股权特征与股权出资规则

股权特征与股权出资规则

随着新《商标法》的颁布，股份转让的合法性和合理性问题不再存在。取代股份转让操作过程，这一问题日益突出。为履本刊编辑之约,更为抛砖引玉,以促成这一问题的解决,笔者不昧粗浅,在分析股权内涵及特征的基础上,提出关于股权出资规则的几点看法。一、有限责任公司的股权转让的效力—股权的内涵与特征股权,又称股东权,它是出资人基于对公司的出资或购买公司股份而享有的权利。根据《公司法》的规定,股权的内容包括知情权、选举权、提议权、质询权、诉讼权、分配权、转股权,等等。除《公司法》的规定外,股权内容还受公司章程的调整。股权的特征如下:(1)它是包含财产权内容和非财产权内容的一种特殊权利,即通常所说的社员权。(2)它可以用货币估价、而且依法可以转让。股权包含了财产权内容,或者说其实质内容是财产权,这是股权可以用货币估价的原因所在。可以转让则是《公司法》的明文规定,属于法定属性。(3)股权转让效力的发生因股权类型或股权表现形式的不同而不同。转让有限责任公司股权的,只有在该公司的登记机关办理了股权变更登记才能产生完全的转让效力,即对内和对外的效力;转让股份有限公司记名股票的,只有在该公司股东名册作相应更改后才能发生转让的效力;转让股份有限公司无记名股票的,该股票交付给受让人后即发生转让的效力。股权的上述特征决定了股权可以成为出资方式,而且也决定着股权出资应当遵循的规则。二、关于资本投资的基本规则(一)将其作为出资财产的出资人是否在其出资义务所对应的股权本条是对出资标的——股权本身范围的界定。原则上,股权因具有可以用货币估价、可以依法转让,且法律、行政法规未禁止以其出资等特征,权利人都可用以出资。具体而言,包括依法持有的有限责任公司股权和股份有限公司股权(股份)。但是,作为出资财产本身的题中之意,应当是真正的权利,不包含对等的义务,也就是说,用以出资的股权应当是出资人已经履行全部出资义务后持有的股权,公司受让后不再有出资义务负担。据此,如果某人对某公司只履行了部分出资义务,那么已履行部分所对应的股权可以出资,未履行部分则不行。至于转让受限制的股权,如股份有限公司发起人持有的股权,只要在认缴出资时间以前有关限制将自动解除,自然可以出资,股权出资规则或登记办法对此是否明确都不受影响。(二)股权和出资人关于股权出资的争议本条是对可用股权出资的人的范围的界定。排除的人包括拟设一人有限公司的股东、拟以募集方式设立的股份有限公司的发起人以及股份有限公司中除发起人以外的其他股东。依据有三:一是《公司法》要求一人有限公司和以募集方式设立的股份有限公司的股东和发起人应当在公司设立登记前缴付全部出资。二是股权转让或股权交付(实缴)本身的特点要求受让人应当是已经存在的法律主体。而拟设一人有限公司和拟以募集方式设立的股份有限公司在设立登记前主体资格尚不存在,股权实缴难以进行,所以其股东或发起人不能以股权出资。三是从《公司法》第27条、第83条和第179条的规定看,《公司法》允许以非货币财产出资的人包括有限责任公司的股东、股份有限公司的发起人,股份有限公司发起人以外的其他股东并不在列。而且,从外国情况看,有些国家《公司法》就明确规定股份有限公司仅发起人可以非货币财产出资。(三)接受股份收购的公司有限有限之家公司、指定的有限公司和拟设立的有限公司，应当设立诉讼形式本条是对可接收股权出资的公司的范围的界定。其排除的公司包括拟设一人有限公司和拟以募集方式设立的股份有限公司。依据同第(二)条。(四)资产价值决定本条体现了对股权出资逐步开放的思想,理由与《公司法》关于货币出资金额不得低于公司注册资本的百分之三十的规定一样,是为了在一定程度上保证公司资产价值的确定性和变现能力,维持公司的稳定。(五)把握股权价值的法定条件价值评估是财产转让中的核心,也是股权等能否作为出资方式争议的焦点,自然是出资规则不可回避的议题,本条即是对股权价值评估考虑因素的规定。影响股权价值的因素因公司而异,一般而言,当首推公司的净资产额,因为,净资产额是股权价值的现实体现。其次是股权总数、股东表决权确定原则和股东分配权确定原则,它们共同决定着某一股东股权利益的大小。特别是新《公司法》规定股权的表决原则和公司利润的分配原则可以不依出资额和股份数确定以后,了解股东表决权确定原则和股东分配权确定原则就更为重要。再次是公司经营状况,它预示着股权价值的发展方向。除此之外,当事人还应当考虑的因素包括其他股东缴付出资的状况和能力、公司从事的产业以及整个产业的发展前景、公司管理层的管理水平,等等。相对而言,股东取得该股权所缴付的出资额反倒不是很重要的因素。(六)股权出资方式在我国《公司法》上的适用本条是对股权出资特别程序的规定。股权出资和其他非货币财产出资一样都应当经过评估、缴付、验证、登记等程序,此外,股权作为特定的出资方式还应当有特殊的程序要求,最基本的就是应当符合《公司法》有关股权转让的规定。理由是,股权出资的实质就是股权转让,它与通常的股权转让相比,不同之处在于,股权出资的受让人是公司特别是包括拟设的公司,转让的对价是取得受让公司相应的股权而不是价款。(七)要研究新的项有限责任公司股东和股份有限公司发起人认缴的出资方式是《公司登记管理条例》规定的登记事项之一。那么,认缴出资方式是股权的,应当如何登记呢?除遵循一般规定外,还应从登记申请书的内容和申请文件种类两方面进行研究,本条即是对此作出的具体表述,体现了宽严折中的指导思想。如果从严,还可以要求提交股东在股权价值不足时的补足担保书;如果从宽,可以不要求有限责任公司股东提交该公司其他股东过半数同意的证明文件或说明。要求在登记申请书中载明实缴时股权价差的处理办法,是因为认缴登记与实缴登记常常不是同时进行的,有的间隔时间还比较长,实缴登记时股权的价值与认缴登记时的价值可能有较大差异,包括升高和降低。当出现降低的情况时股东是以其他股权或其他财产补足,还是降低其出资额,申请认缴登记时就应当予以明确。当然,认缴登记与实缴登记同时办理的,自然不存在这一问题。(八)要提交资产评估机构所提交的股权价值评估报告的真实性与认缴出资方式一样,实缴出资方式也是《公司登记管理条例》规定的登记事项之一。本条即是对股权出资实缴登记的规定,特殊之处主要体现在申请文件的规范上。要求提交资产评估机构出具的股权价值评估报告是为了监督出资的真实性,同时也便于追究虚假评估的法律责任。这种监督不仅包括登记时的监督,也包括登记后的监督,不仅包括登记机关的监督,也包括社会的监督。而且这一要求在国外也不乏先例。例如,日本就规定,非货币(现物)出资依法需要由检查人调查的,公司设立登记时必须提交检查人的调查报告作为附属文件。要求提交股权变更登记的证明文件或更改后的股东名册,目的在于确保股权实缴已实际到位,不留后患。(九)公开出资审查制度不健全,如何使股权出资交易相对人出资影响股权价值的因素很多,而且每个公司都各不相同。为了增强交易相对人的信心,促进交易,股权这种出资方式不仅要同其他出资方式一样向社会公开,而且其价额是如何评估出来的也应当