关于婚姻家庭法学研究的几个问题

关于婚姻家庭法学研究的几个问题

20世纪80年代，中国颁布了《中华人民共和国基本法》第二部分。随着这一法律的颁布和实施，婚姻家庭法的研究也取得了很大的发展和繁荣。80年代最初几年,婚姻家庭法学界主要致力于注释和宣传普及婚姻法,同时也发动了诸如“社会主义社会的婚姻基础”和“感情破裂作为离婚条件的合理性”这样的理论争鸣,产生了较大的社会反响。80年代中期以来,婚姻家庭法学的研究领域逐步拓宽,几乎涉及了学科的所有内容,特别是深入到一些具体婚姻家庭制度的研究。进入90年代,随着改革的深化和商品经济的发展,学者们日益强烈地感受到现行婚姻家庭法律制度与现实社会生活之间的矛盾和冲突,发出了修改婚姻法、完善婚姻家庭法律制度的呼声。限于篇幅,本文仅将十余年来婚姻家庭法学研究择其主要问题综述如下:一、婚姻无效、撤销婚姻事实婚姻是法律婚姻的对称,它不具有结婚的形式要件,有些同时也不具有结婚的实质要件。这类“婚姻”在我国数量多且分布广。由于1980年婚姻法未设婚姻无效或撤销制度,因而对事实婚姻纠纷的处理基本处于无法可依状态。事实婚姻的概念和法律效力也成为婚姻家庭法学界争论不休的问题。1.事实婚姻的概念2.实际婚姻的效力二、婚姻无效与撤销的关系婚姻的无效和撤销是对违法婚姻的制裁制度。学者们一致认为,尽快在我国婚姻法中设立这项制度,便能够对违反婚姻要件的行为依法及时作出处理,从而保障和促进合法婚姻的建立和发展,减少和消灭违法婚姻。但是大家对我国婚姻法究竟采单一的婚姻无效制度还是兼采婚姻无效与撤销制度,存在分歧。有人提出,如果采用双轨材,不仅在立法上繁琐,且不便执行。再从近现代各国婚姻家庭立法的情况看,很多国家只设无效婚制,不设撤销婚制。在要件、程序、效力等方面,无效婚与得撤销婚已无实质性差别。因此,我国以确立单一的无效婚制为宜。也有人不赞成上述意见,认为法定的结婚要件轻重程度是有差异的,因此,违反后的法律后果应有所不同。违反较为重要的要件的,如缺乏“当事人的合意”,婚姻应视为无效;违:反较为轻微的要件的,如“未达法定婚龄”,婚姻应视为得以撤销。据此,我国应采双轨制。以上两种观点中,多数学者倾向于第一种观点。1.这是婚姻无效的先决条件2.确认并宣布婚姻无效的机构3.宣布婚姻无效的人和终止婚姻无效的人的请求期4.婚姻无效法律的结果三、婚姻家庭财产关系夫妻财产制的研究始终是婚姻家庭法学研究中的热点,尤其是近年来,随着商品经济的发展和物质财富的丰富,婚姻家庭中的财产关系日益复杂化,学者们对夫妻财产的归属、管理、使用、收益、处分等问题愈加重视,讨论的内容主要有:1.经济利益的体现关乎知识产权是否作为夫妻共同财产的问题,有人主张区别对待。如果智力成果已成为商品进入流通领域并获得相应的经济利益,其财产权利的取得是在婚姻关系存续期间的,离婚时应作为夫妻共同财产分割。反之,如果智力成果在离婚时尚未出版或被采用,那就是夫妻—方的精神财富,具有人身性,不可分割。也有人主张,离婚时即使智力成果尚未发表或被采用,也应对可能获得的财产利益进行估价,按共同财产进行分割或留待日后处理。2.单身男女性独特财产的概念和范围3.提出建立男女财产登记制度4.男女性合同财产制度的地位及相关问题四、关于婚姻法的规定是科学的、合理的,是婚姻的发展过程是成功1980年婚姻法颁行以来,人们对判决离婚的理由的争论主要有两种观点:一种认为婚姻法的规定是科学的、合理的,实施过程也是成功的;另一种认为婚姻法的规定不明确、不具体、不科学,应对其进行修改。1.取消以感情确已破裂为前提的判决离婚的法辩护者认为:(1)感情是婚姻关系的基本要素。离婚纠纷的产生一般都是夫妻感情变化造成的。其他各种产生离婚纠纷的原因,无不与夫妻的感情状况有关,归根结蒂都是通过感情的变化而起作用的.如果感情确已破裂,就应当判决离婚;(2)以感情确已破裂作为判决离婚的理由,也是我国人民法院处理离婚案件的审判实践的经验总结。维护该理论的学者还认为,判决离婚理由的表现形式应坚持概括主义,他们否定列举主义并陈述了列举离婚理由的种种弊端:(1)列举法不可能周全;(2)列举法将过错的和无过错的离婚理由并列,未能加以区分;(3)列举的只是表明离婚的外部原因,它们不一定是导致离婚的真实原因;(4)列举法在男女不尽平等的社会中可能成为强者遗弃弱者的依据,因为没有离婚理由者极易创设一个理由。2婚姻无效的相关条文一种意见认为,事实婚姻是指没有配偶的男女未经结婚登记即以夫妻关系同居生活,他人也认其为夫妻关系的结合。另一种意见认为,有配偶的男女形成上述关系也构成事实婚姻。主张前一种意见的人认为,把事实婚姻主体限定在无配偶的男女之间,可以将其与事实重婚相区别。如果当事人一方或双方有配偶,那就不是事实婚姻,而是事实重婚了。主张后一种意见的人认为,如果有配偶的人与他人公开以夫妻名义同居生活不构成事实婚姻,何以形成事实重婚?如果无配偶的人形成事实婚姻有了事实上的配偶后,又与第三人以夫妻名义公开同居生活,那么后者不以事实婚姻对待,前者则视为事实婚姻,岂不矛盾?有三种观点:一主张不承认主义,即法律上不承认事实婚姻的效力。认为男女未经法定程序的结合为无效婚姻,双方不产生夫妻间的权利义务关系,子女为非婚生子女。男女双方或一方提出解除同居关系的,得自行解除,不以离婚论;二主张承认主义,即承认事实婚姻的法律效力。认为事实婚姻的主体享有夫妻的权利和义务,子女为婚生子女,解除双方关系时,按离婚处理;三主张有限制的承认主义,认为这类“婚姻”形成的历史原因和现实原因复杂,为保护妇女和儿童的合法权益,维护婚姻家庭关系的稳定,应有条件地承认事实婚姻的效力。这一意见已被最高人民法院1989年11月21日《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》采纳,该司法解释中说,在一定时期内,有条件的承认事实婚姻关系,是符合实际的。同时,该文件又为认定和处理这方面的问题规定了具体的政策界限。学者们普遍认为,缺少法定的结婚实质要件和形式要件,均构成婚姻无效。包括:(1)违背当事人一方或双方的真实意愿;(2)一方或双方未达法定婚龄;(3)一方或双方已有配偶;(4)双方为直系血亲或三代以内旁系血亲;(5)患麻风病、性病未经治愈或患其他在医学上认为不应结婚的疾病;(6)未经结婚登记。学者们提出,由婚姻登记机关和人民法院共同行使确认并宣告婚姻无效权。对于办理了结婚登记手续的违法婚姻,既可请求婚姻登记机关宣告无效,又可由人民法院直接受理宣告请求。对于未办理结婚登记的事实婚姻,只能由人民法院宣告无效。普遍认为应在法律上保证请求宣告婚姻无效的权料人的广泛性,双方当事人及其近亲属、监护人、利害关系人机关团体、群众组织、婚姻登记机关、检察机关等均有权向婚姻登记机关或人民法院提起宣告婚姻无效,以便将违法婚姻置于更多人的监督之下。但某些情况下请求宣告婚姻无效应为特定权利人。请求宣告婚姻无效的期限要定得符合我国实际,太长了不利于促使当事人尽快行使请求权,导致婚姻关系长期处于不稳定状态;太短了形同虚设不起作用。构成婚姻无效的要件不同,请求的期限也应有所不同。多数人主张我国应采取有部分溯及力的相对无效婚姻制度,即宣告某一婚姻无效是从其缔结之日起自始无效,但对善意当事人及子女采取保护主义。宣告婚姻无效前,善意当事人应享有配偶的权利和义务;宣告婚姻无效时,对善意当事入在财产分割、生活帮助等问题上适用离婚的有关规定。被宣告无效的婚姻所生子女一概视为婚生子女。婚姻法第13、条概括规定,夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产,归夫妻共同所有。最高人民法院的司法解释及所有学理解释均解释为:在婚姻关系存续期间,夫妻各自或共同劳动所得的收入和购置的财产,各自或共同继承、受赠的财产,都是夫妻共同财产。一部分学者认为,在婚姻关系存续期间,夫妻一方或双方的劳动收入或其他合法收入,属于夫妻共同财产。而夫妻一方无偿取得的财产,包括继承、受赠、受遗赠的财产,则应区别对待。在一般情况下,如果赠与人或被继承人生前未作特别说明,这些财产可以作为夫妻共同财产;如果赠与人或被继承人生前已经申明将该项财产赠送夫妻一方或由一方继承,那么这些财产应作为夫妻一方的个人财产。理由是;(1)赠写人将财产赠与他人,被继承人立遗嘱指明某人继承,法定继承确定的继承人范围,都体理了财产所有人处分自己财产的意志,这种意志应受尊重,本着这种意志所为之行为应得到法律保护;(2)财产所有权的取得需经过一定程序,夫或妻一方伩仅凭夫妻关系就获得另一方受赠或继承的财产所有权这种所有权的取取得未免过于简单,不能令人信服;(3)在某些情况下,歧视、虐待过原财产所有者的人会因婚姻关系而获得财产,也与道德伦理相悖;④从我国继承法对法定继承顺序的规定看;在一般情况下,法律并没有赋予被继承人的儿媳、女婿有与儿子、女九共同取得死者遗产所有权的资格;(5)赠与人将财产赠送他人,总是出于某种主观上的原因,这种原因存在于特定对象之间,有时体现了权利义务一致的性质。如果对象改变了,恐怕赠与的原因也不复存在了。因此将一方受赠财产作为夫妻共同财产是不妥的。另有一些学者认为虽为夫妻一方通过继承、受赠与或受遗赠而取得的财产,在夫妻共同生活达一定年限后,该项财产可由个人财产转化为夫妻共同财产。学者们一致认为,我国婚姻法应对夫妻个人特有财产进行界定。“特有财产”是指夫或妻一方单独所有的财产。建议下列财产作为夫或妻特有财产:(1)婚前个人所有的财产和已取得的财产权利;(2)婚后夫妻一方具有专属性质的日常生活用品;(3)婚后夫妻一方用于从事职业、业余爱好的专用财产;(4)婚后夫妻一方具有人身性质的补偿金、福利财产、人身保险费、伤残补偿费、人身伤害赔偿金等;(5)婚后夫妻一方在社会贡献中所得的荣誉奖品和奖金等;(6)婚后夫妻一方通过继承、接受赠与和遗赠所取得的财产或财产权利。不少学者提出,当事人在结婚登记的同时应进行财产登记,财产登记存入婚姻登记档案备查。财产登记的种类包括夫妻婚前财产登记、婚后共同财产登记及夫妻约定财产登记。学者们一致认为,现行婚姻法对夫妻约定财产制、的规定尚无具体可操作性的条款,为适应商品经济社会中人们处理夫妻财产关系的各种不同需求,必须充分发挥约定财产制的优势,提高其法律地位。有人提出财产约定的具体条件:(1)夫妻双方具有完全民事行为能力;(2)双方的意思表示真实自愿;(3)约定的内容必须合法并符合社会公德,不得损害国家、集体和他人利益;(4)约定须有必要的形式,一般应为书面方式并经公证机关公证或经婚姻登记机关登记。口头约定须有无利害关系的第三人见证签字。近年来,越来越多的学者提出,“感情破裂”作为离婚的理由不尽科学,将其改为“婚姻破裂“或“婚姻关系破裂”更为妥当,。同时主张为了更好地把握准予离婚的尺度,可以借鉴外国的离婚立法例,在规定概括性理由时,适当地列举若干离婚理由,使判决离婚的条款更具体、更可操作。学者们为这些建议附加的论据是:(1)婚姻破裂作为法定离婚理由,是外国离婚立法的发展趋势;(2)婚姻是男女两性精神生活、