念入手,探讨倾销的确定及我国反倾销法中倾销确定规定的完善。一、反倾销的本质和特征倾销(dumping)主要是指以低价抛售商品的一种不正当竞争行为。在经济学领域,倾销被界定为国际贸易中的价格歧视。据考证,在国际贸易中,“dumping”一词的使用源于美国《1884年国会记录》,其意为出口商在国外市场廉价抛售商品。19世纪末和20世纪初以来,倾销一词在国际贸易中被越来越广泛地加以使用。现在倾销在国际上被公认是一种不公平竞争行为,通常理解为是某国的制造商或出口商将某种产品以低于正常价值的价格出口到另一国的贸易行为。关于倾销的法律上的定义,以世界贸易组织的《关税和贸易总协定》(GATT)第6条的规定较具代表意义。该条就倾销作了这样的规定:“将一国产品以低于正常价值的方法进入另一国市场,如因此对某一缔约国领土内已建立的某项工业造成实质性损害或产生实质性损害威胁,或者对某一国内产业的兴建产生实质性阻碍,这种倾销应该受到谴责。”从前述倾销的概念可以看出,倾销的本质就是进口产品的出口价格低于正常价值给进口国的产业造成了损害。而反倾销是针对倾销的存在而实施的保护措施,倾销的确定是实施反倾销措施的基础和前提。根据国际反倾销法律制度、我国对外贸易法以及我国新《反倾销条例》的规定,倾销的确定主要涉及以下问题:(一)同类产品的价格正常价值的确定,是倾销确定的第一步,是关系到倾销行为是否成立的重要因素。所谓正常价值(NormalValue),在英美法系国家称为公平价格(FairValue)或者外国市场价值(ForeignMarketValue),是指“产品在一个成熟和竞争有序的市场的推定价格和正常交易过程中的成交价格”。对进口产品正常价值的确定,欧盟以及美国的反倾销法律对来自市场经济国家和非市场经济国家的产品,采取不同的方法。对来自非市场经济国家的产品的公平价格,按照替代国价格、结构价格或者第三国相同或类似在欧美的销售价格确定。我国对外贸易法及新《反倾销条例》对进口产品正常价值的确定,没有区分市场经济国家和非市场经济国家。从世界各国的立法来看,对进口产品的正常价值,往往区别不同情况,按下列方式确定:1.按照国内市场价格确定进口产品的正常价值。这是确定正常价值最基本的方法。国内市场价格又称为国内销售价格,《关贸总协定》第6条第1款规定:相同产品在出口国用于国内消费时正常情况下的可比价格。欧盟、美国、澳大利亚、新西兰、日本等国以及我国的台湾地区的反倾销法也都对此下过定义。《欧共体理事会规则》第2423/88号第3条第一款规定:市场价格是指同类产品在出口国或原产国消费,在正常交易过程中实际已支付或可支付的可比价格。美国反倾销法规定,国内市场价格是指:(1)在出口国主要市场出售或要约出售的价格;(2)以通常批发数量决定的价格;(3)在正常交易过程中,为国内消费的价格;(4)被调查或出口产品对美国出口时的价格。在日本反倾销法中,国内市场价格是指在出口国国内销售的同类货物在一般商品交易中的销售价格。在台湾反倾销法中国内市场价格是指在通常贸易过程中,输出国或产制国国内可供比较的销售价格。我国新《反倾销条例》规定,进口产品的同类产品,在出口国(地区)国内市场的正常贸易过程中有可比价格的,以该可比价格为正常价值。如果进口产品不直接来自原产国(地区)的,按照出口国国内市场价格确定正常价值。但是,在产品仅通过出口国(地区)转运、产品在出口国(地区)无生产或者在出口国(地区)中不存在可比价格等情形下,可以该同类产品在原产国(地区)的价格为正常价值。在此,所谓的“同类产品”是指与倾销产品相同的产品,即与倾销的产品在各个方面都相同的产品;没有相同产品的,以与倾销进口产品的特性最相似的产品为同类产品。很明显,这种方法是按照进口产品在出口国家或地区正常贸易中的可比价格,即出口国国内市场价格确定正常价值。中国的这一规定,与欧盟以及美国反倾销法中对市场经济国家进口产品正常价值确定的表述相似。2.按照第三国价格确定正常价值。第三国价格又称为“向第三国的出口价”。《关贸总协定》第6条第1款称它为“相同产品在正常贸易情况下向第三国出口的最可比价格”。这是进口产品在出口国没有销售或销售量很小的情况下,所采取的确定正常价值的方法。这种方法也为欧美国家所采纳。欧盟反倾销法规定:“在正常交易过程中,当同类产品在出口国或原产国的国内市场没有任何销售,或者对销售不能适当比较时,同类产品出口到第三国的可比价格,它可能是最高出口价格,但应该是代表价格,被认定为正常价值。”美国反倾销法规定,如果一种倾销产品在出口国国内市场销售时,数量不充足,以致不能形成有实际价值的比较基础,或者缺乏构成国内市场价格的其他要素,在这种情况下,该产品的正常价值可以通过第三国价格决定,即以该种或类似产品(在一般交易过程中,以通常批发数量)向第三国出口销售或要约销售的价格来决定。按美国反倾销法的一般原则,如在国内市场的销售量少于对第三国销售量的5%则认为是数量不充足。台湾反倾销法规定,如果倾销产品无岛内市场价格,则以其输往第三国(区)可供比较的最高外销价格作为正常价值的确定基础。日本反倾销法规定,正常价格意指出口国向除日本以外的任何其他国家销售同类产品的出口价格。我国新《反倾销条例》第4条规定:“进口产品的同类产品,在出口国(地区)国内市场的正常贸易过程中没有销售的,或者该同类产品的价格、数量不能据以进行公平比较的,以该同类产品出口到一个适当第三国(地区)的可比价格或者以该同类产品在原产国(地区)的生产成本加合理费用、利润,为正常价值。这种方法确定正常价值的前提,是不存在出口国国内市场没有同类产品销售,或者在出口国国内市场的销售数量太少。按照这种方法确定正常价值实际上包括两种:一种是以该同类产品在一个适当第三国的正常贸易价格;另一种是以该同类产品在原产国(地区)的生产成本加合理费用、利润,为正常价值。3.按照出口产品的结构价格,确定正常价值。《关贸总协定》第6条第1款规定,如果倾销产品没有国内市场价格和第三国价格,则可以用产品在原产国的生产成本加合理的推销费用和利润来计算其正常价值。《欧共体理事会规则》第2423/88号第2条第3款规定,通过加上生产成本和一项合理的利润差所形成的构成价格可以决定产品的正常价值。《美国法典》第19卷第353条第6款规定,可以以构成价格决定外国市场价值。《日本内阁反倾销、反补贴命令》第1条规定,正常价值包括进口产品的生产成本加合理的利润及生产国生产相同产品的一般费用在内的价格。而台湾反倾销法规定,正常价值也可以产品在原产制国的生产成本加管理销售费用及正常利润的推定价格作为比较的基础。各国反倾销法在立法上都遵循了总协定确立的一个重要原则,即只有当国内市场价格和第三国价格均因不符合要求而不能采用时,本国主管当局才可以使用结构价格来确定正常价值。关于构成价格的要素,一般认为主要包括:原产国生产成本;合理数量的管理费用;销售费用和其他费用;利润。我国新《反倾销条例》规定,结构价格是该产品在原产国(地区)的生产成本加合理费用和利润后的价格。从世界各国立法来看,上述三种价格,最常用的首先是国内销售价格,其次是结构价格,各国一般不愿意采用第三国出口价格。我国新《反倾销条例》强调首先使用国内销售价格,将结构价格和第三国出口价格并列,最终选择其中一种方法。(二)供应商的价格进口产品的出口价格,是出口商将产品出售给进口商的价格。它关系到进口产品是否构成倾销的问题,其确定也相当重要。出口价格的确定,相当复杂,西方国家规定的确定方法也不相同。1.出口价格不稳定时的基础构成关系关贸总协定反倾销法规定,出口价格为在正常贸易过程中一项产品从一国出口到另一国的价格,也就是出口商将产品出售给进口商的价格。但是,在特定情况下,不存在出口价格(例如出口商与进口商之间从事的是易货贸易或者补偿贸易的情况)或者对有关当局而言由于出口商与进口商或者第三者之间存在有联合或补偿安排(例如出口商与进口商之间存在伙伴关系,或者出口商与进口商是关联企业),而使得出口价格不可靠时,则出口价格可以下述价格为基础构成,即进口产品首次转售给独立买主的推定价格,或者该产品并不是转售给独立买主,也不是以进口的条件转售,则当局可以在合理的基础上作出决定。2.欧盟法上的“中间体介入”标准《1995年12月22日欧共体理事会关于抵制非欧共体成员国倾销进口的第384/96号规则》第2条关于出口价格的规定与前述世界贸易组织反倾销协议的规定基本相同,而且,欧盟在司法实践中还逐渐确立了“中间商介入”时计算出口价格的方法:“(1)如果通过中间商出口,但无从发现中间,则采用工厂售给中间商的价格为出口价格;(2)如果只知道中间商的价格,则采用中间商的出口价格,但从中扣除有关的费用和利润。”3.“出口构成价格”的定义美国反倾销法规定了“出口价格”和“出口构成价格”。前者是指外国生产商或出口商在其产品出口到美国之前将其产品销售给美国的一个“无关联当事人”时实际支付或者同意支付的价格;而“出口构成价格”则是指在出口商或代表出口商将产品在美国首次出售给与他们没有关联的购买商时的价格。符合下列条件之一者,即可以被视为“有关联的当事方”:(1)家庭成员(包括直系亲属,如父母、兄弟姐妹、表兄妹等);(2)同属某一组织的成员及董事;(3)合伙人;(4)雇员或雇主;(5)任何直接或间接拥有控制该组织5%以上股票投票权的人员;(6)两人或两人以上直接或间接控制他人,或者被他人控制的任何人;(7)控制任何其他人的人。4.根据该进口产品的实际情况,可采取两种方式确定出口价格和转售价格我国新《反倾销条例》规定,进口产品的出口价值,应当区别不同情况,按照下列方法确定:(1)产品有实际支付或者应当支付价格的,以该价格为出口价格。这是优先适用的确定进出口产品出口价格的方法,在按照本办法无法确定出口价格时,才能采用其他方法。(2)进口产品没有出口价格或者其价格不可靠的,以根据该进口产品首次转售给独立购买人的价格推定的价格为出口价格。(3)如果该进口产品未转售给独立购买人或者未按进口时的状态转售的,可以外经贸部根据合理的基础推定的价格为出口价格。从上述规定可以看出,我国新《反倾销条例》对进口产品出口价格的确定,与1994年WTO反倾销守则的规定相差无几。(三)两个市场的正常价值与出口价格进行比较的原因指导思想。正常价值与出口价格两将正常价值与出口价格进行比较,才能最终确定是否存在倾销以及倾销幅度。但是,这种比较并非简单地把正常价值与出口价格进行对比。要公正地对其进行比较,往往要把两个市场同类产品的正常价值与出口价格进行适当的调整并且放在同一个环节中去比较。因此,各国法律都有对正常价值和出口价格进行调整的规定。1.出口国或原产地国欧盟对正常价值和出口价格的调整做了详细的规定。首先,欧盟法律强调调整正常价值时应遵循的两个原则:一是考虑产品的物理特性原则,即对正常价值进行调整时,要合理减小有关产品在物理特性方面的差别;二是产品在出口国或原产国销售时扣除相似产品和已并入产品所负担的进口费用或间接税款。其次,在对正常价值和出口价格调整时应当共同遵循的原则是:一是计算正常价值时,应扣除有关产品自出口商所在地运至第一个买主过程中发生的运输、保险、搬运、装载和附属成本;二是计算正常价值和出口价格时,应当考虑与产品相关的包装成本、信贷、担保抵押、技术协助和服务以及其他销售费用,并进行相应调整。第三,在出口到欧盟的产品与在出口国国内销售的产品存在物理特性上的差异时,如产品规格、质量、技术性能等不同时,应当进行调整。2.广告、服务、信贷、服务、城市供热费用的调整美国的法律对正常价值的调整,主要包括以下几个方面:一是对销售条件的调整,即对广告、服务、信贷、回扣、包装、运输、仓储、质量保证、佣金等费用所进行的调整;二是对销售数量的调整,即两个市场的产品不是处于同一个环节,并且抗辩方能够证明成本、费用不同时对价格所进行的调整。3.各因素之间的常价值我国新《反倾销条例》对正常价值出口价格调整的规定比较笼统。该条例第6条规定,对进口产品的出口价格和正常价值,应当考虑影响价格的各种可比性因素,按照公平、合理的方式进行比较。倾销幅度的确定,应当加权平均价格进行比较,或者将正常价值与出口价格在逐笔交易的基础上进行比较。出口价格在不同的购买人、地区、时期之间存在很大差异,按照前面规定的方法难以比较,可以将加权平均的正常价值与单一出口交易的价格进行比较。二、武德反法的标准主要体现《1994年实施关税及贸易总协定第六条的协议》(以下简称《反倾销协议》)是当前世界上适用最为广泛的反倾销法典。而中国在加入世界贸易组织之际颁布的新《反倾销条例》更是吸纳了不少《反倾销协议》的原则和具体规定,并和其保持着高度的一致性。但是,新《反倾销条例》和《反倾销协议》及其他发达国家的反倾销法律相比,还有一些不足之处需要进一步完善:1.缺乏关于“低于成本销售”倾销的规定,导致倾销类型不完善。而WTO反倾销守则对低于成本销售构成倾销的情况,规定得比较详细。因此,基于对倾销确定规定的完善,我国的新《反倾销条例》应对“低于成本销售”构成倾销的情况做出规定,从而使我国的倾销确定规定与国际上的规定更加接轨。2.条例中仍然没有对可比价格进行解释和确定,容易引起争议。因为西方国家反倾销法中,与所涉产品同类的产品在其本国市场上是否有可比价格,取决于产品的交易数量和交易条件。根据WTO反倾销守则,“可比价格应当具有代表性,能反映市场的一般交易水平,不能在过高过低的情况下确定;这种价格必须在一定交易规模下得出,应对影响价格的一些因素做合理的调整;做比较时,两种价格应在同一时间内,按同一贸易水平,以出场价格为基准进行。”新条例应当据此对可比价格做出合理而明确的界定。3.新条例中没有对“应当支付的价格”、确定价格的“合理基础”等概念进行解释,同时也未对这些概念规定具体的确认规则,容易招致争议。而通常情况下,法律应是明确的,这样更便于操作,也符合法律制定的目的,因此,我国的新条例对这些概念应进一步明晰和确定。4.条例中没有对生产成本、合理费用、利润的确定加以规定,而WTO反倾销守则,对生产成本、合理费用、利润的认定,规定了相当具体的确定方法,既透明又便于操作。本条例规定,正常价值的确定方法有三种:出口国市场上的可比价格;第三国价格及结构价格。当进口产品的同类产品在出口国(地区)国内市场的正常贸易过程中没有销